CC BY
227
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
И.В. Джабуа,
кандидат юридических наук, ст. преподаватель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России
Е.С. Рогачев,
кандидат юридических наук, ст. преподаватель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России$ Научная специальность:12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
E-mail: elicey@mail.ru
Аннотация. В современном гражданском законодательстве отсутствует универсальное понятие аффилированного лица, равно как законодателем не определены гражданско-правовые последствия аффи-лированности. Авторами предлагается наряду с аффилированными лицами также использовать понятие аффилируемого лица и предусмотреть особенности их участия в гражданско-правовых отношениях.
Ключевые слова: аффилированные лица, аффилируемые лица, аффилированность, взаимосвязанность, конкуренция.
LEGAL REGULATION OF AFFILIATED PERSONS UNDER THE LEGISLATION OF THE RUSSIAN FEDERATION
I.V. Dzhabua,
the candidate ofjurisprudence, the item the teacher of chair of civil law and process of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia
E.S. Rogachev,
the candidate ofjurisprudence, the item the teacher of chair of civil law and process of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia
Annotation. In modern civil law there is no universal concept of affiliated person, as well as the legislator has not defined civil consequences of affiliation. Authors introduce the concept of the person «being affiliated» by another person and provide specifics of their participation in civil relations.
Keywords: affiliated persons, persons «being affiliated», affiliation, interconnection, competition.
Одним из первых нормативных актов, в котором законодательно были выделены некоторые особенности, связанные с участием аффилированных лиц в деятельности акционерного общества был Федеральный закон «Об акционерных обществах»1. Однако, сам закон не давал определения понятия аффилированного лица, а содержал отсылочную норму, согласно которой лицо признавалось аффи-
лированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации (п. 1 ст. 93)2.
Тем не менее, на момент вступления в силу Федерального закона «Об акционерных обществах» в антимонопольном законодательстве понятие аффилированного лица также отсутствовало, что явилось причиной возникновения правового вакуума, кото-
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
рыи продолжал существовать еще довольно продолжительное время.
В юридической литературе рассматривались различные аспекты, как теоретической направленности, так и практического статуса аффилированных лиц, как в гражданских правоотношениях, так и в сфере публичного права3. В числе первых актов, содержащих определение понятия аффилированного лица, можно назвать Указ Президента РФ «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий»4 от 07.10.1992 г., в приложениях № 1 и № 2 которого говорилось, что под аффилированными лицами физического или юридического лица понимаются их управляющие, директора и должностные лица, учредители, а также акционеры, которым принадлежат 25 и более процентов голосующих акций. Кроме этого, в число аффилированных лиц управляющего включались все инвестиционные фонды, заключившие с ним договор об управлении инвестиционным фондом.
Предпринимались и другие попытки определить понятие аффилированного лица. В частности, Госкомимущество России своим распоряжением от 05.04.1994 г.5 утвердило Примерный устав лесопромышленных холдинговых компаний, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, в котором говорилось, что под аффилированными (связанными общими имущественными правами и интересами) лицами понимаются лица — по отношению к юридическому лицу — его директора, управляющие, акционеры (участники), владеющие акциями (паями, долями участия), обеспечивающими не менее 10% максимально возможного числа голосов при принятии решений его руководящими органами.
Наличие большого количества нормативных актов, свободно оперирующих термином «аффилированные лица» без расшифровки его содержимого, либо ссылки на источник такой расшифровки привело к необходимости закрепления на законодательном уровне официального определения аффилиро-ванности6.
Закон РФ «О конкуренции и ограничении моно" 7
полистической деятельности на товарных рынках»' (далее — Закон) определяет аффилированные лица как «физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность»8.
Так, в соответствии со ст. 4 Закона аффилированными лицами акционерного общества будут являться: 1) член его совета директоров (наблюда-
тельного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
2) лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное акционерное общество;
3) лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли акционерного общества; 4) юридическое лицо, в котором данное акционерное общество имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли акционерного общества. Кроме этого, в случае если акционерное общество является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам будут также относиться члены совета директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово — промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово — промышленной группы.
