CC BY
28УДК 347.4 ББК 67.404
DOI 10.24412/2073-3313-2021-4-53-55
ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ПРАВА НА ЗАЩИТУ ПРИ ПРИОБРЕТЕНИИ КОСВЕННОГО КОНТРОЛЯ НАД АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ
Убайдат Набигуллаевна ИЛЬЯСОВА, магистрант кафедры гражданского права Юридического института Дагестанского государственного университета ilyasova.ubaydat@mail.ru
Научная специальность по публикуемому материалу: 12.00.03 — гражданское право;
предпринимательское право; семейное право; международное частное право
Научный руководитель: С.А. Сулейманова, кандидат юридических наук, доцент кафедры
гражданского права Дагестанского государственного университета
Аннотация. Автор дал определение понятию косвенного контроля в корпоративном праве. Рассмотрел сущность владельцев косвенного контроля через понятия контролирующих лиц и аффилированных лиц. Выявил проблему осуществления защиты прав акционеров при приобретении косвенного контроля над обществом, связанную с невозможностью применения правила об обязательном предложении. Автор предложил решение данной проблемы. Указаны иные основания возникновения права на защиту у акционеров при приобретении косвенного контроля над акционерным обществом.
Ключевые слова: косвенный контроль, обязательное предложение, контролирующие лица, аффилированные лица, подконтрольное лицо.
Annotation. The author defined the concept of indirect control in corporate law. Considered the essence of the owners of indirect control through the concepts of controlling persons and affiliated persons. Identified the problem of protecting the rights of shareholders in the acquisition of indirect control over the company, related to the impossibility of applying the mandatory offer rule, and proposed its solution. Other grounds for the emergence of the right to protection of shareholders in the acquisition of indirect control over the joint-stock company are also indicated.
Keywords: indirect control, mandatory offer, controlling persons, affiliated persons, controlled person.
Понятие «косвенный контроль» не нашло закрепления в современном российском законодательстве, но используется в различных актах, например, в Кодексе корпоративного управления. В связи с этим целесообразно, на наш взгляд, дать определение данному термину.
Косвенный контроль, в отличие от другой разновидности контроля (прямого), не характеризуется активными действиями по получению во владение голосующих акций.
Косвенный контроль — это совокупность механизмов воздействия на контролирующих лиц общества, его органы управления и опреде-
ление стратегии его развития. Соответственно, это опосредованная форма корпоративного контроля, предполагающая влияние на принятие решений общества.
Косвенный контроль непосредственно связан с понятиями «контролирующие лица» и «аффилированные лица».
Первое понятие означает лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного согла-
ЗАКОН И ПРАВО • 04-2021
шения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.
Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица (абз. 6 п. 1 ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Второй термин ранее использовался шире, но и сейчас употребляется законодателем.
Можно сказать, что аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность1.
Д.Е. Ловырев выделил следующие возможные пути воздействия на права акционеров при переходе косвенного контроля:
1) приобретение депозитарных расписок;
2) получение возможности определять состав высших органов общества;
3) приобретение прямого или косвенного контроля над обществом, во владении которого находятся акции публичного общества (и, соответственно, приобретение косвенного контроля над публичным обществом);
4) приобретение контроля в результате согласованных действий (по типу сговора или дробления пакета акций в интересах одного лица).
Наиболее частый способ приобретения косвенного контроля — это приобретение пакета акций других обществ, владеющих 30% и более в публичном акционерном обществе. Например, по данным Национального негосударственного пенсионного фонда, в 2015 г. из 12 держателей его акций шесть находились под прямым контролем контролирующих лиц, пять — под косвенным (некоторые сочетали прямой и косвенный контроль).
Все те, кто находился под косвенным контролем, имели от 69 до 100% во владении их контролирующих лиц. Никаких других способов указано не было2.
Исходя из текста ФЗ «Об акционерных обществах», при приобретении косвенного конт-
роля над акционерным обществом направление обязательного предложения не требуется.
С этим соглашается В.И. Добровольский, который связывает обязанность направления публичной оферты при соответствии формальному признаку о непосредственном владении крупным пакетом акций. Термин «аффилированные лица» употребляется только для определения размера пакета акций, которым они владеют совместно с прямым приобретателем акций. Соответственно, тут не возникает таких же оснований на защиту прав акционеров.
