CC BY
34КУРКИНА Наталья Васильевна,
кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой предпринимательского права Московского государственного областного университета
e-mail: knv011@mail.ru
12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ КАК ЭЛЕМЕНТ КРУПНОЙ СДЕЛКИ
Аннотация. В статье рассматриваются вопросы правового регулирования сделок, в отношении которых имеется заинтересованность. Выделяются особенности, характеризующие ту или иную группу крупных сделок в зависимости от организационно-правовой формы юридических лиц, заключающих такую категорию сделок.
Автором выносятся суждения о необходимости законодательного закрепления в гл. 9 Гоажданского кодекса РФ такого понятия, как «взаимосвязанные сделки», под которым будут пониматься сделки, имеющие единую хозяйственную цель, а также идентичный состав контрагентов (аффилированных или взаимосвязанных), совершенные в течение короткого промежутка времени.
Ключевые слова: сделки, крупные сделки, заинтересованность в заключении сделки, контрагенты, хозяйственные общества, юридические лица, нормативно-правовое регулирование.
KURKINA Natalya Vasilevna,
PhD in Law, associate Professor, head of the Department Business law, Moscow state regional University
INTERESTING AS AN ELEMENT OF A MAJOR TRANSACTION
Annotation. The article deals with the issues of legal regulation of interested-party transactions. The author highlights the features that characterize a particular group of large transactions, depending on the legal form of legal entities entering into such a category of transactions.
The author makes judgments about the need for legislative consolidation in ch. 9 of the Civil Code of the Russian Federation of such a thing as "interconnected transactions" which will be understood as transactions having a single business purpose, as well as an identical composition of counterparties (affiliated or interrelated), completed within a short period of time.
Key words; transactions, major transactions, interest in the conclusion of the transaction, counterparties, business companies, legal entities, legal regulation.
В соответствии с содержанием ст. 153 ГК РФ сделка представляет собой «действия граждан и организаций, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей» [2].
Специфика сделок в первую очередь обусловлена содержанием прав и обязанностей, которые они порождают. Обособление сделок с заинтересованностью в отдельную группу необходимо для достижения целей, требующихся для соответствующего товарооборота.
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 11 • 2018
Такое выделение обусловливается также целями создания механизма надлежащей защиты и охраны прав и обязанностей контрагентов по таким сделкам.
Институт сделок с заинтересованностью затронут в двух основных законах: в Федеральном законе «Об акционерных обществах» [11] и в Федеральном законе № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [12].
Согласно ст. 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделкой, в отношении которой имеется заинтересованность, призна-
ется такая сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Обращаясь же к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью», можно вывести следующее понятие сделки с заинтересованностью: сделкой с заинтересованностью признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Можно констатировать тот факт, что закон под определением «контролирующее лицо» подразумевает лицо, обладающее в силу определенных обязательств, право распоряжаться имуществом прямо или косвенно [6]. К таким обязательствам относится обязательность участия акционера в деятельности подконтрольной ему организации либо реализации заключенных договоров, либо доверительного управления, либо договора простого товарищества, предметами которых представляют собой осуществление тех или иных прав, удостоверенных акциями, более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.
Можно сделать вывод о том, что законодательно был введен новый термин «контролирующее лицо», что предполагает один из двух вариантов развития событий: либо термин «контролирующее лицо» будет определен через понятие аффилированности, когда в понятие «контролирующее лицо» внесут дополнение в виде понятия «аффилированость», тем самым, исключая определенные правовые пробелы; либо термин «контролирующее лицо» на законодательном уровне будет введен как абсолютно новое и самостоятельное понятие.
При рассмотрении такой категории сделок, как сделки с заинтересованностью [5, с. 42], воз-
никают сложности в регулировании, она проявляется не столько в особенностях регулирующих их нормами права, а сколько в раздробленности самих норм. Такая раздробленность проявляется в первую очередь в том, что заинтересованность определенного лица может осуществляться в некоторых случаях на основании одного или нескольких законов. Полагаем, что представляется возможным сформулировать и ввести в гражданский оборот понятие «аффили-рованность» как установленное взаимоотношение между двумя и более хозяйствующими субъектами, основанное на различных формах экономической зависимости.