Таким образом, можно согласиться с мнением Б. Эбзеева, что отношения аффилированности могут быть имущественными, договорными, организационно-управленческими, родственными или смешан-ными9 (последние в разной степени содержат признаки вышеперечисленных видов отношений).
Однако, такая формулировка понятия аффилированного лица носит расплывчатый характер. Причиной этому является такой неопределенный признак аффилированного лица, как способность оказывать влияние на деятельность физических и (или) юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Во-первых, не совсем ясно, на какого рода деятельность должны оказывать влияние аффилированные лица. Если бы речь шла исключительно о предпринимательской деятельности, то определение, данное Законом, должно было бы звучать следующим образом: «аффилированные лица это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на предпринимательскую деятельность юридических и (или) физических лиц». Очевидно, что деятельность любого субъекта предпринимательства зависит от большого числа посторонних факторов, в том числе от деятельности других субъектов предпринимательской деятельности, которые в определенной степени могут оказывать влияние
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
на предпринимательскую деятельность друг друга, зачастую и не подозревая об этом.
Во-вторых, из такого понятия не видно, какого рода влияние должен оказывать один субъект на деятельность другого субъекта предпринимательской деятельности, чтобы его можно было признать аффилированным. Категория «влияние» является крайне относительной и обязательно должна быть конкретизирована.
В данной ситуации, представляется возможным использовать конструкцию «непосредственного» или «прямого» влияния аффилированных лиц на деятельность субъектов предпринимательства. С учетом вышеизложенного определение аффилированного лица будет выглядеть следующим образом: «аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, имеющие возможность оказывать непосредственное влияние на предпринимательскую деятельность других физических и (или) юридических лиц в силу заключенного между ними договора, преобладающего участия в их уставном капитале или иных оснований». Под непосредственным влиянием, в свою очередь, будет пониматься возможность физических и юридических лиц самостоятельно принимать решения или совершать иные действия, которые могут оказать существенное воздействие на экономические результаты предпринимательской деятельности других субъектов.
Исходя из изложенного, можно сделать вывод, что порядок признания отношений аффилирован-ности прямо не определен действующим законодательством, поэтому суды при решении вопроса о признании тех или иных субъектов права аффилированными лицами должны исходить, по мнению Д.В. Ломакина10, из обстоятельств конкретного дела11.
При описании проблем, связанных с участием аффилированных лиц в деятельности субъектов предпринимательства возникают следующие спорные моменты.
Если под аффилированными лицами понимаются физические и юридические лица, оказывающие влияние, то другую сторону, то есть юридических и физических лиц, на которых это влияние распространяется довольно часто называют зависимыми. На наш взгляд, это приводит к смешению понятий, так как и Гражданский кодекс РФ, и Федеральный закон «Об акционерных обществах» содержат четкое определение зависимых обществ, в связи с чем, не каждое общество, на деятельность которого оказывают влияние аффилированные лица, может быть признано зависимым в гражданско-правовом понимании. Исходя из этого, пред-
ставляется возможным использовать специальный термин, обозначающий субъектов, испытывающих на себе воздействие своих аффилированных лиц. В качестве альтернативы представляется возможным использование термина «аффилируемые лица», т.е. лица, действующие под влиянием аффилированных лиц. В этом случае появляется возможность выработать специальное определение, характеризующее аффилируемых лиц. Оно может звучать следующим образом: «физические и юридические лица признаются аффилируемыми, если иные физические и (или) юридические лица имеют возможность оказывать непосредственное влияние на их предпринимательскую деятельность в силу заключенного между ними договора, преобладающего участия в их уставном капитале или иных оснований».
В некоторых работах содержатся яркие примеры, свидетельствующие о существовании противоречий в вопросе определения понятия аффилиро-
12
ванных лиц через понятие группы лиц12.
В частности, отмечается, что понятие аффилированного лица подразумевает, что оно должно являться «контролирующим» лицом, так как аффилированными признаются лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В то же время к аффилированным лицам могут быть отнесены участники одной группы лиц, среди которых обязательно должны быть экономически зависимые лица.
