ЗАВИСИМЫЕ ОБЩЕСТВА В РОССИЙСКОМ КОРПОРАТИВНОМ ПРАВЕ Текст научной статьи по специальности «Право»

ГРАЖДАНСКОЕ, СЕМЕЙНОЕ И ТРУДОВОЕ ПРАВО

Вестник Омского университета. Серия «Право». 2022. Т. 19, № 4. С. 61-67. УДК 347.72

DOI 10.24147/1990-5173.2022.19(4).61-67

ЗАВИСИМЫЕ ОБЩЕСТВА В РОССИЙСКОМ КОРПОРАТИВНОМ ПРАВЕ

О. С. Филиппова, Е. Л. Невзгодина

Омский государственный университет им. Ф. М. Достоевского, г. Омск, Россия

Введение. Нормы о зависимых и дочерних обществах были исключены из Гражданского кодекса Российской Федерации, но остались фактически, кроме того, закреплены юридически в специальных законах. Отношения зависимости порождают для хозяйственных обществ определённые обязательства. Цель. Цель статьи - проанализировать существующие формы зависимости хозяйственных обществ, выявить практическое значение отношений зависимости и их последствия. Методология. В качестве методологической основы исследования применены всеобщие принципы научного познания (всесторонность, системность, объективность, методологический плюрализм), общефилософский метод (диалектический), общенаучные методы познания (сравнение, восхождение от абстрактного к частному), общелогические методы (анализ, синтез, индукция, дедукция, обобщение, классификация, абстрагирование), специально-юридические методы (формально-юридический, метод толкования норм права, догматический). Результаты. В результате проведённого исследования были проанализированы различные формы зависимости хозяйственных обществ, выявлено практическое значение отношений зависимости, обязательства и последствия установления отношений зависимости для обществ, их участников, органов управления. Заключение. Настоящая статья представляет интерес для научного сообщества, поскольку формирует и систематизирует теоретическую основу для дальнейших исследований по проблематике зависимых хозяйственных обществ.

Ключевые слова: зависимые общества; зависимый член совета директоров; аффилированные лица; заинтересованность в сделке; корпоративное управление; конфликт интересов; раскрытие информации.

1. Введение

До вступления в силу Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», а именно до 1 сентября 2014 г., в соответствии со ст. 106 ГК РФ хозяйственное общество признавалось зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имело более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Кроме того, хозяйственное общество, которое приобретало более 20 % процентов голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общест-

ва с ограниченной ответственностью, обязано было незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

Однако с указанного времени ст. 106 ГК РФ (зависимое хозяйственное общество), равно как и ст. 105 ГК РФ (дочернее хозяйственное общество) утратили силу.

Разумеется это не значит, что перестали существовать хозяйственные общества с простым или перекрестным участием в уставных капиталах друга, но юридическая значимость зависимых обществ для целей корпоративного права была сведена законодателем к нулю.

2. Методология

Авторы основывали своё исследование на общенаучных методы познания (сравне-

ние, восхождение от абстрактного к частному), общелогические методы (анализ, синтез, индукция, дедукция, обобщение, классификация, абстрагирование), специально-юридических методах (формально-юридический, метод толкования норм права, догматический). В качестве методологической основы исследования применены всеобщие принципы научного познания (всесторонность, системность, объективность, методологический плюрализм).

3. Зависимые общества в специальных законах

Понятие зависимого общества в настоящее время сохраняется в специальных законах. Так, в п. 4. ст. 6 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ «Об АО») общество признаётся зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 % голосующих акций первого общества. Общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом Банком России и федеральным антимонопольным органом.

Аналогичная норма содержится в п. 4 ст. 6 федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - ФЗ «Об ООО»): общество признаётся зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более 20 % уставного капитала первого общества. Общество, которое приобрело более 20 % голо -сующих акций акционерного общества или более 20 % уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц1.

Очевидно, что понятие зависимого общества осталось юридически значимым только для целей антимонопольного законодательства, исключительно в публичных, но не в частных интересах.

Как указывает И. С. Шиткина наличие отношений зависимости не имеет значения для определения правового статуса хозяйственных обществ, по сути, формируя только отношения аффилированности, и влечёт за

собой связанные с наличием аффилирован-ности последствия - необходимость раскрытия информации, согласование сделок с заинтересованностью [1].

В связи с этим автор считал логичным предложение отказаться от использования в Гражданском кодексе Российской Федерации понятий «преобладающее общество» и «зависимое общество» как не оправдавших себя на практике и не несущих особой смысловой нагрузки, что и было реализовано в результате реформы гражданского законодательства.

