CC BY
50
Маргарита Миха^вна Кулик,
здобувач кафедри цивльного права № 2 Нацональний юридичний ушверситет iменi Ярослава Мудрого, м. Харш
УДК 347.2/3
БЕЗДОКУМЕНТАРН1 ОБА1ГАЦМ ЯК Р1ЗНОВИД БОРГОВИХ Ц1ННИХ ПАПЕР1В
У статт1 визначаеться специфжа правового режиму та юридичног природи облиаца. Зазна-чено, що бездокументарна облиащя як борговий щнний патр опосередковуе чи встановлюе в1дно-сини позики мж емтентом облиаца та гг володгльцем й зобов'язуе емтента повернути певний грошовий еквюалент в зазначений строк та виплатити певний в1дсоток (прибуток). На пгдстав1 порюняльного аналгзу документарных та бездокументарних цнних папер1в виокремлюються осо-бливост1 бездокументарног облиаца як боргового щнного папера.
Ключовi слова: борговий цшний патр, облкащя у бездокументариш формш, облкацшна позика, обл^гаци iменнi; обл^гаци на пред'явника, емиент облкацш, володшець облкацш.
Метою статт! е встановлення особливостей бездокументарних обл1гацш як р1зновиду боргових цшних папер1в у пор1внянш з облйащями у докумен-тарнш форм1 випуску .
Бездокументарним цшним паперам та !х м1сцю серед об'ект1в цившьних правоввдносин з моменту !х появи на ринку цшних папер1в було присвя-чено багато наукових праць як в1тчизняних науковщв, так 1 науковщв шших краТн, зокрема, 6. Дьомушкшо!, Л. Добриншо!, В. А. Барулша, Д. Степанова, 6. Решетша, В. Л. Яроцького, Г. Н. Шевченко, О. Виговського, С. Я. Вавжен-чука та шших, але бездокументарш облйацп як боргов1 цшш папери дос вивчеш недостатньо.
До категорГ! об'ект1в, що забезпечують досягнення правово! мети, р1вною м1рою належать 1 документарш, 1 бездокументарш цшш папери. Отже, неза-лежно вщ наявност чи вщсутност документарно! оболонки, цшний пашр здат-ний виконувати свое функцюнальне призначення [2, с. 96].
Поняття обл1гацп змшювалося як на законодавчому р1вш, так у теорп економжи та цивильного права 1 трактувалося р1зними науковцями в певний кторичний перюд часу по-р1зному.
Облтацп е довгостроковою позикою, термш i порядок сплати по яких наперед встановлеш [3, с. 220].
Облтащя - сертифiкат, який засвiдчуе факт заборгованост i зобов'язання боржника виплатити кредиторовi визначений вiдсоток вiд боргу i погасити сам борг (амортизащю) пiсля закiнчення певного перiоду [4, с. 157].
Облтацп завжди е грош^ узятi у позику, як компанiя, що ix випустила, зобов'язуеться повернути. Саме тому вони називаються «облтащями» - вiд англiйського слова «obligation» - зобов'язання. Це щось на кшталт письмово"! обiцянки повернути грошь Коли компанiя продае облтацп, вона бере в борг грошi у iнвесторiв, якi ix купують, i облiгацii стають формальним свщоцтвом тако"! позики. Кожна облiгацiя - це угода з боку компанп виплатити номЬ нальну вартiсть облтацш у встановлений час, i в бшьшост випадкiв - певний щорiчний позиковий вiдсоток [5, с. 33].
Облтащя (bond) визначалася як довгострокове боргове зобов'язання та щнний пашр з фiксованим доходом, за яким емггент зобов'язуеться виплатити держателю фжсовану суму капiталу в зазначений момент у майбутньому або виплатити ввдсотки за пiврiччя чи щорiчно [6, с. 40].
Облтацп, на вщмшу вiд акцiй, опосередкують вiдносини позики i ix випуск е одним iз джерел фiнансування компанп. Облпащя надае право на отримання певного фжсованого вiдсотка, який може бути виплачений з пайового кашталу [7, с. 134-135].
