CC BY
30
JURISPRUDENCE
Научная статья УДК 34
https://doi.org/10.24412/2414-3995-2022-3-25-29 NIION: 2015-0066-3/22-324 MOSURED: 77/27-011-2022-03-523
Взаимодействие адвоката и нотариуса в рамках удостоверения медиативных соглашений
Диана Альбертовна Арзуманян
Московский университет МВД России имени В.Я. Кикотя, Москва, Россия,
Аннотация. Рассматриваются вопросы взаимодействия адвоката, действующего в качестве медиатора, и нотариуса в рамках удостоверения медиативных соглашений. Окончив обучение и получив диплом и сертификат, позволяющий осуществлять медиативные функции, адвокат вправе обратиться к нотариусу за совершением нотариального действия с целью наиболее полной реализации прав и законных интересов сторон соглашения. Осуществление адвокатской (медиативной) и нотариальной деятельности в условиях взаимодействия позволить сократить количество споров, которые могут возникнуть в будущем.
Ключевые слова: адвокатура, нотариат, медиатор, медиативное соглашение, правозащитная деятельность, взаимодействие, сотрудничество
Для цитирования: Арзуманян Д. А. Взаимодействие адвоката и нотариуса в рамках удостоверения медиативных соглашений // Вестник экономической безопасности. 2022. № 3. С. 25-29. https://doi.org/10.24412/2414-3995-2022-3-25-29.
Original article
Interaction of a lawyer and a notary within the framework of certification of mediation agreements
Diana A. Arzumanian
Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia named after V.Ya. Kikot', Moscow, Russia,
Abstract. The issues of interaction between a lawyer acting as a mediator and a notary within the framework of certification of mediation agreements are considered. Having graduated and received a diploma and a certificate allowing to perform mediatory functions, a lawyer is entitled to apply to a notary for a notarial act in order to fully exercise the rights and legitimate interests of the parties to an agreement. Interaction between lawyers (mediators) and notaries will reduce the number of disputes that may arise in the future.
Keywords: advocacy, notary, mediator, mediation agreement, human rights activities, interaction, cooperation
For citation: Arzumanian D. A. Interaction of a lawyer and a notary within the framework of certification of mediation agreements. Bulletin of economic security. 2022;(3):25-9. (In Russ.). https://doi.org/10.24412/2414-3995-2022-3-25-29.
Институт медиации существует в России уже более десяти лет и постепенно внедряется в разные сферы жизни, регулируя экономические, административные и иные общественные споры. Медиация представляет собой переговоры сторон с участием третьего лица, который должен быть заинтересован в том, чтобы стороны максимально выгодно для них урегулировали спор. По сути, медиатор становится переводчиком с языка конфликта и эмоций на язык
© Арзуманян Д. А., 2022
юридических фактов и результата, к которому должны прийти участники спора.
Соединение нотариата и медиации - одной и старейших юридических профессий и сравнительно нового для нашей страны способа урегулирования конфликтных отношений - имеет давнюю историю и имеет довольно обширную историографию.
Медиация имеет ключевое значение в урегулировании разногласий участников гражданских правоот-
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
ношений, способствует достижению согласия сторон спора без обращения за судебной защитой.
В процедуре медиации медиатор находится в непосредственном контакте со сторонами спора, что имеет важное значение для урегулирования спора. Роль медиатора может осуществлять адвокат.
Необходимо отметить, что все характерные для медиации и медиатора черты, как соблюдение нейтралитета и беспристрастности, независимость от других лиц, повышенная ответственность за свои действия, являются ключевыми и в деятельности нотариуса. Беспристрастность нотариуса заключается в том, что он обязан учитывать интересы всех сторон сделки. В отличие от представителей других юридических профессий нотариус не может в силу существа своей профессии «работать» только на одну сторону, он обязан учитывать интересы лиц, вовлеченных в совершение конкретного нотариального действия. Он предупреждает о последствиях совершаемых юридических действий, что позволяет сторонам, в том числе и процесса медиации, принять верное решение. Также необходимо подчеркнуть особенность нотариальной деятельности - нотариальную тайну, то есть конфиденциальность медиации заложена в самой сути профессии нотариуса, для которого сохранение тайны является юридической обязанностью.