Нельзя не сказать и об определении групп лиц для определения аффилированности, такие группы содержатся в Федеральном законе «О защите конкуренции» [10]. При всем многообразии законов, перечисленных выше, понятие сделки с заинтересованностью в нормативных актах прямо не закреплено.
На основе анализа литературы и нормативных актов, а также актов некоторых хозяйственных обществ можно сделать вывод, что термин «заинтересованность в совершении обществом сделки» юридически не совсем корректен, так как на это указывают следующие обстоятельства:
1) в любой сделке присутствует интерес в ее совершении. Как отмечалось ранее, этот интерес - часть цели совершения любой сделки;
2) стоит обратить внимание на высказывание В.В. Долинской: «Любое лицо, имеющее заинтересованность в совершение сделки, с формально-правовой точки зрения может не являться таковым и наоборот» [4, с. 73, 74].
В своей работе А.В. Габов также отмечает тот факт, что «вследствие неудачного использования правового понятия "интерес»" проявляется весомая проблема, которая заключается, соответственно, в необходимости в классификации заинтересованности лиц» [1, с. 68].
Полагаем, что существует необходимость законодательного изменения иерархии интересов, где ведущую роль занимали бы действительные интересы заинтересованных лиц. Приведенные точки зрения, а также анализ литературы позволяют сделать вывод, что такой подход обоснован, так как удовлетворение интересов участника сделки есть главное основание для ее заключения.
Нельзя не согласиться и с точкой зрения Д.И. Дедова, который считает, что «законодатель должен применять следующую формулировку: "лица, у которых может возникнуть конфликт во взаимных интересах"». [3, с. 82].
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 11 • 2018
В этой связи С.Ю. Филиппова отмечает, что корпоративный конфликт как особая характеристика корпоративных правоотношений выявляет между участниками спорных правоотношений фактическое наличие определенного рода разногласий, которые возникают из-за участия акционеров в работе органов управления организации в случаях, когда такое участие затрагивает права и законные интересы общества и его акционеров [13, с. 33].
Перечень лиц, которые потенциально могут быть заинтересованы в сделке, и перечень обстоятельств, позволяющих свидетельствовать о наличии заинтересованности в сделке, законодатель закрепил в ст. 81 Федерального закона «Об акционерных обществах». Конкретизация определенных лиц к категории потенциально заинтересованных обусловливается наличием у последних возможности оказывать влияние на принятие решений обществом. Влияние на принятие решения означает возможность заключения сделки в интересах лица.
В таком случае при выявлении хотя бы одного из указанных обстоятельств хотя бы к одному такому субъекту такой субъект будет признан заинтересованным в совершении сделки.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» [11] проводит следующую классификацию заинтересованных лиц. К таким лицам относятся близкие родственники, в круг которых входят: родители и дети, супруги, неполнородные и полнородные сестра и братья, усыновленные и усыновители, а также подконтрольные им организации/лица. Если таковые являются:
либо стороной в договоре, либо выгодоприобретателем, либо посредником в совершении такой сделки или же представителем одной из сторон;
либо контролирующим лицом организации - участницы сделки, вступающего в договорные отношения и одновременно являющегося выгодоприобретателем или представителем/ посредником.
Для признания указанных в п. 1 ст. 81 Закона «Об акционерных обществах» лиц заинтересованными необходимо выполнение одного из условий, также перечисленных в данной статье. К таким условиям будет отнесено наличие определенного отношения у лица к сделке, как прямо, так и косвенно. Косвенным отношением к сделке является отношение связанных лиц. К таким лицам относятся:
1) аффилированные лица;
2) супруги, дети, родители, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные;
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 11 • 2018
3) аффилированные лица круга лиц, упомянутых в п. 2.
