CC BY
29Ученые записки Таврического национального университета им. В. И. Вернадского Серия «Юридические науки». Том 23 (62). № 1. 2010 г. С.340-346.
УДК 347.457(477)
УЧАСНИКИ ПРАВОВ1ДНОСИН, ЩО ВИНИКАЮТЬ НА П1ДСТАВ1 ДОГОВОРУ (ДОВ1РЧОГО) УПРАВЛ1ННЯ Ц1ННИМИ ПАПЕРАМИ
Грейдт О. I.
Кримський юридичний шститут НацюнальноТ юридичноТ академи Украти ¡м. Ярослава Мудрого, Смферополь, Украша
У статп автор визначае коло учасниюв договору (довiрчого) управлiння цшними паперами, з'ясовуе 1х правовий статус та рол^ якi вони виконують у правовщносинах (довiрчого) управлшня цiн-ними паперами.
Ключов1 слова: договiр управлшня майном, суб'екти договору, цшш папери, торгiвля цшними паперами.
За загальним правилом суб'ектами договору визнаються його сторони, коло й найменування яких зазвичай закршлено у вщповщних нормах закону [3, с. 496]. Учасники правовщносин, що виникають на шдстав1 договору (дов1рчого) управлшня цшними паперами, е категор1ю бшьш широкою шж суб'екти вщповщно-го договору, оскшьки у правовщносинах (дов1рчого) управлшня цшними паперами приймають участь й шш1 особи.
Метою ще1 статп е визначення кола учасниюв правовщносин, як виникають на основ1 договору (дов1рчого) управлшня цшними паперами, з'ясування 1х правового статусу та рол1, яку вони виконують у них.
Проблемами, пов'язаними ¡з розглядом цившьно-правових аспекпв явища (до-в1рчого) управлшня цшними паперами займалися Ашшмова Т. В. [1], Беневоленсь-ка З. Е. [2], Венедиктова I. В. [4], Жорнокуй Ю. [7], Зайцев О. Р. [8], Майданик Р. А. [9], Слюсаревський М. М. [12], Соловйов А. М. [13], Хромушин С. В. [15] та ш. Вт1м, вщповщш проблеми не знайшли в наущ свого остаточного виршення, що 1 обумовлюе актуальшсть теми дано1 статп.
За договором (дов1рчого) управлшня цшними паперами одна сторона (установ-ник управлшня) передае другш сторош (управителев1) на певний строк цшш папери в управлшня, як належать установников1 управлшня або особ1, яку в силу закону представляе установник управлшня, на прав1 власносп, а друга сторона зобов'язуеться за винагороду здшснювати вщ свого 1меш юридичш та фактичш ди, спрямоваш на досягнення певного корисного ефекту, у тому числ1, але й не виклю-чаючи шшого, з метою швестування грошових кошт1в, отриманих вщ реатзацп цшних папер1в, переданих в управлшня, у дозволеш законодавством фшансов1 ш-струменти в штересах установника управлшня або вигодонабувач1в з метою отри-мання прибутку на 1хню користь [6, c. 338].
1з визначення слщуе, що догов1р (дов1рчого) управлшня щнними паперами уклада-еться м1ж його сторонами, якими е управитель { установник управл1ння. Указаний дого-в1р може бути укладеним на користь третьо1 особи - вигодонабувача (бенефщара). В останньому випадку особа, яка не брала учасп в укладанш договору, за цим правочи-
ном набувае самостшного права. Вона е вшьною в тому, щоб прийняти це право або вщмовитися вiд нього. Якщо ця особа приймае право, вона тим самим вступае в догов> рш вiдносини i 1х уже неможливо розiрвати або змiнити без и згоди, якщо iнше не вста-новлено законодавством [4, с. 71].
Неможливо оминути увагою i таких професшних учасникiв фондового ринку, яю не е безпосередньо суб'ектами договору (довiрчого) управлiння, однак без яких у певних випадках було б неможливо здшснювати професшну дiяль-нiсть з управлiння цiнними паперами: збер^ача, номiнального утримувача та реестратора, оргашзатора торгiвлi.
