CC BY
123ПРОБЛЕМЫ РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
ГУЩИН В.В.,
профессор кафедры гражданского и предпринимательского права Российской государственной академии интеллектуальной собственности, доктор юридических наук, профессор, е-mail: mail@law-books.ru
ДОБРОВИНСКАЯ А.В.
кандидат юридических наук, доцент кафедры Гэажданского права Московского государственного университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА), е-mail: mail@law-books.ru
НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПЛАНИРОВАНИЕ СЕМЕЙНОГО БИЗНЕСА
Аннотация. В настоящей статье авторы рассматривают наследственное планирование семейного бизнеса, выделяя риски, которые могут возникнуть при наследовании, при этом определяются правовые механизмы реализации модели структуры активов и их владение наследниками: завещание, наследственный фонд, наследственный договор, наследственное возложение/распоряжение, а также душеприказчик.
Ключевые слова: наследственное планирование, семейный бизнес, риски при наследовании, правовые механизмы, завещание, наследственный фонд, наследственный договор, наследственное возложение/распоряжение, душеприказчик.
GUSHCHIN V.V.,
Professor of the Department Civil and business law Russian State Academy of Intellectual Property, Doctor of Law, Professor
D0l:10.24412/2076-1503-2021-7-106-110 NIION: 2018-0076-7/21-015 MOSURED: 77/27-023-2021-07-214
DOBROVINSKAYA А.V,
Ph. D., associate Professor, Department of Civil law, Moscow state University. After O. E. Kutafin (MSAL)
HEREDITARY FAMILY BUSINESS PLANNING
Annotation. In this article, the authors consider the hereditary planning of a family business, highlighting the risks that may arise during inheritance, while determining the legal mechanisms for implementing the asset structure model and their ownership by heirs: a will, an inheritance fund,an inheritance contract, an inheritance assignment / disposal, and an executor.
Key words: inheritance planning, family business, inheritance risks, legal mechanisms, will, inheritance fund, inheritance contract, inheritance assignment/disposal, executor.
За последние несколько лет наследственное законодательство претерпело серьезные изменения. В связи с чем, в настоящий период, наблюдается большой интерес к вопросам наследственного планирования. Так наследодатель создавая и накапливая капитал заранее планирует обеспечить его преемственность [5, 6]. В современной реальности
тщательное планирование наследования семейного бизнеса следует рассматривать - как новый вид оптимизации будущего наследования, иногда связанного с несколькими правопорядками, в интересах определения наиболее эффективных и доступных решении". Представляется, что главные цели наследственного планирования семейного бизнеса заключаются в устранении судебных
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 7 • 2021
споров между наследниками, а также в том - что бы впоследствии справедливо распределить наследство между наследниками.
При этом нельзя не отметить, что нередки ситуации при которых наследодатель, осуществляя наследственное планирование семейного бизнеса, заботится также и о интересах кредиторов и иных заинтересованных лиц. Как известно, на современном этапе развития наследственного законодательства, основными инструментами наследственного планирования в наши дни выступают договор и завещание. Следует учитывать, что процесс наследственного планирования передачи семейного бизнеса связан с уяснением рисков, которые в последствии могут возникнуть при наследовании. Поэтому изначально необходимо проанализировать родственные связи, с учетом очередей наследования, установленных законом (первая, вторая и т.д.). Где особое внимание уделить наличию несовершеннолетних и нетрудоспособных детей, нетрудоспособного супруга или родителей, а также нетрудоспособных лиц, которым наследодатель регулярно оказывает финансовую помощь, ибо в отношении таких лиц установлены специальные правила наследования [7].
Так же особое внимание необходимо уделить правовому режиму общего имущества супругов [4]. Учитывая, что согласно нормам Семейного кодекса имущество нажитое супругами во время брака, является их общей совместной собственностью и, в случае смерти одного из супругов, второй имеет право заявить о выделе его доли в общем имуществе в размере 50%, которая не входит в состав наследства. Однако, данное правило действует, если брачным договором, соглашением о разделе имущества или судебным решением не установлено иное. Наличие зарегистрированного брака позволяет прорабатывать сценарий наследственного планирования супругов -составить совместное завещание супругов, заключить наследственный договор с особыми условиями, если его сторонами являются супруги.