Так же условие наличия отношения к сделкам удовлетворяется, если хотя бы одно лицо или лица, связанные с ним:
1) является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
2) владеет 20 и более процентами акций, долей, паев юридического лица, только для акционеров в акционерных обществах, где 50% акций находятся в собственности Российской Федерации;
3) занимает какую-либо должность в органах управления юридического лица;
4) и в иных условиях, определенных уставами обществ.
Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» проводит следующую классификацию заинтересованных лиц. К таким лицам относятся близкие родственники, в круг которых входят: родители и дети, супруги, неполнородные и полнородные сестра и братья, усыновленные и усыновители, а также подконтрольные им организации/лица. Если таковые являются:
либо стороной в договоре, либо выгодоприобретателем, либо посредником в совершении такой сделки или же представителем одной из сторон;
либо контролирующим лицом организации - участницы сделки, вступающего в договорные отношения и одновременно являющегося выгодоприобретателем или представителем/посредником.
В рамках выделения группы лиц как заинтересованных в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в Федеральном законе «Об акционерных обществах» законодательно закреплен определенный круг лиц, относящийся к группе заинтересованных, однако в Федеральном законе «Об акционерных обществах» есть положения, определяющие порядок отнесения определенных лиц к группе заинтересованных.
Так же необходимо подчеркнуть, что Законом «Об акционерных обществах» не предусмотрено, кто именно может быть выгодоприобретателем. Данное разъяснение приводится в судебной практике, а именно: «Выгодоприобретателем в сделке признается не являющееся стороной в сделке лицо, которое в результате ее совершения может быть освобождено от обязанностей перед акционерным обществом (в частности, вследствие предоставления должнику согласия на перевод его долга перед обществом на другое лицо), а также лицо, непосредственно получающее права по данной сделке (в частности, выго-
доприобретатель по договору страхования, выгодоприобретатель по договору доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор в соответствии со статьей 430 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ))» [6].
На основании этого можно сделать вывод, что выгодоприобретатель является должником по обязательствам, по которым акционерное общество в обеспечение исполнения предоставляет имущество либо по договору о залоге, либо по договору поручительства.
Так же в судебной практике возникают вопросы о возможностях квалифицирования в качестве заинтересованности в совершении сделки трудовых отношений лица с юридическим лицом, являющимся стороной в спорной сделке. Судебная практика оценивает такую возможность негативно, отмечает, что «для определения признаков заинтересованности в совершении обществом сделки необходимо занятие должности в органах управления такого юридического лица (общее собрание участников общества, единоличный исполнительный (генеральный директор, президент и другие) и коллегиальный исполнительный органы общества (правление, дирекция и другие)» [6].
В связи с введением Федерального закона от 23 апреля 2018 г. № 343-ф3 «О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", вступившего в силу с 1 сентября 2018 г., также появилось положение о том, что при заключении сделки с заинтересованностью понадобится извещение о заключении, а не согласие.
Статьей 81 (п. 1.1.) Федерального закона «Об акционерных обществах» и ст. 45 (п. 3.) Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» упоминается такое извещение о совершении сделки, но четко сформулированное определение и четкая форма 3ако-нами не предусмотрены. Согласно ст. 45 (п. 3.) Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении общего собрания участников общества, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) - также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В соответствии же со ст. 81 (п. 1.1.) Федерального закона «Об акционерных обществах» за обществом
закреплена обязанность по извещению членов совета директоров и иных членов коллегиального исполнительного органа общества о сделках, в отношении которых имеется заинтересованность.
Отличаются два положения в Федеральных законах лишь положениями, характерными для каждой правовой формы. Так же прослеживается схожесть в положениях об «извещении о совершении сделок» касательно сроков уведомления, оба Федеральных закона устанавливают, что такое извещение должно быть направлено не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки. Так же общая норма для двух Федеральных законов заключается в том, что на годовом общем собрании всем лицам, имеющим право участия на таком собрании, должен быть предоставлен отчет о совершенных сделках, завизированный уполномоченным на то лицом.