Деяы науковцi [3, с. 220; 7, с. 134-135] ввдносять чи опосередковують правовiдносини мiж емiтентом облпацп i його власником як правовщносини позики та визначають ix облiгацiйною позикою.
Частина науковщв заперечують iснування договiрниx вiдносин мiж власником облпацп та зобов'язаною по нш особою [8, с. 19] i пiдкреслюють ix виникнення тшьки мiж емiтентом i першим набувачем облпацп [1], а власники облпацш, якi ix купуватимуть на вторинному ринку щнних паперiв, не будуть учасниками цього договору. Тому й передачу щнного паперу не можна розгля-дати як передачу прав за договором, покладеним в основу видачi паперу.
Наведеш визначення облпацп були запропоноваш для документарно]-форми ix випуску, але з появою бездокументарно}' форми облпацп визначення циx цiнниx паперiв як борговиx мае бути змiнено з ураxуванням науковиx напрацювань у розглядуванiй сферь
Дослiджуючи видовi конструкцп цiнниx паперiв, В. Л. Яроцький шдкрес-лив, що такий борговий цтний nanip, як обл1гац1я, повинен посв1дчувати майнове (зобов'язальне) право вимоги повернення визначеног гг номтальною вартктю грошовог суми з обумовленими вiдсоткaми у встановлений строк. Iншi ix змк-товш особливост i параметри конкретизуються на рiвнi самомоделювання як у реквiзитаx цiнниx паперiв одного випуску, так i в положенняx локальниx нормативниx актiв (зокрема, в умоваx ix випуску та обпу) [9, с. 184].
Щодо реквiзитiв можна зазначити, що у бездокументниx цiнниx папераx як елемент формалiзму цiнного паперу трасформуеться в зареестроване ршення
про випуск i повщомлення про реестращю випуску. Точнiше, тут вщбуваеться не прояв так званих псевдоре^зипв, а виникнення нового елемента у складi формалiзму як специфiчноi властивостi цiнних паперiв. Вiдповiдно, тип щн-них паперiв, визначений у класичних щнних паперах за допомогою реквiзитiв (у iменних цiнних паперах тип вщбиваеться також у вщповщних записах ем^ тента), у бездокументарних щнних паперах спочатку вказуеться в ршенш про випуск цiнних паперiв, i саме рiшення про випуск - основоположний документ, на пiдставi якого тип щнних паперiв вщображаеться в реестрi при первинному розмщенш або розмiщеннi першим власником.
Придбаваючи бездокументарний цiнний папiр, суб'ект ставить за мету стати володарем прав, яы виражеш не у власно щнному паперi, а переважно в ршенш про випуск. Точнiше, новоявлений правовласник сумлшно довiрився саме змкту прав [10, с. 31].
Що ж до форми кнування, то облкацп в Украiнi iснують виключно у без-документарнiй формi. Бездокументарна форма кнування облiгацii запро-ваджена на законодавчому рiвнi недавно шляхом внесення змш Законом Украши «Про внесення змш до деяких законодавчих акив Украши щодо облкацш» ввд 2 червня 2011 р. № 3461-У1 до ч. 2 ст. 7 Закону Украши «Про щнш папери та фондовий ринок». Як наслвдок, ця норма виключила можли-вiсть випуску облiгацiй у документарнш формi, як це було рашше, та позба-вила можливостi запровадження паралельно двох форм кнування облкацш (документарно'1' i бездокументарно'1') [11, с. 122].
Облш прав на щнний пашр здiйснюеться депозитарiем, а забезпечення вдентифшацп власникiв за облiком поступок вимог по щнних паперах здшс-нюеться реестродержателем. При цiй пiдформi iнiцiатива встановлення договiрних вiдносин може виходити як ввд емiтента, так i вiд конкретного власника щнних паперiв.