При наследственном планировании необходимо также проработать вопрос возникновения наследственной трансмиссии, приращения наследственных долей, сочетания двух оснований наследования, неисполнимости завещания, расчета обязательной доли и т.д. Также для наследодателя будет необходимо составить реестр своих активов. Ведь владение семейным бизнесом предопределяет и оценку сведений в отношении имущества, которым вы владеете напрямую, и права на которое оформлены надлежащим образом. А так же в отношении имущества, которым наследодатель может владеть и опосредованно (то есть - через подставных лиц, через опционные
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 7 • 2021
соглашения, через оффшоры или с использованием иных механизмов); которое планирует приобрести в будущем, или которое появится в результате видоизменения существующих активов (запланирована реорганизация, достраивается недвижимость, инвестиционные вложения и т.п.).
Существенным нематериальным активом внутри семейного бизнеса являются личные неформальные договоренности, связи, авторитет, талант, «негласные» ресурсы. Нужно оценить роль и такого нематериального актива и возможности постепенной передачи его наследникам, а именно вовлечение наследников в эти аспекты бизнеса.
Если имущество находится за рубежом, то вопросы владения и наследования такого имущества нужно будет анализировать с учетом законодательства того государства, в котором данное имущество находится или зарегистрировано. При наследственном планировании на данные обстоятельства необходимо обратить внимание и проработать их отдельно.
Определение состава имущества обязательно должно сопровождаться анализом документов на него: с одной стороны, это позволит собрать все документы в одном месте хранения, с другой стороны, выявит неоформленные или недооформленные объекты, а также утраченные или недостающие документы. Важной составляющей при наследственном планировании является анализ долговых обязательств (займы, поручительства, залоги, субсидиарная ответственность и т.п.), так как по общему правилу, наследники отвечают по долгам наследодателя (в пределах стоимости, перешедшего к ним наследственного имущества). Если долги (существующие или возможные) перевешивают чашу наследственного имущества, наследнику зачастую проще отказаться от наследства, чем разбираться со всеми нюансами и, как следствие, нести дополнительные расходы. Поэтому работу с долговыми обязательствами тоже необходимо включать в план мероприятий.
Не менее важно проанализировать структуру вашего бизнеса (как владение, так и систему управления), устав, корпоративные и иные договоры, которыми опосредовано ваше участие в компаниях.
При этом с точки зрения наследования и структура, и корпоративные документы могут стать а) препятствием в передаче бизнеса в наследство вашим наследникам, и б) инструментом злоупотребления со стороны как ваших партнеров, так и директора в случае вашего ухода из жизни.
В дальнейшем следует отдельно проработать потенциальные риски для наследственного имущества: есть ли риски оспаривания сделок по приобретению или отчуждению какого-то имущества, нет ли неисполненных обязательств или риска их неисполнения, которые создают угрозу предъявления вашими кредиторами требований о признании вас или вашей компании банкротом, каковы размеры этих рисков, так как потенциальные риски в какой-то момент времени могут превратиться в реальные и нанести серьезный ущерб наследникам как в виде вынужденного отказа от наследства, так и в виде дополнительных трат. При своевременном их выявлении можно их нивелировать; обеспечить финансирование их преодоления; подготовить наследника к работе с ними.
Таким образом, уяснение рисков является сложной задачей при наследственном планировании, поэтому требует привлечения специалистов в разных областях знаний (юристов, бухгалтеров, менеджеров и др.).
Уяснив риски, которые могут возникнуть при наследовании, далее необходимо определить круг наследников для каждого актива, важно учесть, какими качествами каждый из наследников обладает: кто может управлять бизнесом, кому следует передать только денежные активы или право получать доход, кому доверить «родовой дом», для кого создать дополнительную мотивацию и обеспечить доходом только после выполнения каких-то условий. К сожалению, в жизни бывают ситуации, когда назначенный наследник умирает раньше наследодателя или одновременно с ним, или после, но, не успев принять наследство. В этом случае можно применить институт подназначение наследника.