Исходя из вышесказанного, стоит отметить, что аспект заинтересованности в совершении сделки более многогранен, чем аспект обычного заключения крупных сделок. Если в определении крупной сделки есть определенные виды сделок и условия, для того чтобы обычная сделка стала крупной, то в отношение сделок с заинтересованностью основной момент заключается в том, чтобы правильно определить - является ли лицо заинтересованным в сделке или же нет. Даже с введением Федерального закона от 23 апреля 2018 г. № 343-Ф3 законодательную попытку выделить определенную группу лиц как заинтересованную и внести ясность в данное понятие можно считать не совсем удавшейся, так как при внедрении нового термина «контролирующее лицо» возникает все также много вопросов, рассматривать этот термин с точки зрения аффилированной или как самостоятельный термин.
Нельзя забывать и о вопросе неудачного использования термина «заинтересованность в совершении сделки», который, на наш взгляд, вносит диссонанс в понимание норм действующего законодательства и вводит в заблуждение многих ученых-цивилистов. Полагаем необходимым изменить трактовку данного понятия или само понятие и заменить его на «сделки с участием лиц, в отношении которых имеется прямая или косвенная заинтересованность». Данное понятие поможет сосредоточить внимание при рассмотрении данного вопроса на двух аспектах. Во-первых, это круг лиц, которые могут иметь заинтересованность. Во-вторых, определить, что же такое «заинтересованность» и в чем она проявляется, потому что судебная практика также сталкивается с проблемами определения заинтересованности.
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 11 • 2018
Подводя итог, следует отметить тот факт, что вступивший в силу в сентябре 2018 г. Федеральный закон от 23 апреля 2018 г. № 343-ф3 внес в институт крупных сделок и сделок, в отношение которых имеется заинтересованность, существенные изменения, которые, в свою очередь, улучшили положение обществ с ограниченной ответственностью, а также и акционерных обществ. Появление новых норм стоит ассоциировать с постоянно прогрессирующим развитием экономических отношений, в частности институтов, связанных с акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью.
Список литературы:
[1] Габов A.B. Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования. М.: Статут, 2015. - 173 с.
[2 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-Ф3 (в ред. от 23.05.2018 г.) // С3 РФ. 1994. № 32, ст. 3301.
[3] Дедов Д.И. Конфликт интересов. М.: Волтерс Клувер, 2014. - 241 с.
[4] Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2016. - 285 с.
[5] Еременко Ю. Сделки с заинтересованностью: новеллы правоприменения // Корпоративный юрист. 2017. № 10. С. 42 - 44.
[6] Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 (в ред. от 26.06.2018 г.) «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» [Электронный ресурс] - Режим доступа: URL:
http ://www.consultant.ru/document/cons_ doc_LAW_163615/
[7] Указ Президента РФ от 19 декабря 2014 г. № 791 «О внесении изменений в Указ Президента Российской Федерации от 18 ноября 1995 г. № 1157 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров» [Электронный ресурс] - Режим доступа: URL: http://base.garant. ru/70825040/#ixzz5XexpXhUb
[8] Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 343-Ф3 «О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // СПС «Консультант-Плюс».
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 11 • 2018
[9] Федеральный закон от 26 июля 2006 г. M 135-Ф3 (в ред. от 29.07.2018 г.) «О защите конкуренции» [Электронный ресурс] - Режим доступа: URL: http://www.consultant.ru/ document/cons_doc_LAW_61763/
[10] Федеральный закон от 26 октября 2002 г. M 127-Ф3 «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. от 12.11.2018 г.) // С3 РФ. 2002. M 43, ст. 4190.
[11] Федеральный закон от 26 декабря 1995 M 208-Ф3 «Об акционерных обществах» (в ред. Ф3 от 19.07.2018 г. M 343-Ф3) // СПС «Консуль-тантПлюс».
