CC BY
39
Называя известные мировые бренды, например Chanel, Dior, Armani, мы не нуждаемся в необходимости описания косметики или одежды — достаточно одного упоминания имени парфюмера или кутюрье, чтобы быть уверенным: продукция, выпущенная под этой торговой маркой, всегда высшего качества. Залог успеха — товарный знак, который либо выделяет изделие из общей линейки, либо просто его «не замечает». Как заставить его правильно «работать» и какие дивиденды благодаря этому можно получить, рассказывает патентный поверенный УП «Белпатентсервис» Белорусской торгово-промышленной палаты Вячеслав ТРОФИМОВ.
Товарный знак уполномочен заявить
— «Бренд», «торговая марка», «товарный знак» — понятия разные, и путать их не следует. Неверное использование одного из них может ввести в заблуждение. Зачастую можно услышать: «Мы забрендировали новое лекарственное средство», «У нас такое молодое предприятие, а уже несколько брендов запатентовано». Такие высказывания не просто режут слух, они неверно отражают суть каждого действия. Поэтому, прежде чем говорить о роли товарного знака, необходимо четко представлять степень различия каждого термина и те функции, которые он призван выполнять.
так, «бренд» и «торговая марка» — категории маркетинговые, а «товарный знак» — юридическая и экономическая.
торговой маркой — незарегистрированным условным обозначением — марки-
руется товар или услуга производителя, в то время как товарный знак имеет надлежащую регистрацию (термин «запатентованное» относится к изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам) в уполномоченном органе. На торговую марку исключительное право не распространяется, а прошедшие регистрацию товарные знаки охраняются государством в соответствии с законодательством. Это особенно актуально у нас и в странах СНГ, применяющих континентальную процедуру регистрации товарных знаков в отличие от англосаксонского прецедентного права.
С понятием «бренд» ассоциируется образ, который возникает в сознании потребителя при виде товарного знака. Бренд, как совокупность материальных и нематериальных категорий, включая психологическую, формирует у потре-
бителя благоприятное впечатление и желание приобрести товар с конкретной маркировкой среди массы аналогичной продукции. Его основу составляют права, вытекающие из обладания интеллектуальной собственностью: зарегистрированные или приобретенные на законном основании товарные знаки (остов бренда), права на промышленные образцы, авторские права, патенты, права на фирменное наименование и на имя домена в Интернете. Поэтому у условного обозначения, которым маркируется только что запущенный на рынок продукт, нет шансов и оснований именоваться брендом.
Большинством законодательств стран мира товарный знак определяют как обозначение, способствующее отличию товаров и услуг одних юридических или физических лиц от однородных товаров
и услуг других юридических или физических лиц.
— То есть товарный знак берет на себя четкую нагрузку?
— Он многофункционален. Среди его функций — отличительная, индивидуализирующая, рекламная, охранительная, гарантийная, стоимостная, психологическая. Определяющими на рынке являются индивидуализирующая и рекламная. Первая помогает потребителю выбрать среди однородных товаров или услуг те, которые соответствуют запросам к качеству или соотношению «цена — качество», вторая выступает объектом рекламного воздействия на потребителя. «Раскрученный» с помощью рекламы удачный хорошо запоминающийся товарный знак становится известным потребителям и после завоевания доверия у них способствует успешному сбыту продукции на рынке.
Однако самой существенной считается охранная функция. Выступая в качестве гаранта правовой охраны от недобросовестных конкурентов, товарный знак является своего рода щитом для производителя, поскольку законодательство большинства стран запрещает кому бы то ни было реализовывать однородную продукцию под тождественным или сходным обозначением. с другой стороны, охранительная функция товарного знака проявляется, по сути, как карательная в отношении нарушителей, и здесь он выступает в качестве меча. Эта двойственность составляет основу охранительной функции товарного знака. К ней добавляется третья составляющая — возможность распоряжаться исключительным правом на товарный знак по своему усмотрению: предоставить право на его полное либо частичное использование по лицензии, выставить товарный знак в качестве залога либо уступить право другому лицу в отношении всех либо части товаров, для которых товарный знак зарегистрирован.