Существенным и не простым вопросом является определение тех людей, которым можно доверить исполнение воли наследодателя в интересах наследников. Это может быть кто-то из ваших наследников (хорошо, если ваша дочь или сын - ваша опора и поддержка в бизнесе), или партнер, которому вы доверяете, или человек, благая мотивация которого помочь вам имеет совсем другие корни.
Над тем, как исключить злоупотребление со стороны таких людей, будут думать юристы на этапе формирования плана мероприятий, ваша же задача, как наследодателя - определить их кандидатуры.
Переход наследства всегда влечет для наследников дополнительные расходы, размеры которых могут быть достаточно серьезными. Кроме того, неотъемлемым участником наследственного планирования является душеприказчик, которому также необходимо возместить рас-
ходы, связанные с управлением и обеспечением сохранности наследственного имущества, а если это постороннее лицо, то еще, желательно, предусмотреть и особенности его вознаграждение. В современной практике, на основе вышесказанной проведенной работы специалист в области права конструирует итоговую модель структуры активов и их владение наследниками, определяет правовые механизмы реализации данной модели и прорабатывает все возможные риски. Правовые механизмы реализации модели структуры активов и их владение наследниками достаточно разнообразны (завещание [1], наследственный фонд [2], наследственный договор [9], наследственное возложение/распоряжение [3], душеприказчик).
Традиционным инструментом передачи активов в наследовании является завещание1, которое позволяет решить следующие задачи:
- выбрать, назначить и подназначить наследников, в том числе среди лиц, не входящих в круг наследников по закону;
- распределить активы между наследниками по своему усмотрению в соответствии с интересами каждого из них;
- избежать дробления наследства и стихийного наследования при одномоментной смерти, наследственной трансмиссии, отказе от наследства и пр.;
- решить проблему нежелательных и незаинтересованных наследников, лишив наследства конкретных лиц;
- заранее рассчитать обязательную долю несовершеннолетнего или нетрудоспособного наследника, либо передав в счет нее конкретное имущество, либо обеспечив ее выдел из части незавещанного имущества;
- определить условия наследования (завещательные отказы и возложения), наделив наследников обязательствами, связанными с получением активов;
- назначить душеприказчика и определить его полномочия в отношении сложных активов, требующих непрерывности управления на период оформления наследственных прав.
Исполнитель завещания назначается также тогда, когда в наследственной массе имеются иностранные активы, завещание содержит завещательный отказ или возложение или имущество передается несовершеннолетним лицам. Душеприказчик выступает в качестве доверительного управляющего при совершении действий по охране и управлению имуществом, получая причитающееся наследодателю имущество или денежные средства для передачи наследникам, обеспечивая переход к наследникам причитаю-
1 https://infostroi55.ru/nasledovanie/uslovija-nasledovanija-po-zaveshhaniju-2019-god.html
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 7 • 2021
щихся им активов, требуя от них исполнения завещательных отказов и возложений.
Как правило, завещание составляется в отношении имущества, которое не требует активного управления и может быть легко разделено на части. Единственным риском при использовании завещания как основания наследования является то, что проверка его действительности может быть произведена только после смерти наследодателя.
Наследственный договор1 заключается при жизни наследодателя с определяемым им кругом наследников, которые выступают стороной договора, в отношении имущества, которым наследодатель владеет на момент его заключения. Он вступает в силу с момента нотариального удостоверения и может содержать в качестве предмета обязанности, возложенные на наследников как при жизни наследодателя, так и после его смерти. В современной юридической доктрине отмечается2, что в качестве основных рисков, возникающих при заключении наследственных договоров, можно выделить право наследодателя при жизни свободно распоряжаться имуществом, являющимся предметом наследственного договора, отказаться от его исполнения в одностороннем порядке с возмещением убытков второй стороне, и отсутствие регулирования на случай, если наследники по договору (один из них) уйдут из жизни раньше наследодателя, исполнив свои обязанности по договору.