4. Зависимый член Совета директоров хозяйственного общества

В науке корпоративного права встречается понятие «зависимый член совета директоров». Сразу же отметим, что в российском корпоративном законодательстве определение «зависимый» применялось исключительно к хозяйственным обществам, директор же мог быть заинтересован в сделке, действовать при наличии конфликта интересов.

Так, на проблему зависимого члена совета директоров указывает в своей статье Ж. И. Седова. В ситуации, когда членом совета директоров общества, указывает автор, становится работник конкурента общества, акционерное общество может столкнуться с неразрешимыми трудностями при соблюдении прав акционера, являющегося конкурентом общества, и при одновременной необходимости защиты от акционера-конкурента информации, являющейся коммерческой тайной общества. В связи с ситуацией, когда в составе совета директоров общества появляется зависящий от конкурента член, у общества возникает правовая дилемма: как соблюсти интересы самого общества и его акционеров, одним из которых является прямой конкурент, и при этом не нарушить: права акционера-конкурента, связанные с владением акциями и его правом на номинацию в состав совета директоров зависимого кандидата, включая голосование за него на общем собрании акционеров; права члена совета директоров, зависящего от конкурента, на доступ к информации по вопросам повестки дня заседаний совета директоров [2].

Центральный Банк Российской Федерации (далее - ЦБ РФ) рекомендует публичным акционерным обществам руководствоваться Кодексом корпоративного управления , в ко-

тором рассматриваемая анализируемая нами ситуация тоже находит отражение.

Кодекс корпоративного управления относит к конфликту интересов факт избрания в совет директоров работника конкурирующего общества, а также противоречие между обязанностями членами совета директоров по отношению к обществу и его же обязанностями по отношению к другому лицу. В частности, в п. 128 Кодекса корпоративного управления в отношении члена совета директоров, являющегося работником конку -рента, указано, что конфликт интересов - это любое противоречие между интересами общества и личными интересами члена совета директоров, под которыми понимаются, в том числе интересы в пользу третьего лица, в том числе в силу деловых и иных связей и отношений члена совета директоров, занятия им или связанными с ним лицами должностей в ином юридическом лице, противоречия между его обязанностями по отношению к обществу и обязанностями по отношению к другому лицу. При этом к возникновению кон -фликта интересов может привести занятие членом совета директоров должностей в юридических лицах, конкурирующих с обществом юридических лицах, а также установление с ними договорных отношений и иная связь с ними.

Наличие у члена совета директоров конфликта интересов является согласно п. 92 Кодекса корпоративного управления веским основанием сомневаться в том, что он будет действовать в интересах общества. В связи с этим не рекомендуется избирать в совет директоров лицо, являющееся работником юридического лица, конкурирующего с обществом. Как следует из п. 2.4.4 Кодекса корпоративного управления «независимые директора должны играть ключевую роль в предотвращении внутренних конфликтов в обществе и совершении обществом существенных корпоративных действий».

В соответствии с п. 6 Приложения № 4 «Критерии определения независимости членов совета директоров (наблюдательного совета)» Правил листинга ПАО «Московская биржа» к лицу, связанному с существенным контрагентом или конкурентом эмитента, следует, в том числе, относить лицо, в случае если оно и (или) связанные с ним лица явля-

ются работниками и (или) членами органа управления и/или исполнительных органов существенного контрагента или конкурента эмитента, а также юридических лиц, контролирующих существенного контрагента или конкурента эмитента, или подконтрольных ему организаций3.

Следует согласиться с Ж. И. Седовой в том, что конфликт интересов члена совета директоров может быть связан не только с заинтересованностью в совершении сделки, но и с заинтересованностью в получении информации, составляющей коммерческую тайну общества (т. е. с риском недобросовестной конкуренции), то уполномоченному комитету следует определить круг вопросов, которые необходимо защитить от недобросовестной конкуренции и по которым информация будет предоставляться членам совета директоров в ограниченном объёме или в самом общем виде.

Таким образом, отношения зависимости можно устанавливать не только в отношении других обществ, но и в отношении физических лиц, являющихся членами органов управления. Отношения зависимости являются отношениями более устойчивыми и длящимися, выходящими за рамки ситуации только лишь конфликта интересов при заключении сделки. Кроме того, если в основе аффилированности по отношению к физическому лицу лежат родственные связи, то о зависимый член Совета директоров может являться просто работником контрагента или конкурента, что может не предполагать никаких родственных связей.