Федеральным законом от 26 июля 2019 г. № 197-ФЗ были внесены изменения в ГПК РФ, АПК РФ, КАС РФ и ряд иных федеральных законов. Основная идея поправок заключается в развитии функций судебного примирения и примирительных процедур в рамках гражданского и административного судопроизводства.
Наряду с изменениями процессуального было обновлено и нотариальное законодательство. В Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы) была введена ст. 59.1 «Удостоверение медиативного соглашения». Одновременно статья 12 Федерального закона «Об исполнительном производстве» была дополнена указанием на новый вид исполнительных документов «Нотариально удостоверенные медиативные соглашения или их нотариально засвидетельствованные копии».
Нотариус обязан разъяснить сторонам и медиатору смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ). Он также проверяет соблюдение соответствующих условий, предусмотренных Основами для сделок, но и иным законодательством, в частности гражданским, если речь идет об урегулировании конфликта в сфере гражданского оборота и т. д. Например, в п. 1 ст. 163 ГК РФ подчеркнуто, что нотариальное удостоверение
сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение. Нотариус не может удостоверить медиативное соглашение, выходящее за пределы осуществления гражданских прав (ст. 10 ГК РФ), содержащее в себе признаки ничтожной сделки. Проведение медиации означает для нотариуса одновременно оказание участникам соглашения квалифицированной юридической помощи.
Может ли сам нотариус принять меры к согласованию позиций сторон и урегулированию конфликта между ними или он в этих случаях всегда связан только рамками статьи 59.1 Основ? Согласно ст. 16 Основ нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. Нотариус вправе придать нотариальную форму любому договору. Полагаем, что нотариус вправе удостоверить любое соглашение сторон, которое будет, в том числе, результатом переговоров по урегулированию конфликта, проходивших в рамках согласительных процедур вне процедур медиации, предусмотренных Законом о медиации.
В таком случае нотариус имеет выбор, который зависит от воли сторон. Первый, направить стороны к медиатору для использования процедуры Закона о медиации и ст. 59.1 Основ. Или, второй, удостоверить такое соглашение как обычную сделку, с правом совершения по ней затем исполнительной надписи. Последнее полномочие вытекает из п. 1 ст. 90 Основ, согласно которой нотариус вправе совершить исполнительную надпись по любой нотариально удостоверенной сделке, устанавливающей денежные обязательства или обязательства по передаче имущества
[1, с. 24].
Процесс медиации состоит из трех соглашений: соглашение о применении процедуры медиации (медиативной оговорке), соглашение о проведении процедуры медиации и медиативное соглашение.
Соглашение о применении процедуры медиации (медиативная оговорка) - предварительное соглашение, которое заключают спорящие стороны в письменной форме до момента появления спора или после его появления, об урегулировании спора по поводу конкретного спорного правоотношения посредством процедуры медиации. Данное соглашение может существовать в виде самостоятельного соглашения, так и в виде отдельного документа или оговорки в конкретном виде договора.
Соглашение о проведении процедуры медиации представляет собой соглашение сторон в письменной форме с указанием непосредственно самой
JURISPRUDENCE
процедуры медиации. Именно с заключения данного соглашения считается, что процедура медиации в отношении конкретного спора начата. В таком соглашении должно быть отражено пять основных сведений: о предмете спора (один или несколько вопросов); о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации; о порядке проведения процедуры медиации; об условиях участия сторон в расходах, связанных с ее проведением; о сроках ее проведения.
Проведенная в соответствии с законом процедура медиации заканчивается заключением и подписанием медиативного соглашения или отказом сторон от дальнейшего примирения. При этом спор может быть как передан, так и еще не передан не рассмотрение в суд. В медиативном соглашении стороны разрешают споры, конфликты, вопросы, прежде всего, правового характера.
Заключение медиативного соглашения в простой письменной форме актуально, если стороны будут его исполнять добровольно. Для того чтобы оно могло быть исполнено принудительно и имело силу исполнительного документа, необходимо продолжить его оформление путем нотариального удостоверения или путем обращения в суд. В частности, если стороны достигли медиативного соглашения в результате надлежащим образом проведенной процедуры медиации после передачи спора на рассмотрение суда, то такое соглашение может быть утверждено судом или третейским судом как мировое соглашение по статье 153.7 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.