[12] Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. M 14-Ф3 «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. Ф3 от 23.04.2018 г. M 343-Ф3) // СПС «КонсультантПлюс».
[13] Филиппова С.Ю. К вопросу о понятии корпоративного конфликта // Российская юстиция. 2012. M 12. С. 31 - 35.
Spisok literatury:
[1] Gabov A.V. Sdelki s zainteresovannost'yu v praktike akcionernyh obshchestv: problemy pra-vovogo regulirovaniya. M.: Statut, 2015. - 173 s.
[2 Grazhdanskij kodeks Rossijskoj Federacii. Chast' pervaya: Federal'nyj zakon ot 30 noyabrya 1994 g. M 51-FZ (v red. ot 23.05.2018 g.) // SZ RF. 1994. M 32, st. 3301.
[3] Dedov D.I. Konflikt interesov. M.: Volters Kluver, 2014. - 241 s.
[4] Dolinskaya V.V. Akcionernoe pravo: osnovnye polozheniya i tendencii. M.: Volters Klu-ver, 2016. - 285 s.
[5] Eremenko Yu. Sdelki s zainteresovannost'yu: novelly pravoprimeneniya // Kor-pora-tivnyj yurist. 2017. M 10. S. 42 - 44.
[6] Postanovlenie Plenuma VAS RF ot 16 maya 2014 g. M 28 (v red. ot 26.06.2018 g.) "O nekotoryh voprosah, svyazannyh s osparivaniem krupnyh sdelok i sdelok s zainteresovannost'yu" [Elektronnyj resurs] - Rezhim dostupa: URL:http://www.consultant.ru/document/cons_ doc_LAW_163615/
[7] Ukaz Prezidenta RF ot 19 dekabrya 2014 g. M 791 «O vnesenii izmenenij v Ukaz Prezidenta Rossijskoj Federacii ot 18 noyabrya 1995 g. M 1157 "O nekotoryh merah po zashchite prav vklad-chikov i akcionerov» [Elektronnyj resurs] -Rezhim dostupa: URL: http://base.garant. ru/70825040/#ixzz5XexpXhUb
[8] Federal'nyj zakon ot 3 iyulya 2016 g. M 343-FZ «O vnesenii izmenenij v Federal'nyj zakon "Ob akcionernyh obshchestvah" i Federal'nyj zakon "Ob obshchestvah s ogranichennoj otvetst-vennost'yu" v chasti regulirovaniya krupnyh
sdelok i sdelok, v sovershenii kotoryh imeetsya zainteresovannost'» // SPS «Konsul'tantPlyus».
[9] Federal'nyj zakon ot 26 iyulya 2006 g. № 135-FZ (v red. ot 29.07.2018 g.) «O zashchite konkurencii» [Elektronnyj resurs] - Rezhim dos-tupa: URL: http://www.consultant.ru/document/ cons_doc_LAW_61763/
[10] Federal'nyj zakon ot 26 oktyabrya 2002 g. № 127-FZ «O nesostoyatel'nosti (bankrotstve)» (v red. ot 12.11.2018 g.) // SZ RF. 2002. № 43, st. 4190.
[11] Federal'nyj zakon ot 26 dekabrya 1995 № 208-FZ «Ob akcionernyh obshchestvah» (v red. FZ ot 19.07.2018 g. № 343-FZ) // SPS «Kon-sul'tantPlyus».
[12] Federal'nyj zakon ot 8 fevralya 1998 g. № 14-FZ «Ob obshchestvah s ogranichennoj otvet-stvennost'yu» (v red. FZ ot 23.04.2018 g. № 343-FZ) // SPS «Konsul'tantPlyus».
[13] Filippova S.Yu. K voprosu o ponyatii korporativnogo konflikta // Rossijskaya yus-ticiya. 2012. № 12. S. 31 - 35.
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 11 • 2018