Як вiдзначалося, головною функщею реестродержателя е забезпечення iдентифiкацii власниыв шляхом облiку поступок вимог по щнних паперах [12, с. 112].
Особливктю щнних паперiв як об'екпв цивiльних прав е iснування як права на щнний пашр, так i права з щнного паперу.
При емки бездокументарних облiгацiй права емггенпв на них фiксуються на особистих рахунках у системi реестру. Така фжсащя включае i фжсащю прав з цiнного паперу, що складають змiст зобов'язальних прав, яы передбаченi певним рiзновидом облiгацii як боргового щнного паперу - це вiдрiзняе бездо-кументанi облiгацГi вщ !'х документарно!' форми випуску.
Практично всi види цiнних паперiв зобов'язаш сво'1м iснуванням наявно-стi адекватних 1м господарських договорiв, одним з можливих сввдчень або однiеi з форм кнування яких вони виступають. Так, складськi посвiдчення випускаються вщповвдно до договору зберiгання; коносамент - договором на перевезення; облкацп i векселi - договором позики; банывсью сертифiкати i ощадкнижки на пред'явника - договором банывського вкладу; заставш -
договором про шотеку. Аналопчно можна сказати, що акцп випускаються в1д-повщно до засновницького договору.
У щлому конкретш види цшних папер1в - це р1зш форми поеднання !х рекв1зит1в 1 особливо майнових прав [13, с. 32]. Зовшшня суть прав зпдно з чинним законодавством змшилася 1 прямо залежить в1д сут прав, що надаються цшним папером [10, с. 35]. Суть прав за цшним папером - осно-воположний момент, або критерш, зпдно з яким визначаеться вид цього паперу 1, як наслщок, форма вираження. I в1дпов1дно суть прав, утшених у конструкщю цшних папер1в, диктуе можливу специфшу переходу прав до управоможено! особи. Точшше, якщо суть обл1гацш дозволяе нехтувати обов'язковою шдентифшащею власника при здшсненш прав, цей факт озна-чае, що в принцип! можливий випуск цих цшних папер1в - як пред'явниць-ких, так 1 1менних, причому випуск обл1гацш 1менних також можливий саме тому, що принцип реал1зацп права за таким цшним папером у результат! так званого ввдображення безликого договору позики шскшьки не страж -дае 1 статус власника обл1гацп не е жодним чином ущемлений. Обл1гацп можуть бути випущеш як в документарнш форм1, так 1 у бездокументнш (ввдповщно як на пред'явника, так й 1менш) [10, с. 37].
Поява в сучаснш практиц1 бездокументних цшних папер1в наст1йно вима-гае коректування усталених уявлень про об'екти речових прав у щлому. Звер-нення до проблематики цшних папер1в може служити базисом для розробки нових загальнотеоретичних моделей, яскравим прикладом чому служить ство-рення Б. Б. Черепахшим конструкцп односторонньо-уповноважуючих 1 одно-сторонньо-зобов'язуючих правочин1в [14].
В. Л. Яроцький шдкреслюе юнування типових модельних схем, ут1лених у боргов1 ц1нн1 папери 1 в догов1рш конструкцИ", що опосередковують боргов1 в1дносини, п1длягають пор1внянню з огляду на !х альтернативн1сть як окремих правових форм !х 1нструментального забезпечення (наприклад, вщповщний борговий ц1нний пашр 1 догов1р позики в1дпов1дно) [9, с. 179].