Наследственный фонд3, не так давно появившийся в нашей стране, как инструмент наследственного планирования позволяет:
защитить имущество от требований кредиторов и недружественных наследников путем его передачи в фонд, который им управляет и распределяет полученные от управления доходы между выгодоприобретателями;
наладить профессиональное управление бизнесом сразу после смерти наследодателя, решив проблему непрерывности его управлением на период «заморозки»;
предотвратить раздел бизнеса с распределением доходов между выгодоприобретателями;
передать капитал в последующем выгодоприобретателям;
смягчить правила об обязательной доли. Основные риски, возникающие в связи с формированием наследственного фонда, связаны с отсутствием реальных механизмов защиты
1 См.: Статья 1140.1 ГК РФ / СПС КОНСУЛЬ-ТАНТПЛЮС
2 https://laudit.ru/nasledstvennyj-dogovor.html
3 https://naslednik1.ru/nasledstvo-nasledniki/
nasledstvennyj-fond
от злоупотреблений со стороны недобросовестного менеджмента фонда; практика функционирования фондов в России в целом и высокой ценой ошибок с последующим разрешением всех споров в суде, поскольку условия управления фонда, состав органов его управления и его устав, разработанные наследодателем при жизни, не могут быть изменены после его смерти. Поэтому многие предпочитают создавать их в иностранных юрис-дикциях.
И наследственный фонд, и траст позволяют оставить в семье накопленный капитал, защитив активы от неоправданных налоговых претензий, требований кредиторов, наследственного хаоса; передать управление бизнеса детям при наступлении определенных условий; обеспечить поддержку родных, создав финансовую подушку безопасности.
Популярным в Росси инструментом наследственного планирования является полис инвестиционного страхования жизни4.
В России подобные страховые продукты пользуются особой популярностью при оформлении наследственных прав, когда в течение 6 месяцев (тот самый минимально возможный период «заморозки») наследники не имеют доступа к счетам, имуществу и управлению активами. Но важно понимать, что полисы инвестиционного-страхова-ния жизни не являются альтернативой и тем более полноценной заменой описанных ранее инструментов наследственного планирования. В доверительное управление фондов и трастов, кроме денежных средств и ценных бумаг, могут быть переданы и любые иные активы: недвижимость, транспортные средства, бизнес, коллекции предметов искусства и оружия, интеллектуальные права. Они позволяют организовать поэтапную передачу имущества наследникам, разделить момент возникновения права собственности на имущество с правом на получение доходов от его использования и правом управления им. Полис ИСЖ таких возможностей не даёт [8, 9].
При этом страхование жизни само по себе безусловно полезно. Оно хорошо дополняет вышеописанные инструменты и восполняет их работу в той части, которая не покрывается их собственными возможностями. Но для обеспечения благосостояния семьи в период заморозки активов лучше подойдёт классическое рисковое страхование без инвестиционной компоненты. Такие полисы, во-первых, дешевле, а, во-вторых, при выборе надёжной страховой компании и выполнении всех условий договора с ней, можно
columnists/?id=9289412
https://www.banki.ru/news/
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 7 • 2021
4
быть уверенным в получении заранее оговоренной суммы.
У человека с небольшим капиталом, не требующего непрерывности управления, скорее всего, нет дорогостоящей недвижимости и транспортных средств в разных странах мира, сложно структурированного бизнеса с активами в иностранных юрисдикциях, множества наследников, в том числе нежелательных и неподготовленных, двойного гражданства и одновременно нескольких мест жительства. Стало быть, и полиса инвестиционного страхования жизни для целей наследственного планирования такому человеку может быть вполне достаточно. Стоимость разработки юристами, менеджерами системы структурирования имущества и наследственного планирования достаточной высокая и предназначена для клиентов с большим капиталом. Суммируя вышесказанное очень важно понимать, что реализация сценария наследования начинается задолго до того, как произойдет трагическое событие, и большинство шагов - это, как правило, совершение сделок, использование корпоративных механизмов, изменение структуры владения и т.п. - совершить нужно уже сейчас.