5. Аффилированность и заинтересованность

Сегодня же в корпоративном праве и законодательстве мы чаще встречаем понятия «аффилированный», «заинтересованный» и «контролирующий должника». Всё это тоже в действительности основано на зависимости одного общества от другого, что и порождает заключение сделок с заинтересованностью, которые в случае их убыточности, могут быть оспорены не заинтересованными в сделке лицами. Количественно эта зависимость основывается на преобладающем участии одного общества в капитале другого, что является только лишь изменением степени зависимости (более 50 % вместо 20 %), но

не исключением этого явления как такового. Ранее автором критиковалось такое изменение «заинтересованности», поскольку очевидно, что и лицо, владеющее 49 % доли в уставном капитале хозяйственного общества, тоже заинтересовано в сделке [3, с. 28]. Новые положения о сделках с заинтересованностью были подвергнуты критическому анализу и в работах других авторов [4].

Цель специального регулирования сделок с заинтересованностью - в установлении дополнительного контроля со стороны общего собрания и совета директоров за деятельностью исполнительных органов, которые способны воспользоваться имеющимися у них полномочиями и причинить ущерб обществу, действуя в собственных интересах, например, произведя отчуждение принадлежащего ему имущества по цене ниже рыночной или, наоборот, приобретя имущество по завышенной стоимости. Нормы, регулирующие сделки с заинтересованностью, направлены на преодоление возможного «конфликта интересов» различных субъектов корпоративных отношений, на предотвращение непредвиденной утраты контроля над корпорацией. Задачи института аффилированности значительно шире преодоления конфликта интересов в корпоративных отношениях. К общим признакам аффилированных лиц, по мнению К. Ю. Тотьева, следует отнести: состав аффилированных лиц, основания аффилированности, степень зависимости одних лиц от других, правовую форму этой зависимости [5, с. 35].

Проводя различие между аффилированными лицами и лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, следует отметить, что лица, заинтересованные в совершении сделки, определяются для конкретной сделки, и если хозяйственное общество не заключает сделки, то таковых лиц вообще не возникает. Аффилированность - связь более устойчивая, существующая у хозяйственного общества более или менее постоянно, независимо от факта совершения той или иной сделки.

В соответствии со ст. 45 ФЗ « Об ООО» и ст. 81 ФЗ «Об АО» сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, едино-

личного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновлённые и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации): являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

6. Контролирующее лицо

Вступивший в силу 1 января 2017 г. Федеральный закон № 343 «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - ФЗ № 343)4 существенно ограничен перечень лиц, заинтересованных в сделке. Реализовано это через количественный критерий, а именно через процент доли, которой владеет лицо, для целей признания его заинтересованным в сделке. В редакции ст. 45 ФЗ «Об ООО», действующей до 1 января 2017 г., было указано, что лицо признается заинтересованным в сделке, если оно (его близкие родственники и/или иные лица, перечисленные в законе) владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом. Согласно же действующей редакции для целей признания заинтересованным в сделке нужно быть контролирующем лицом или подконтрольной организацией. Контролирующим лицом согласно ст. 45 ФЗ «Об ООО» признаётся лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу уча-

стия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 % голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 % состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Таким образом, хотя и законодатель исключил понятия зависимого и дочернего общества, отношения зависимости между хозяйственными обществами остались. Такие отношения зависимости имеют вполне практическое значение, порождая определённые обязательства для обществ, находящихся в отношении зависимости, предусмотренные антимонопольным и корпоративным законодательством.

ПРИМЕЧАНИЯ

1 Сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее -ЕГРЮЛ) и предназначенные для публикации,

а также иные сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации, публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации». См.: Приказ Федеральной налоговой службы от 16 июня 2006 г. № САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. -2006. - 10 июля. - № 28.

2 Письмо Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления» // Вестник Банка России. - 2014. - 18 апр. - № 40.

3 Правила листинга ПАО Московская биржа : утв. Наблюдательным советом ПАО Московская Биржа 3 декабря 2021 г., Протокол № 12. - URL: https://fs.moex.com/files/257 (дата обращения: 28.02.2022).

4 Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // Официальный интернет-портал правовой информации. - URL: https://www.pravo. gov.ru (дата обращения: 4.07.2016).

ЛИТЕРАТУРА

1. Шиткина И. С. Корпоративное право : учебный курс. - 2-е изд. - М. : КНОРУС, 2015.

2. Седова Ж. И. Конкурент в составе совета директоров: вопросы конфликта интересов и защиты от недобросовестной конкуренции // Журнал предпринимательского и корпоративного права. - 2021. -№ 4.

3. Филиппова О. С. «Экстраординарные сделки в современном российской законодательстве и правоприменительной практике» // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2020. - № 10. - С. 28-33.

4. Макарова О. А. Алгоритм получения согласия на совершение сделок с заинтересованностью в хозяйственных обществах // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2017. - № 3.

5. Тотьев К. Ю. Конкурентное право. Правовое регулирование конкуренции. - М., 2000. - 352 с.