В этом последнем случае представляется возможным говорить о взаимной аффилированности или соаффилированности, тем более что на практике нередки ситуации, когда два акционерных общества владеют крупными пакетами акций друг друга.
Действующее российское акционерное и антимонопольное законодательство не содержит норм, определяющих понятие взаимной аффилированности и связанных с этим правовых последствий. Тем не менее, данное обстоятельство не мешает признавать отдельные лица аффилированными не только по отношению к акционерному обществу, но и по
13
отношению друг к другу13.
Все вышесказанное свидетельствует о том, что действующие федеральные законы, в которых сделана попытка урегулировать деятельность таких специфических субъектов, как аффилированные лица и по сей день содержат в себе немало спорных положений и противоречий.
Само понятие аффилированного лица и признаки аффилированности, данные в Законе, являются нечеткими. Это в большей степени вызвано отсутствием в нашей стране достаточного опыта в этой
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
области и запутанностью существующего законодательства.
Недавняя попытка внести в Гражданский кодекс РФ нормы, определяющие понятие аффилированных лиц, не увенчалась успехом во многом из-за неисчерпывающего характера предлагаемого перечня указанных лиц. Проект Федерального закона № 47538-6 в редакции принятой Государственной Думой в первом чтении 27.04.2012г., предусматривал появление в Гражданском кодексе РФ ст.53.2 «Аффилированность», закрепляющей ее критерии. В то же время критика со стороны юристов-практиков и предпринимательского сообщества была обращена на содержащееся в законопроекте предложение наделить суд правом по своему убеждению устанавливать аффилированность лиц, формально не соответствующих поименованным критериям. Большинство опасений было связано с тем, что проект закона, по сути, неограниченно расширял рамки судебного усмотрения, что в условиях невысокого доверия к судебной системе критически воспринималось участниками рынка.14
Еще одна претензия заключалась в утверждении о нецелесообразности выработки единого, универсального понятия аффилированного лица для частноправовых и для публично-правовых отношений, поскольку аффилированность в частном праве и в публичном праве имеет свои особенности, обусловленные характером регулируемых отношений и целями правоприменения. Одновременно со стороны научного сообщества прозвучало мнение о том, что в гражданском праве понятие «аффилированность» применимо, по большому счету, лишь для корпоративных отношений (с участием хозяйственных обществ), в связи с чем, достаточно включения соответствующих норм в акционерное законодательство, но не в Гражданский кодекс РФ.15
По мнению авторов, включать в Гражданский кодекс РФ самостоятельное понятие аффилирован-ности только ради того, чтобы оно там было, конечно же, нецелесообразно. Законодателю, прежде всего, следует определиться с возможными гражданско-правовыми последствиями аффилирован-ности, в том числе, например, в части возможности привлечения аффилированных лиц к субсидиарной ответственности по долгам аффилируемого лица при наличии определенных условий и т. д.
Приведем пример частного случая, в котором аффилированность субъектов имела бы для них и для третьих лиц конкретные гражданско-правовые последствия.
Современная практика судов общей юрисдикции по искам о защите прав граждан, инвестировав-
ших в строительство объектов недвижимости в рамках предварительных договоров с застройщиком, идет по пути признания таких реально исполненных предварительных договоров основными и, как следствие, признания права собственности соинве-сторов на завершенные строительством объекты. В то же время встречаются ситуации, когда предварительный договор заключен соинвестором с одним лицом (застройщиком), а фактические инвестиции (в том числе с использованием вексельных схем) произведены в пользу другого юридического лица, формально самостоятельного, но фактически подконтрольного застройщику или контролируемого тем же лицом, что и застройщик. В итоге, по окончании строительства гражданин-соинвестор получает не заветную квартиру, а вложенные им денежные средства, обесцененные инфляцией. При этом правового механизма, позволяющего установить взаимосвязь произведенных инвестиций и предварительного договора и на основании этого признать право собственности гражданина на фактически оплаченный объект недвижимости, нет. Однако если взглянуть на эту ситуацию через призму аф-филированности застройщика и фактического получателя инвестиций, и вследствие этого установить взаимосвязь описанных выше правоотношений, то это могло бы коренным образом изменить судебную практику в пользу граждан-потребителей. Авторы понимают, что к гражданско-правовому регулированию подобного рода отношений с участием аффилированных лиц необходимо подходить со всей тщательностью и оценкой потенциальных рисков, однако и полностью игнорировать такую взаимосвязь в гражданском праве нельзя.