Список литературы:
[1] Гущин В.В. Наследование интеллектуальных прав пережившим супругом // Наследственное права. № 12. 2020.
[2] Гущин В.В. Наследование бизнеса. Актуальные проблемы предпринимательского, корпоративного, экологического и трудового права. Коллективная монография. Т.1. М. Проспект. 2019
[3] Гущин В.В. Наследственный договор в России. Сборник научных статей VI Ежегодной международной научно-практической конференции "Право и экономика: новая философия интеграции" М. 2017.
[4] Гущин В.В. Наследственный фонд и бизнес: плюсы и минусы. Коллективная Монография. Юридическая судьба бизнеса при расторжении брака и наследовании / Под ред. Ершовой И.В., Левушкина А.Н. М. Проспект. 2019.
[5] Гущин В.В. Наследственный фонд как способ управления наследственным имуществом / Наследственное право. 2018. № 1.
[6] Гущин В.В. Объекты наследственных прав и их виды. Монография. Объекты гражданских и семейных прав по законодательству Российской Федерации / Отв. Ред. доктор юридических наук, профессор Ю.Ф. Беспалов. М. Проспект. 2019.
[7] Гущин В.В. Понятие и правовой режим завещания супругов / Семейное и жилищное право. № 2. 2019
[8] Гущин В.В. Понятие и сущность наследственного договора супругов. Семейный бизнес в правовом пространстве России. Mонография / Отв. ред. Ершовой И.В., Левушкина А.Н. M. Проспект. 2020
[9] Гущин В.В., Добровинская А.В. Наследственный фонд как вектор развития семейных правоотношений. Сборник научных статей Mеж-дународной научно-практической конференции «Семья и семейные ценности в РФ» M. Проспект.
2019 г.
Spisok literatury:
[1] Gushchin V.V. Nasledovanie intellektual'nyh prav perezhivshim suprugom // Nasledstvennoe prava. № 12. 2020.
[2] Gushchin V.V. Nasledovanie biznesa. Aktu-al'nye problemy predprinimatel'skogo, korpora-tivnogo, ekologicheskogo i trudovogo prava. Kollek-tivnaya monografiya. T.1. M. Prospekt. 2019
[3] Gushchin V.V. Nasledstvennyj dogovor v Rossii. Sbornik nauchnyh statej VI Ezhegodnoj mezh-dunarodnoj nauchno-prakticheskoj konferencii "Pravo i ekonomika: novaya filosofiya integracii" M. 2017.
[4] Gushchin V.V. Nasledstvennyj fond i biznes: plyusy i minusy. Kollektivnaya Monografiya. YUridich-eskaya sud'ba biznesa pri rastorzhenii braka i nasle-dovanii / Pod red. Ershovoj I.V., Levushkina A.N. M. Prospekt. 2019.
[5] Gushchin V.V. Nasledstvennyj fond kak sposob upravleniya nasledstvennym imushchestvom / Nasledstvennoe pravo. 2018. № 1.
[6] Gushchin V.V. Ob"ekty nasledstvennyh prav i ih vidy. Monografiya. Ob"ekty grazhdanskih i seme-jnyh prav po zakonodatel'stvu Rossijskoj Federacii / Otv. Red. doktor yuridicheskih nauk, professor Yu.F. Bespalov. M. Prospekt. 2019.
[7] Gushchin V.V. Ponyatie i pravovoj rezhim zaveshchaniya suprugov / Semejnoe i zhilishchnoe pravo. № 2. 2019
[8] Gushchin V.V. Ponyatie i sushchnost' nasled-stvennogo dogovora suprugov. Semejnyj biznes v pravovom prostranstve Rossii. Monografiya / Otv. red. Ershovoj I.V., Levushkina A.N. M. Prospekt.
2020
[9] Gushchin V.V., Dobrovinskaya A.V. Nasledstvennyj fond kak vektor razvitiya semejnyh pravoot-noshenij. Sbornik nauchnyh statej Mezhdunarodnoj nauchno-prakticheskoj konferencii «Sem'ya i seme-jnye cennosti v RF» M. Prospekt. 2019 g.
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 7 • 2021