Установник управлiння. Установником управлшня е особа, яка передае щнш папери у (довiрче) управлшня. Особливих вимог до установника управлшня законами та шшими правовими актами про (довiрче) управлшня не встановлено. За за-гальним правилом установником управлшня е власник щнних паперiв, що переда-ються. Причому ним може виступати як одноошбний власник, так i особи, яким щнш папери, що передаються у (довiрче) управлiння, належать на правi спшьно! власностi. У такому випадку разом iз нормами глави 70 ЦК («Управлшня майном») застосовуються норми гл. 26 ЦК («Право спшьно! власносп») та (або) гл. 8 СК («Право спшьно! сумюно! власносп подружжя»).
Цiннi папери е таким майном, яке потребуе професшних навичок, вчинення юридичних i фактичних дш для його пiдтримання у належному сташ, тому у випадках прямо передбачених законом установником управлшня може виступати не власник майна, що передаеться, а шша особа. Мова йде про встановлення (довiрчого) управлiння 1) органом отки та пiклування (ст.ст. 1032, 54 ЦК); 2) откуном (ст.ст. 1032, 72 ЦК); 3) шклувальником (ст. 1032 ЦК); 4) спадкоемцями, виконавцем запо-вiту або за !х вiдсутностi нотарiусом або вiдповiдним органом мюцевого самовряду-вання (ст. 1285 ЦК).
Перелiченi випадки, де установником (довiрчого) управлiння виступае не власник, не враховуються спецiальним законодавством про щнш папери та фондовий ринок. Так, вщповщно до ч. 5 ст. 17 Закону Укра!ни «Про щнш папери та фондовий ринок» вщ 23.02.2006 р., № 3480-1У (в ред. вщ 11.06.2009 р., у подальшому - Закон № 3480-1У) [5], цiннi папери та грошовi кошти, переданi в управлшня, а також отримаш в процес цього управлiння цiннi папери та грошовi кошти належать уста-новнику управлiння на правi власност^ У вiдповiдностi з п. 1 Розд. II Правил (умо-ви) здшснення дiяльностi з торгiвлi щнними паперами: брокерсько! дiяльностi, ди-лерсько! дiяльностi, андерайтингу, управлiння цiнними паперами), затвердженими Ршенням ДКЦПФР № 1449 вщ 12.12.2006 р. [10] (у подальшому - Правила), установником управлшня е власник, який передае управителю в управлшня об'екти управлшня. Враховуючи щ недолши, необхщно на рiвнi спецiального Закону перед-бачити перелiченi випадки та визначити особливосп (довiрчого) управлiння щнни-ми паперами, що входять до складу спадщини або до майна шдошчного.
Управитель. Центральною ф^урою у правовiдношеннi (довiрчого) управлiння виступае управитель - особа, яка здшснюе управлiння цiнними паперами. ЦК Украши не надае визначення аш управителя майном, аш управителя цiнними паперами. Вказуеться лише про те, що управителем може бути тшьки суб'ект шдприемницько!
дiяльностi (ст. 1033 ЦК), оскшьки (довiрче) управлiння майном мае здшснюватися професiйно. «Це правило не повинно застосовуватися до управителя майном тдо-тчного, а також до особи, визнано! безвiсно вiдсутньою чи мюцезнаходження яко! невiдоме, або спадковим майном. - вважае Спасибо-Фатеева I. В., - винятки мають становити випадки, коли управлiння потребуе майно, що використовуеться в шд-приемницькш дiяльностi, управителем яким може бути тшьки суб'ект ще! дiяльнос-тЬ> [16, с. 332]. Первомайський О. О. також вважае, що управителем за договором (довiрчого) управлшня цшними паперами може бути не тшьки суб'ект шдприемни-цько! дiяльностi - «здшснення управлiння комунальним майном на пiдставi договору з боку оргашв мiсцевого самоврядування та оргашв державно! влади в iнтересах пе! чи iншо! територiально! громади все ж таки можливе» [11, с. 76-77].
Оскшьки цшш папери е таким об'ектом цившьних прав, який iз невщворотшс-тю потребуе професшно! уваги, на нашу думку, управителем цшних паперiв завжди е професюнал, суб'ект пiдприемницько! дiяльностi, що здшснюе управлiння з метою отримання прибутку, незалежно вiд того, чи використовувалися такi цiннi папери рашше у пiдприемницькiй дiяльностi, чи ш.