В связи с этим следует согласиться с Д.Ю. Ло-бачевым, утверждающим следующее: «...рассмотрение данного дела показывает, что проблема защиты прав акционеров при установлении косвенного контроля над обществом третьими лицами, в том числе через опосредованное владение, возможности и пределы такой защиты, требуют дополнительного законодательного урегу-лирования»3.
В любом случае судебная практика сходится во мнении о том, что принудить обладателя косвенным контролем над обществом к направлению обязательного предложения не получится согласно ФЗ «Об акционерных обществах».
В связи с вышеизложенным предлагаем в целях защиты прав акционеров разъяснить в Обзоре Верховного Суда РФ возможность или невозможность понуждения владельцев косвенного контроля к направлению обязательного предложения.
Вместе с тем, существуют и иные основания возникновения права акционеров на защиту при приобретении косвенного контроля над обществом: несоблюдение требований к порядку совершения добровольного предложения и (или) его содержанию; несоблюдение порядка совершения (получения одобрения) крупных сделок (сделок с заинтересованностью) в акционерном обществе.
Таким образом, защита прав акционеров в случае приобретения косвенного контроля возможна только при непосредственном нарушении их прав.
1 О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках: Закон РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 (ред. от 26.07.2006 г.) // СПС «Консультант Плюс»
2 Список лиц, которые прямо или косвенно осуществляют контроль за юридическими лицами, являющими-
ся акционерами АО «Национальный НПФ» на 31 декаб-
ЗАКОН И ПРАВО • 04-2021
ря 2015 г: Список с сайта АО Национального НПФ // URL: https://www.nnpf.ru/pokazateli/doc_spisok_lic_31_ 12_15.pdf (Дата обращения: 19.04.2020) 3 Лобачев Д.Ю. Защита прав акционеров при установлении косвенного контроля над обществом // ЭЖ-Zakon.ru. 28.01.2014 / // URL: https://zakon.ru/blog/2014/ 01/28/zashhita_prav_akcionerov_pri_ustanovlenii_ kosvennogo_kontrolya_nad_obshhestvom (Дата обращения: 19.04.2020)
Библиографический список
1. О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках: Закон РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 (ред. от 26.07.2006 г.) // СПС «Консультант Плюс»
2. Лобачев Д.Ю. Защита прав акционеров при установлении косвенного контроля над обществом / ЭЖ-Zakon.ru. 28.01.2014 // URL: https:// zakon.ru/blog/2014/01/28/zashhita_prav_ akcionerov_pri_ustanovlenii_kosvennogo_ kontrolya_nad_obshhestvom (Дата обращения: 19.04.2020)
3. Список лиц, которые прямо или косвенно осуществляют контроль за юридическими лицами, являющимися акционерами АО «Национальный НПФ» на 31 декабря 2015 г.: Список с сайта АО Национального НПФ // URL: https:// www.nnpf.ru/pokazateli/doc_spisok_lic_31_ 12_15.pdf (Дата обращения: 19.04.2020)
ИЗДАТЕЛЬСТВО «ЮНИТИ-ДАНА» ПРЕДСТАВЛЯЕТ
Нотариат. 6-е изд., перераб. и доп. Учебное пособие. Гриф УМЦ "Профессиональный учебник". Гриф НИИ образования и науки / Под ред. Г.Б. Мирзоева, Н.Д. Эриашвили, Н.М. Илюшиной.
ISBN: 978-5-238-02629-9
Представлена история становления и организация нотариа-тов в Российской Федерации; дана характеристика норм права, регулирующих общественные отношения, возникающие при удостоверении нотариусами бесспорных прав и фактов; рассмотрены вопросы свидетельствования документов, выписок из них, оформления наследственных прав, прида-ния документам исполнительной силы и выполнения других предусмот-ренных законом действий в целях обеспечения защиты прав и интересов граждан и юридических лиц.
Учтены последние изменения в законодательстве о нотариате и про-анализированы новые нормативные акты, относящиеся к нотариальной деятельности.
Для студентов и аспирантов юридических вузов, а также руководителей хозяйствующих субъектов.
ЗАКОН И ПРАВО • 04-2021