У мехашзм1 встановлення боргових вщносин борговий ц1нний пашр не шдлягае розгляду як допом1жний (по в1дношенню до ем1с1йного договору) документ. Оформлення 1 ем1с1я боргового цшного папера е не додатковим шдтвердженням, а основною 1 самостшною правовою формою самомоделю-вання боргових вщносин м1ж: ем1тентом 1 правонабувачем, в якш знаходить вт1лення належне останньому майнове право вимоги. Лише за умови належ-ного (з точки зору виконання нормативних вимог щодо !х форми 1 рекв1-зит1в) моделювання ц1нний пап1р набувае значення оборотоздатного об'екта цившьних прав. Таким чином, з точки зору шструментально! характеристики борговий цшний пашр е формою вираження вчиненого емггентом односто-ронньо-уповноважуючого правочину (одного 1з юридичних факт1в юридич-ного складу, наявшсть якого призводить до виникнення боргових ввдносин як бажаного для боржника 1 кредитора правового наслвдку). На ввдмшу в1д ус1х шших боргових документ1в, що не мають самостшного значення як форма ф1к-
сади боргових прав, щнш папери мають не лише доказове значення, а висту-пають як шструмент самомоделювання (тобто втiлення в !'х змiстi визначених законодавчо типових модельних схем побудови стандартизованих майнових прав), що забезпечуе в подальшому !'х посввдчення i здiйснення [9, с. 181].
Шдсумовуючи зазначимо, що особливостями бездокументарних облпа-цiй е: 1) суть права, закршленого в рiшеннi про випуск щнних паперiв та у проспект емiсii цiнних паперiв, включае майнове (зобов'язальне) право вимоги його володшьця повернути !'х номiнальну варткть та обумовленi вiдсотки у встановлений строк; 2) !'х емiсiя е завжди публiчним правочи-ном, який встановлюе правоввдносини позики мiж ем^ентом облiгацiй та !'х володiльцем, у формi електронного документа; 3) облпацп можуть бути як iменнi, так i на пред'явника.
Враховуючи щ особливостi, пропонуемо таке визначення облкацп: «Обл^ гацiя - це бездокументарний борговий щнний пашр, що визначае вщносини позики мiж емiтентом та його володшьцем та засвiдчуе майнове (зобов'язальне) право вимоги його володшьця, зафжсоване у рiшеннi про випуск щнних паперiв та проспект емiсii цiнних паперiв (для державних облпацш Украши - в умовах !'х розмiщення), повернути володiльцю облпацп и ном^ нальну вартiсть з обумовленими ввдсотками у встановлений строк.
Список л^ератури:
1. Про щнш папери та фондовий ринок : Закон Украши ввд 23 лют. 2006 р. № 3480-1У // Офщ. в1сн. Украiни. - 2006. - № 13. - Ст. 857.
2. Виговський О. I. Бездокументарш щнш папери в систем! об'еклв цившьних прав / О. I. Виговський // Право Украши. - 2010. - № 12. - С. 95-100.
3. Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве / Н. О. Нерсесов ; Моск. гос. ун-т им. М. В. Ломоносова, каф. гражд. права юрид. ф-та. - М. : Статут, 1998. - 286 с. - (Класика российской цивилистики).
4. Алёхин Б. И. Рынок ценных бумаг: введение в фондовые операции / Б. И. Алёхин. - М. : Финансы и статистика, 1991. - 158 с.
5. Приобретение акций : практ. пособие по использованию финансовых средств для приобретения акций и облигаций на рынке цен. бумаг США и Канады. - Свердловск : [б. и.], 1991. - 268 с.
6. Балабанов В. С. Рынок ценных бумаг: коммерческая азбука / В. С. Балабанов. - М. : Финансы и статистика, 1994. - 126 с.
7. Полковников Г. В. Английское право о компаниях: закон и практика : учеб. пособие / Г. В. Полковников. - М. : НИМП, 1999. - 240 с.
8. Новосёлова Л. А. Облигация - ценная бумага или договор займа / Л. Новосёлова // Хозяйство и право. - 2011. - № 10. - С. 18-26.
9. Яроцький В. Л. Щнш папери в мехашзм1 правового регулювання майнових ввдносин (основи iнструментальноi концепцп) : моногр. / В. Л. Яроцький. - Х. : Право, 2006. - 544 с.
10. Решетина Е. Н. К вопросу о переходе прав по бездокументарным ценным бумагам / Е. Решетина // Хозяйство и право. - 2003. - № 6. - С. 30-37.