Спецiальне законодавство про цшш папери та фондовий ринок встановлюе ще бiльше обмежень до ошб, якi можуть бути управителями. У вщповщносп з ч. 5 ст. 17 Закону Укра!ни № 3480- IV управителем може бути виключно торговець цшними паперами. Вщповщно до Правил управителя визначають як торговця цшними паперами, який в установленому законодавством порядку отримав лщензда на про-вадження професшно! дiяльностi на фондовому ринку - дiяльностi з торгiвлi цшними паперами, а саме з дiяльностi управлшня цшними паперами, з яким укладено договiр про управлшня.
У законодавсга вщсутне загальне визначення поняття торговця цшними паперами. Зпдно зi ст. 165 Господарського кодексу Укра!ни торговцем цiнними паперами е посередник у сферi випуску та обшу цiнних паперiв.
Проаналiзувавши законодавство, можна дiйти висновку, що торговцем цшними паперами може бути юридична особа-професшний учасник фондового ринку, заснова-на у формi господарського товариства, для яко! операцп з цшними паперами становлять виключний вид !! дiяльностi, що повинно бути вщображено в !! установчому документi. Статутний фонд (каттал) торговця цiнними паперами повинен бути сплачений виключно за рахунок грошових кош™ i становитиме не менш нiж 120 тисяч гривень, а для дiяльностi по управлiнню цiнними паперами не менш тж 300 тисяч гривень.
Ч. 3 ст. 91 ЦК передбачае, що окремi види дiяльностi, перелш яких встановлю-еться законом, можуть здшснюватися юридичними особами шсля одержання нею спецiального дозволу (лщензп). До таких вiдноситься i (довiрче) управлiння цшни-ми паперами. У вщповщноси зi ст. 2 Закону «Про лщензування певних видiв госпо-дарсько! дiяльностi» [5], ст. 16 Закону № 3480-^ лiцензування професшно! дiяль-ностi по (довiрчому) управлшню цiнними паперами здiйснюеться Державною ком> сiею з цiнних паперiв та фондовому ринку (ДКЦПФР).
Законодавство про цшш папери та фондовий ринок встановлюе вимоги до управителя, який здшснюе сво! повноваження щодо (довiрчого) управлшня емюшними цiнни-ми паперами, ощадними (депозитними) сертифiкатами та грошовими коштами, призна-
ченими для швестування в цшш папери. Окремих вимог до управителя, який здшснюе (дов1рче) управлшня шшими видами щнних папер1в чинним законодавством не встано-влено, через те, що вщсутне безпосередне регулювання вказаних вщносин.
Постае питання чи необхщний управителев! статус торговця цшними паперами для виконання обов'язюв по (дов1рчому) управлшню неемюшними цшними паперами? Вважаемо, що ш. Вимоги, яю придшяються до управителя у такому випадку сшвпадають з загальними вимогами для управителя за договором (дов1рчого) управлшня майном.
Виходячи з положень 1033 ЦК Укра!ни управителем може бути суб'ект тдприемницько! д!яльносп. Будь-яких шших ознак управителя ЦК не передбачено.
Не може бути управителем орган державно! влади, орган влади Автономно! Республши Крим або орган мюцевого самоврядування, якщо шше не встановле-но спещальними законами. Включення тако! норми пов'язано з тим, що одна 1 та ж особа не може поеднувати владну д!яльнють у сфер! державного управлшня ! мюцевого самоврядування ! п!дприемницьку д!яльн!сть, спрямовану на система-тичне отримання прибутку, що виникае з! зм!сту ст. 42 Конституцп Укра!ни. Конституц!йн! норми зумовлюють спещальний характер правоздатност! публ!ч-но-правових утворень; вони не можуть виступати як управител^ оскшьки така д!яльшсть передбачае отримання винагороди, представлення звтв установник!в управл!ння, оск!льки це суперечить !х публ!чно-правов!й природ!. Вигодонабу-вач також не може бути управителем.
1з сказаного можна зробити висновок про те, що управителем за договором (дов!рчого) управлшня цшними паперами у визначених спещальним законодавством випадках виступае професшний суб'ект д!яльносп на фондовому ринку -торговець цшними паперами; в ус!х шших випадках, зокрема при (дов!рчому) управлшш неем!с!йними ц!нними паперами, управителем може бути суб'ект тдприемницько! д!яльност!, управоможений здшснювати д!яльн!сть по (дов!р-чому) управлшню майном.