Как категория экономическая товарный знак имеет и стоимостное выражение. Являясь нематериальным активом, раскрученный товарный знак стоит значительно дороже любых других материальных активов компании.
Дело в том, что, находясь на балансе у предприятия, товарный знак со временем набирает стоимость. И чем большую известность он приобретает, чем продукция, маркируемая им, популярнее у потребителей, тем дороже стоят исключительные права на него и тем богаче предприятие, владеющее такими правами.
Рыночная стоимость 100 самых дорогих брендов мира превышает 1 млрд долл., а у десятки первых она составляет от 68,7 до 28,4 млрд. долл. США.
— Текст Закона о товарных знаках Республики Беларусь содержит такие словосочетания, как «товарный знак», «знак обслуживания», «коллективный знак» и «общеизвестный товарный знак». Между ними тоже есть различия?
— Республика Беларусь — участница Ниццкого соглашения 1957 г. о Международной классификации товаров и услуг (МКТУ) для регистрации знаков. Этот классификатор содержит 34 класса (с 1-го по 34-й) товаров и 11 классов (с 35-го по 45-й) услуг. Это означает, что в нашей стране, равно как и в большинстве государств мира, правовая охрана предоставляется не только в отношении товаров, но и услуг. Что касается коллективного знака, то это — разновидность товарных знаков. Он используется объединением юридических лиц и предназначен для обозначения выпускаемых и (или) реализуемых ими товаров или услуг, обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками. В странах СНГ такие знаки регистрируются редко.
А вот знаки или обозначения, которые в результате интенсивного использования заявителем получили широкое признание, становятся общеизвестными. Их обладатели получают действенный механизм борьбы с недобросовестной конкуренцией и пиратскими регистрациями. В нашей республике общеизвестными признаны 10 товарных знаков белорусских заявителей: «Милавица», «Атлант», «Савушкин продукт», «Уе1сот», <^варыя», «Коммунарка», «Спартак», «Крынща», «песняры», «Матиас».
— В законодательстве стран мира традиционно существует 4—5 категорий товарных знаков: словесные, изобразительные, объемные, комбинации трех вышеуказанных и иные. Есть практика регистрации и таких товарных знаков, как звуковые, световые или обонятельные. Значит ли это, что в качестве товарного знака можно зарегистрировать все?
— В данном случае вопрос лучше поставить так: какие обозначения не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков? Обозначения, которые не отвечают самой природе, то есть сути, товарного знака. Однако, и это следует подчеркнуть, есть определенная доля субъективности в требованиях предусмотренных законодательством. так, регистрации не подлежат общепринятые символы и термины, отдельные буквы, буквенные сочетания, цифры, аббревиатуры, не имеющие словесного характера, простые геометрические фигуры (прямоугольник, круг), слова, не способные индивидуализировать товар («хочу», «могу») и т.д.
тем не менее вышеперечисленные обозначения все же имеют право на регистрацию в качестве товарного знака, если на дату подачи заявки они приобрели различительный характер в
результате использования. Есть и такие обозначения, которые никогда не могут приобрести своего вторичного значения. Например, следующие: ложные или способные ввести потребителя в заблуждение относительно товара, услуги, места их происхождения или изготовителя; противоречащие публичному порядку, принципам гуманности и морали и т.д.
— Закон о товарных знаках говорит о том, что владелец имеет исключительное право использовать товарный знак и распоряжаться им, а также запрещать его применение другими лицами. Но на практике случаев недобросовестного использования чужих брендов или подделок, обозначенных тождественными товарными знаками, немало.