Информация об авторах Филиппова Олеся Сергеевна - кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права

Омский государственный университет им. Ф. М. Достоевского

Адрес для корреспонденции: 644077, Россия, Омск, пр. Мира, 55а E-mail: olla82@mail.ru SPIN-код: 1025-5105, Author ID: 669317

Информация о статье

Дата поступления - 23 сентября 2022 г. Дата принятия в печать - 7 октября 2022 г.

Для цитирования

Филиппова О. С., Невзгодина Е. Л. Зависимые общества в российском корпоративном праве // Вестник Омского университета. Серия «Право». 2022. Т. 19, № 4. С. 61-67. й01: 10.24147/1990-5173.2022.19(4).61-67.

Невзгодина Елена Львовна - заслуженный юрист РФ, заслуженный работник высшей школы РФ, заслуженный профессор ОмГУ им. Ф. М. Достоевского, кандидат юридических наук, профессор, заведующая кафедрой гражданского права

Омский государственный университет им. Ф. М. Достоевского

Адрес для корреспонденции: 644077, Россия, Омск, пр. Мира, 55а E-mail: kaf_GP_302@mail.ru SPIN-код: 3790-3180, Author ID: 549703

DEPENDENT COMPANIES IN THE RUSSIAN CORPORATE LAW

O.S. Filippova, E.L. Nevzgodina

Dostoevsky Omsk State University, Omsk, Russia

Introduction. The norms on dependent and subsidiary companies were excluded from the Civil Code of the Russian Federation. At the same time, they remained in fact and legally fixed in special laws. Dependency relationships generate certain obligations for business entities. Purpose. To analyze the existing forms of dependence of economic societies, to identify the practical significance of dependence relations and their consequences. Methodology. As the methodological basis of the research, the general principles of scientific cognition (comprehensiveness, consistency, objectivity, methodological pluralism), the general philosophical method (dialectical), general scientific methods of cognition (comparison, ascent from the abstract to the particular), general logical methods (analysis, synthesis, induction, deduction, generalization, classification, abstraction), specially-legal methods (formal legal, method of interpretation of legal norms, dogmatic). Results. As a result of the conducted research, various forms of dependence of business entities were analyzed, the practical significance of dependence relations, obligations and consequences of establishing dependence relations for companies, their participants, and management bodies were revealed. Conclusion. This article is of interest to the scientific community because it forms and systematizes the theoretical basis for further research on the problems of dependent economic societies.

Keywords: dependent companies; dependent member of the Board of Directors; affiliated persons; interest in the transaction; corporate governance; conflict of interest; disclosure of information.

REFERENCES

1. Shitkina I.S. Corporate law, a training course, 2nd ed. Moscow, KNORUS Publ., 2015. (In Russ.).

2. Sedova Zh.I. Competitor in the Board of Directors: issues of conflict of interests and protection from unfair competition. Journal of Entrepreneurial and Corporate Law, 2021, no. 4. (In Russ.).

3. Filippova O.S. Extraordinary transactions in modern Russian legislation and law enforcement practice.

Zakony Rossii: opyt, analiz, praktika = Laws of Russia: experience, analysis, practice, 2020, no. 10, pp. 2833. (In Russ.).

4. Makarova O.A. Algorithm for obtaining consent to transactions with interest in business entities. Zakony Rossii: opyt, analiz, praktika = Laws of Russia: experience, analysis, practice, 2017, no. 3. (In Russ.).

5. Totyev K.Yu. Competition law. Legal regulation of competition. Moscow, 2000. 352 p.

About the authors Article info

Filippova Olesya - Ph.D. in Law, Associate Received - September 23, 2022

Professor of the Department of Civil Law ACCepted - OCtober 7, 2022

Dostoevsky Omsk State University

Postal address: 55a, Mira pr., Omsk, 644077,

Russia

E-mail: olla82@mail.ru

SPIN-code: 1025-5105, Author ID: 669317

Nevzgodina Elena - Honored Lawyer of the Russian Federation, Honored Worker of Science, Honored Professor of Dostoevsky Omsk State University, Ph.D. in Law, Head of the Department of Civil Law

Dostoevsky Omsk State University

Postal address: 55a, Mira pr., Omsk, 644077, Russia

E-mail: kaf_GP_302@mail.ru SPIN-code: 3790-3180, Author ID: 549703

For citation

Filippova O.S., Nevzgodina E.L. Dependent Companies in the Russian Corporate Law. Vestnik Omskogo universiteta. Seriya "Pravo" = Herald of Omsk University. Series "Law", 2022, vol. 19, no. 4, pp. 61-67. DOI: 10.24147/1990-5173. 2022.19(4).61-67. (In Russ.).