11. Вавженчук С. Я. Правове регулювання фондового ринку : навч. поаб. / С. Я. Вавжен-чук ; Ктв. нац. екон. ун-т iм. Гетьмана. - Шжин : Аспект-Пол^раф, 2013. - 582 с.
12. Дёмушкина Е. С. Ценные бумаги / Е. Дёмушкина // Закон. - 1995. - № 7. - С. 106-113.
13. Рынок ценных бумаг : учеб. / под ред. В. А. Галанова, А. И. Басова. - М. : Финансы и статистика, 2002. - 448 с.
14. Мурзин Д. В. Ценные бумаги как юридические конструкции гражданского права : авто-реф. дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.03 / Дмитрий Витальевич Мурзин ; М-во образования Рос. Федерации, Урал. гос. юрид. акад. - Екатеринбург, 2001. - 28 с.
Кулик М. М. Бездокументарные облигации как разновидность долговой ценной бумаги.
В статье определяется специфика правового режима и юридической природы облигации. Отмечено, что бездокументарная облигация как долговая ценная бумага опосредствует или устанавливает отношения займа между эмитентом облигации и ее владельцем и обязывает эмитента вернуть определенный денежный эквивалент в установленный срок и выплатить определенный процент (прибыль). На основании сравнительного анализа документарных и бездокументарных ценных бумаг выделяются особенности бездокументарной облигации как долговой ценной бумаги.
Ключевые слова: долговая ценная бум ага, облигация в бездокументарной форме, облигационный займ, облигации именные, облигации на предъявителя, эмитент облигаций, владелец облигаций.
Kulyk M. М. Book-entry bonds as a variety of the debt securities.
Problem Setting. The article is devoted to the allocation of the features of the legal order and legal nature of the book-entry bonds as a variety of the debt securities.
Analysis of the recent researches and publications. The book-entry securities and their place among other objects of the civil legal relations from the moment of their appearance on the securities market have been devoted many scientific works and publications both Ukrainian scientists and scientists of other countries, in particular, E. Dyomushkina, L. Dobrynina, V. A. Barulin, D. Stepanov, E. Reshetin, V. L. Yarotsky, G. N. Shevchenko, O. V. Vygovsky, S. Ya. Vavzhenchuk and others.
Paper objective. With regard of definitions of the bond as the debt security of the documentary form of issue which has been proposed by the scientists specialized on civil law problems at different times of the development of the teaching on securities and specific features of the book-entry securities as certain rights, it is necessary to allocate peculiarities of the legal order and legal nature of the book-entry bonds as a variety of the debt securities.
Paper main body. In the article the different approaches to the definition of the bond have been given. It is specified that the documentary bond as the debt security mediates or establishes relations of the loan between the issuer of the bond and its owner and obligates the issuer to return a certain cash equivalent within a specified period and to pay a certain percentage (profit).
On the base of the comparative analysis of the documentary and book-entry securities the content of which includes the certain rights, the features of the book-entry bond as the debt security have been allocated: 1) the content of the right, embodied in the decision on the issue of the securities and in the securities emission prospectus, includes property (obligation) right of the requirement by its owner to return their nominal value and the agreed interest within the prescribed period; 2) their emission is always public transaction which establishes the legal relations of the loan between the issuer of the bonds and its owner in the form of the electronic document; 3) bonds may be both as registered bonds and also as bearer bonds.
Conclusions. Taking into account the current legislation of Ukraine which provides issue of the bonds only in the book-entry form and mentioned above features of the book-entry bonds, the following definition of the bond has been proposed: «The bond is the book-entry debt security determining relations of the loan between the issuer and its owner and certificates the property (obligation) right of the requirement by its owner embodied in the decision on issue of the securities and securities emission prospectus (for the state bonds of Ukraine and the conditions of its placement) to return the owner of the bond its nominal value with the agreed interest within the prescribed period».
Key words: debt security bond in the book-entry form, bond loan, registered bonds, bearer bonds, issuer of the bond, owner of the bonds.
Надшшла до редколегп 23.03.2015 р.