— Вы правы, такое бывает, однако с ними можно успешно бороться. Самый последний пример из нашей практики. Чешская фирма «Valtech Tors», производитель моющих средств «Torsan», столкнулась почти год назад с тем, что белорусская таможня преградила ее дилеру — белорусской фирме — ввоз на территорию нашей страны средств для стирки, маркированных аналогичными товарными знаками. Оказалось, запрет поступил от владельца данных товарных знаков — белорусского гражданина. Для того чтобы частично аннулировать эти пиратские регистрации, нам пришлось пройти через три инстанции: Антимонопольный орган Министерства экономики Республики Беларусь, Верховный суд Республики Беларусь и Национальный центр интеллектуальной собственности (НЦИС). Знак «Valtech Tors», будучи частично аннулирован дважды по двум разным основаниям (воспроизведение известного фирменного наименования и недобросовестная конкуренция) уже исключен из таможенного реестра. А запрет на ввоз товара под знаком «Torsan» продолжает действовать, поскольку
еще не истекли процессуальные сроки обжалования решения Апелляционного совета НЦИС, аннулировавшего знак «Тогеап» на основании недобросовестной конкуренции белорусского гражданина. В нашей практике есть и другие примеры успешной борьбы с пиратскими регистрациями, например в сфере туристических услуг.
Анализ противоправных действий интеллектуальных пиратов говорит о том, что обычно этим занимаются те, кто когда-то состоял в неких отношениях с производителем товаров и услуг, а после неудавшихся попыток наладить свой бизнес решил монополизировать рынок или замкнуть каналы сбыта продукции или услуг на себя. Однако в мире добросовестной конкуренции такие действия не проходят.
— В начале текущего года вступили в силу изменения и дополнения в Закон Республики Беларусь «О товарных знаках и знаках обслуживания». Существенную трансформацию претерпело понятие «использование товарного знака». В чем его суть?
— В целом расширился перечень действий, которые считаются использованием товарного знака. К прописанным ранее законодатель добавил еще ряд: применение знака на этикетках, в глобальной компьютерной сети Интернет (в том числе в доменном имени), на документации, связанной с введением товара в гражданский оборот, при выполнении работ, оказании услуг. При этом законодатель считает использованием товарного знака все вышеуказанные действия с изменением его отдельных элементов, которые не влияют на его различительную способность и не ограничивают правовую охрану. Приравненные к использованию случаи применения товарного знака в рекламе, в печатных изданиях, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках
и ярмарках, при наличии уважительных причин его неиспользования на товарах или упаковке остались неизменными.
Поскольку в понятии «использование товарного знака» не только заложено содержание исключительного права владельца товарного знака, но и из него вытекают те действия, которые признаются нарушением исключительного права владельца товарного знака, то более поздняя регистрация доменного имени, воспроизводящего товарный знак, по новому закону считается нарушением исключительных прав владельца товарного знака.
— Вячеслав Витальевич, какие еще новеллы содержит новый закон?
— Сразу отмечу, что изменений и дополнений много и их полный обзор возможен в рамках отдельного интервью или отдельной статьи. Однако, если не касаться подробностей, можно отметить следующие новшества: претерпела редакторские изменения статья, касающаяся определения товарного знака, которая теперь приведена в соответствие со ст. 1017 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Мне импонирует, что законодатель исключил из закона такое требование, как обязательность графической формы представления заявленного обозначения, из-за которого владельцы теле- и радиоканалов не могли регистрировать свои позывные в качестве товарных знаков. Казалось бы, теперь они могут вздохнуть свободно и регистрировать такие товарные знаки, чего не могли сделать в течение почти доброго десятка лет. Однако этот случай должен быть предусмотрен законодательными актами республики Беларусь.
Самая существенная из новелл касается введения нового раздела I1 —«Общеизвестный товарный знак», в котором впервые законодательно закрепляется понятие общеизвестного товарного зна-
ка. Новым положением в законе в отличие от ранее действовавшего в «Правилах признания товарного знака общеизвестным» является то, что общеизвестным товарным знаком в Республике Беларусь может быть признан не только зарегистрированный товарный знак, но и обозначение, используемое в качестве товарного знака без регистрации.