Реестратор. Збер!гач. Номшальний утримувач. Безпосередньо !з установником управл!ння та управителем пов'язан! такi суб'екти як реестратор, збер!гач та номшальний утримувач. I хоча вказаш учасники не е суб'ектами договору (дов!рчого) управл!ння, без них було б неможливим зд!йснення управл!ння ц!нними паперами як профеайно! д!яль-ност! на фондовому ринку. Адже саме щ суб'екти складають частину !нфраструктури фондового ринку, яка вщповщае за облш прав власност! на ем!с!йн! цшш папери.
У вщповщност! з! ст. 1 Закону «Про нацюнальну депозитарну систему та особ-ливост! електронного об!гу ц!нних папер!в в Укра!ш» [5] реестратором е юридична особа - суб'ект тдприемницько! д!яльносп, який одержав у встановленому порядку лщензда на ведення реестр!в власник!в !менних ц!нних папер!в. Реестратор, а у випадках прямо зазначених у Закон! ! ем!тент, веде реестр власниюв !менних ц!нних папер!в, випущених у документарнш форм!. При цьому його функщя не зводиться виключнодо фшсування переходу права власност! на !менний ц!нний пап!р - реестратор також видае титутл права власност! (сертифшат цшного паперу) новому власнику. 1ншими словами, придбавши !менн! ц!нн! папери, випущеш в
документарнш форм^ !х власник повинен звернутися до реестратора для перереестрацп права власностi [14].
Зрозумшо, що такий спосiб переходу права власност на iменнi цiннi папери знижуе !х обiгоздатнiсть. Бiльш того, у вщповщност з п. 8 Розд. XI Правил емюшш цшш папери, у вiдношеннi яких здшснюеться (довiрче) управлiння, мають бути де-понованi на рахунку в цшних паперах у зберiгача. Зберiгач збершае на сво!х рахун-ках тшьки цiннi папери, емiтованi у бездокументарнш формi. Перехiд права власностi на них вщбуваеться шляхом списання-зарахуавння цшних паперiв з рахункiв цiнних паперiв. Для цього особа 1 та особа 2, як уклали договiр кушвль продажу цiнних паперiв передають вщповщш договори, розпорядження про списання (особа 1), та розпорядження про зарахування (особа 2) до зберiгачiв. Зберiгачi передають iнформацiю до Депозитарда, якiй робить звiрку.
Для того, щоб подолати указаш обмеження об^оздатносп, викликанi правовим режимом iменних цшних паперiв емiтованих у документарнiй форм^ у вiтчизнянiй правовiй системi з'являеться шститут номiнального утримувача та операщя знерухомлення цiнних паперiв.
Пiд номшальним утримувачем розумiеться юридична особа, зареестрована в системi реестру власникiв iменних цiнних паперiв, якiй цiннi папери передаш для здiйснення операцiй з ними за дорученням i в штересах власника (п. 1 Розд. I Поло-ження про дiяльнiсть з облiку прав власностi на iменнi цiннi папери та депозитарну дiяльнiсть, затвердженого Указом Президента Укра!ни вiд 02.03.1996 р. № 160/96). Зпдно зi ст. 1 Закону № 710/97-ВР до реестру власниюв iменних цiнних паперiв входить список власниюв iменних цiнних паперiв та номшальних утримувачiв.
Операцiя знерухомлення цшних паперiв полягае у тому, що цшш папери, ви-пущенi в документарнш форм^ що облiковуються на особовому рахунку власника у реестроутримувача, зараховуються на рахунок власника у обраного ним збертача i стають бездокументарними. При цьому в систему реестру власниюв iменних цшних паперiв реестроутримувач вносить змши, вiдповiдно до яких обраний власником збершач вноситься у систему реестру як номшальний утримувач (замють власника цiнних паперiв). З цього моменту операцi! зi знерухомленими цiнними паперами здiйснюються на рахунках в цшних паперах у збершача без повщомлення про це реестроутримувача.