Как уже было отмечено выше, проблема состоит в том, что в законодательстве не отражены в полной мере вопросы, связанные со сделками, совершаемыми с участием и под влиянием аффилированных лиц. Недостаточно проработаны и вопросы, связанные с формами влияния аффилированных лиц на зависимых от них субъектов предпринимательской деятельности.
Завершая обзор проблем правового регулирования аффилированных лиц, необходимо отметить, что ни один из нормативных актов не определил даты, с которой лицо можно считать аффилированным. Тем не менее, особую значимость такое положение имеет для акционерных отношений, так как общие рамки регулирования отношений с их участием были закреплены в 1995 году, а само понятие дано в 1998 году. Эти и другие обстоятельства свидетельствуют о том, что уже давно назрела необходимость в принятии отдельного закона, регламентирующего дея-
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
тельность таких специфических субъектов делового оборота, как аффилированные лица, либо во внедрении соответствующего понятия в Гражданский кодекс РФ при условии определения гражданско-правовых последствий аффилированности.
1 Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 1. Ст. 1.
2 На сегодняшний день п.1. ст.93 ФЗ «Об акционерных обществах» содержит норму, согласно которой лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, что является более точным, поскольку позволяет принятие отдельного закона об аффилированных лицах, о котором говорят в последнее время.
3 См.: Редькин И.В. Аффилированные лица по законодательству РФ: правовое регулирование, теория и практика// Юридический мир. 1998. № 11-12. С. 33.; Тотьев К. Новое в антимонопольном законодательстве: аффилированные лица.// Хозяйство и право. 1999. № 1. С. 53; Эбзеев Б.Б. Законодательство Российской Федерации об аффилированных лицах: становление, основные понятия и проблемы применения. // Государство и право. 2000. № 5. С. 41; Вавулин Д.А. Новые требования к порядку раскрытия информации об аффилированных лицах акционерного общества // Право и экономика. №9. 2003 и др.
4 Утратил силу.
5 См,: Панорама приватизации. 1994. № 10.
6 Бурковский Д.Е. Понятия аффилированных лиц и схожих с ними категорий в российском законодательстве: Сб. науч. раб. Выпуск 1 / Под ред. С.Д. Могилевского. М.: Дело, 2004. С. 68.
7 Бюллетень нормативных актов. №2-3. 1992.
8 Необходимо отметить, что данный Закон утратил силу, за исключением положений статьи 4, в связи с вступлением в силу Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 №135-ФЗ. Понятие «аффилированные лица» не применяется в тексте Федерального закона «О защите конкуренции», потому
что данная правовая категория применяется для других целей корпоративного права и ее отсутствие в тексте данного Закона вполне оправданно с юридико-технической точки зрения.
9 См.: Эбзеев Б. Законодательство Российской Федерации об аффилированных лицах: становление, основные понятия и проблемы применения// Государство и право. 2000. № 4
10 Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. М.: Статут, 2005. Очерк 3: Акционерные общества — самостоятельные субъекты права как участники отношений зависимости / Д.В. Ломакин. С. 85.
11 См. например: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30.08.1999 №Ф04/1730-200/А67-99. Дело по иску о признании недействительными решений общего собрания акционеров направлено на новое рассмотрение в связи с нарушением судом норм процессуального права и недостаточной обоснованностью решения // Документ опубликован не был. См. СПС Консультант Плюс.
12 Правовое регулирование деятельности акционерных обществ / Под ред. Е.П. Губина М. 1998. С. 88.
13 См.: Блэк Б., Крэкман Р., Тарасова А. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах». М., 1999. С. 512.
14 http://zakon.ru/Blogs/OneBlog/3871
15 http://top.rbc.ru/economics/13/06/2013/861691.shtml