Законодательно закреплена норма бессрочного характера общеизвестного товарного знака до тех пор, пока Апелляционный совет не примет решение о прекращении его правовой охраны по заявлению любого лица, если этот знак утратит широкую известность среди соответствующих потребителей для определенной группы товаров, в отношении которой он был признан общеизвестным. Эта норма является единственным основанием для прекращения охраны общеизвестного товарного знака.
Перечень абсолютных оснований существенных изменений не претерпел, за исключением добавления в него неохраноспособных обозначений, указаний на способ производства или сбыта товара. Зато иные основания для отказа в регистрации расширились значительнее.
Например, если ранее для аннулирования пиратской регистрации нам пришлось доказывать известность фирменного наименования «Valtech Tors», то теперь новая редакция закона этого не требует: достаточно будет привести доказательства более раннего закрепления прав на данное средство индивидуализации у «обкраденного» производителя товаров или услуг, не успевшего подать заявку на товарный знак. Новая редакция закона добавила в перечень иных оснований возможность отказа в регистрации товарного знака обозначениям, тождественным или сходным до степени смешения с охраняемым наименованием места происхождения товара в отношении однородных товаров.
претерпела изменения и процедура регистрации товарного знака. Взамен «правил составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания», «правил ведения дел по заявке на регистрацию товарного знака и знака обслуживания» и «Правил рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания» Совет Министров утвердил «Положение о порядке регистрации товарного знака и знака обслуживания».
Согласно новой редакции закона бремя классификации товаров и услуг неоправданно легко переносится на регистрирующий орган, что еще больше начнет тормозить и так уже непомерно длинный трехгодичный срок рассмотрения заявок в НЦИС. Не будет способствовать ускорению этого срока и другая новелла — о возможности подачи заявки от имени нерезидента без посредничества национального патентного поверенного.
— Часть изменений касается рассмотрения споров между заявителем и регистратором. Какие новые меры предусмотрены здесь?
— Закон дополнительно дает право заявителю обжаловать решение об отказе в регистрации товарного знака, принятое на основании того, что он в установленный срок не представил в ходе экспертизы запрашиваемые регистрирующим органом материалы. Продлен срок до одного года (ранее действовал трехмесячный срок) на обжалование решения регистратора в Апелляционный совет. Кроме того, решение регистрирующего органа сразу может быть обжаловано в Верховный суд, минуя Апелляционный совет. С четырех до одного месяца сократил законодатель срок рассмотрения Апелляционным советом жалобы на решение экспертизы.
Есть еще изменения, касающиеся возможности регистрации товарного знака на имя нового владельца не ранее, чем пройдет шестимесячный срок после истечения 10-летнего срока действия регистрации на имя прежнего владельца. Кроме того, с пяти до трех лет сокращен срок непрерывного использования товарного знака без уважительных причин для судебного прекращения правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием по требованию любого лица.
Новая редакция закона уточняет органы, которые могут признавать акты недобросовестной конкуренции, что является одним из оснований для признания недействительным предоставление правовой охраны товарному знаку. Установленный порядок конкретизирован перечислением этих органов: антимонопольный орган или суд.
Содержится в законе определение контрафактных товаров, что немаловажно для пресечения незаконного обращения товаров, несанкционированно маркированных чужими товарными знаками, но из числа способов защиты гражданских прав от незаконного использования товарного знака законодательно исключается возможность передачи контрафактного товара в пользу потерпевшей стороны. Вопрос пресечения поступления в государственную торговлю контрафактного товара законодатель пока не предусматривает.
В заключение хочу отметить, что закон содержит те изменения, которые направлены на дополнительную защиту товарного знака, являющегося в усиливающейся конкурентной борьбе важнейшим инструментом почти любого бизнеса и его наиглавнейшим нематериальным активом.
Ирина ЕМЕЛЬЯНОВИЧ