Ышими словами, при передачi знерухомленого цшного паперу у власнiсть або у (довiрче) управлiння у системi реестру власникiв iменних цiнних паперiв буде значитися лише номiнальний утримувач - збершач цiнних паперiв, на рахунках яко-го здiйснюються операцп iз цим папером.
Таким чином, не зважаючи на зовшшню схожють фiгури управителя та но-мшального утримувача, слiд погодитися з Ашшмовою Т. В., яка зазначила, що «номшальний утримувач i управитель мають абсолютну рiзну правову природу, права i функцi!» [1, с. 96].
Вигодонабувач. Окремий правовий статус у правовщношенш (довiрчого) управлiння займае вигодонабувач (бенефщар). За загальним правилом вигоди вщ майна, що передане в (довiрче) управлiння, належать установниковi управ-лiння (ч. 1 ст. 1034). Набагато рщше договiр (довiрчого) управлшня укладаеться
як догов1р на користь третьо! особи (ст. 636 ЦК), наприклад при (дов1рчому) управлшш цшними паперами на користь неповнол1тньо! особи откуном або органом отки та шклування та шш. У вщповщносп з ч. 2 ст. 1034 ЦК установник управлшня може вказати в договор1 особу, яка мае право набувати вигоди вщ майна переданого в управлшня (вигодонабувача). Ч. 5 ст. 17 Закону № 3480-1У також передбачае здшснення д1яльносп з управлшня цшними паперами в ште-ресах установника управлшня або в штересах визначених ним трет1х ос1б. Однак у Правилах такого суб'екту як вигодонабувача не передбачаеться, що на наш погляд е некоректним. Указан правила необхщно доповнити нормою яка визна-чае вигодонабувача як особу, на користь та в штересах яко! управитель здшснюе управлшня цшними паперами, надшене правом вимоги вщ управителя передба-чених договором вигод будь-яким передбаченим законом способом; у якост такого може виступати установник управлшня або третя особа.
Пюля вираження вигодонабувачем як третьою особою нам1ру скористатися сво!м правом, вш набувае самоспйне право вимоги. Установник { управитель не можуть змь нювати або припиняти (дов1рче) управл1ння без його згоди. Тшьки з припиненням ци-вшьно! правосуб'ектносп вигодонабувача (смертю громадянина або тквщаци юридич-но! особи) або вщмовою вигодонабувача вщ отримання вигод (дов1рче) управлшня цшними паперами припиняеться, вщповщно 1 права вигодонабувача на отримання вигод.
Яких-небудь обмежень стосовно ос1б, яю можуть бути вигодонабувачами ЦК, не передбачае. Ними можуть бути будь-яю суб'екти цившьного права. На сторош вигодонабувача може виступати як одна особа, так { декшька. У деяких випадках вигодонабувач може визначатися законом (наприклад, при (дов1рчому) управлшш цшними паперами пщошчним).
Викладене дае пщстави для наступник висновк1в. Учасниками правовщносин договору дов1рчого управл1ння цшними паперами е: установник управлшня, управитель { вигодонабувач (бенефщар). Реестратор, збер1гач та номшальний утримувач не е учасниками цього договору, однак здшснення професшно! д1яльност1 на фондовому ринку з управлшня цшними паперами без них е неможливим.
Установником управлшня може бути тшьки власник цшних папер1в або особа, яка в силу закону представляе власника цшних папер1в.
Управителем за договором (дов1рчого) управлшня цшними паперами у визначених спещальним законодавством випадках виступае професшний суб'ект д1яль-носп на фондовому ринку - торговець цшними паперами; в ус1х шших випадках, зокрема при (дов1рчому) управлшш неемюшними ц1нними паперами, управителем може бути суб'ект пщприемницько! д1яльност1, управоможений зд1йснювати д1яль-н1сть по (дов1рчому) управл1нню майном.
Догов1р (дов1рчого) управл1ння ц1нними паперами може укладатися на користь вигодонабувача, який не е стороною за договором, однак мае право на вигоди вщ цшних папер1в, переданих у (дов1рче) управлшня.
Список лггератури
1. Анисимова Т. В. Доверительное управление на рынке ценных бумаг : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.03 / Т. В. Анисимова. - Саратов, 2001. - 193 с.
Грейдт O.I.
2. Беневоленская З. Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства / З. Э. Беневоленская - СПб. : Юрид. центр Пресс, 2002. - 282 с.
3. Брагинский М. И. Договорное право: Общие положения / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. - М. : Статут, 1998. - 682 с.
4. Венеджтова I. В. Договiр довiрчого управлшня майном в Укра!т / I. В. Венеджтова. - Х. : «Консум». 2004. - 216 с.
5. Вщомост Верховно! Ради Украши. - 2006. - № 31. - Ст. 268.
6. Грейдш О. I. Цившьно-правова характеристика договору (довiрчого) управлшня цшними паперами / О. I. Грейдш // Вчет записки Тавршського нацюнального ушверситету iменi В. I. Вер-надського. Науковий журнал. Серiя «Юридичт науки». Том 22 (61). № 2. - ^мферополь, Тавршсь-кий нацiональний ушверситет iм. В. I. Вернадського, 2009. - С. 334-340.
7. Жорнокуй Ю. М. Проблема сшввдаошення категорш «управлiння майном» та «управлшня активами» в контекста довiрчих вщносин корпоративного швестування / Ю. М. Жорнокуй // Шдпри-емництво, господарство i право. - 2007. - № 5. - С. 46-49.
8. Зайцев О. Р. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом / О. Р. Зайцев. - М. : Статут, 2006. - 507 с.
9. Майданик Р. А. Проблеми довiрчих вдаосин в цившьному правi / Р. А. Майданик. - К. : Вид.-полпраф.центр «Ки!в. ун-т», 2002. - 502 с.
10. Офщшний вюник Украши. - 2007. - № 6. - Ст. 235
11. Правовi проблеми комунально! власносл: [монографш] / [за заг. ред. В. I. Борисово!]. - Х. : Видавець ФОП Вапнярчук Н. М., 2007. - 144 с.
12. Слюсаревский Н. Н. Теоретические проблемы договорного управления чужим имуществом в Украине : дис. ... кандидата юрид. наук: 12.00.03 / Н. Н. Слюсаревський. - Х., 1999. - 169 с.
13. Соловьев А. М. Доверительное управление на рынке ценных бумаг: дис. ... кандидата юрид. наук : 12.00.03. - Ставрополь, 2004. - 216 с.
14. Хорунжий С. Г. Ринок цшних паперiв i швестици / С. Г. Хорунжий. Правовi особливост обпу цшних паперiв укра!нських емггенпв на шоземних фондових ринках. [Електронний ресурс]. -Режим доступу:
http://www.ur.com.ua/article/article2.html вщ 21.11.2009 р.
15. Хромушин С. В. Доверительное управление в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: Правовые аспекты: дис. ... кандидата юрид. наук: 12.00.03, - М., 2000. - 180 с..
16. Борисова В1. (кер. авт. кол.), Баранова Л.М., Жилшкова ГВ. та ш Цившьне право Укра!ни: [пiдручник]: У 2 т. / [за заг. ред. В. I. Борисово!, I. В. Спасибо-Фатеево!, В. Л. Яроцького]. / В. I. Борисова, Л. М. Баранова, I. В. Жилшкова та ш. - К. : Юршком !нтер. - .Т. 2. - 2004. - 552 с.
Грейдин О. И. Участники правоотношений, возникающих на основании договора (доверительного) управления ценными бумагами / О. И. Грейдин// Ученые записки Таврического национального университета им. В. И. Вернадского. - Серия: Юридические науки. - 2010. - Т. 23 (62). № 1. 2010. - С. 344-351.
В статье автор определяет круг участников договора (доверительного) управления ценными бумагами, их правовой статус и роли, которые они выполняют в правоотношениях (доверительного) управления ценными бумагами.
Ключевые слова: договор управления имуществом, субъекты договора, ценные бумаги, торговля ценными бумагами.
Greydin O. The parties to the Contract of securities trust management / О. Greydin// Scientific Notes of Tavrida National V. I. Vernadsky University. - Series : Juridical sciences. - 2010. - Vol. 23 (62). № 1. 2010. - Р. 344-351.
There is the range and the role of the parties to the Contract of securities trust management in article. The author determines their legal status.
Keywords: Contract of securities trust management, contract parties, commercial papers, financial investment contract.
Над1йшла до редакцп 21.04.2010 р.