Если медиативное соглашение возникает из спора в рамках гражданских правоотношений и достигается спорящими сторонами в результате процедуры медиации без передачи спора на рассмотрение суда, то оно является гражданско-правовой сделкой. Соглашение предполагает не только разрешение спора, но и достижение определенных целей, встречные уступки и обязательства. Поэтому к медиативным соглашениям могут применяться и нормы об обязательствах и договорах [2, с. 9]. В частности, согласно статье 12 Закона о медиации к ним могут применяться такие правила гражданского законодательства, в частности о способах прекращения обязательств, как новация, отступное, прощение долга, зачет встречного требования, возмещение вреда.
Нотариальное удостоверение медиативного соглашения не является обязательным, вместе с тем только в случае нотариального удостоверения оно будет иметь силу исполнительного документа, как и его нотариально засвидетельствованная копия, согласно статье 12 Федерального закона от 02.10.2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». Ме-
диативное соглашение удостоверяется нотариусом по правилам удостоверения сделок, поэтому нотариус разъясняет смысл и значение совершаемой сделки сторонам и проверяет законность сделки, в том числе наличие у каждой из сторон права на ее совершение. Это означает установление нотариусом личностей сторон, проверку дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, проверку соответствия воли и волеизъявления, взаимности свободного волеизъявления сторон. Медиативное соглашение, удостоверенное нотариусом, вступает в силу с момента его нотариального удостоверения. До момента его исполнения оно может быть в любое время расторгнуто по взаимному согласию сторон.
Учитывая крайнюю неудачность попытки законодателя сформулировать понятие и перечислить обязательные условия медиативного соглашения в ст. 12 Закона о медиации, вряд ли следует рассматривать соответствие медиативного соглашения этой статье закона в качестве обязательного условия его нотариального удостоверения и, как следствие, придания ему свойства исполнимости.
Вместе с тем требования к медиативному соглашение как к исполнительному документу в законодательстве содержаться все же должны. Общих положений ст. 13 Закона об исполнительном производстве в отношении рассматриваемого вида исполнительных документов явно недостаточно. Как показывает практика, многие соглашения об урегулировании разногласий, которые достигаются сторонами в результате удачно проведенной процедуры медиации, являясь желательными, позитивным и абсолютно законным результатом данной процедуры, содержат такие условия, которые при содействии органов принудительного исполнения исполнены быть не могут. Например, обещание не обращаться в суд апелляционной инстанции; отказаться от иска; отказаться от исполнения другого исполнительного документа, по которому уже возбуждено исполнительное производство; поручительство за действия третьих лиц и т. п.
Причем наиболее целесообразным требования к медиативному соглашению как к исполнительному документу представляется перечислить не в Законе о медиации, равно как и не в Законе об исполнительном производстве, а в Основах законодательства о нотариате. Например, в ст. 59.1 Основ, посвященной условиям утверждения нотариусами медиативных соглашений. В частности, ее возможно дополнить указанием на то, что в данных соглашениях должны содержаться сведения о том, какие действия обязаны совершить каждая из сторон или от каких действий она должна воздержаться; а также указанием на то, что совершение данных действий не должно ставить-
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
ся в зависимость от действий или решений третьих лиц; от наступления или не наступления тех или иных фактических обстоятельств, так как установление таких обстоятельств не относится и не должно относиться к полномочиям органов принудительного исполнения и т. п.
Это лишь отдельные и наиболее очевидные требования к медиативным соглашениям, претендующим на то, чтобы после их нотариального удостоверения стать исполнительными документами. Помимо них, по мере накопления практического опыта возможно включение в законодательство и иных требований, которые гарантировали бы их исполнимость с применением принудительной силы государства. Например, положением, аналогичным по содержанию ст. 205 ГПК РФ о том, что в случае, если одна из сторон обязуется передать имущество в пользу другой стороны, в медиативном соглашении обязательно указывать его стоимость на тот случай, если ко дню исполнения этого имущества не окажется в натуре.
Включение данной нормы в Основы законодательства РФ о нотариате означало бы то, что она является специальной по отношению к тем, которые содержатся в Законе о медиации и распространяет свое действие только на те медиативные соглашения, которые стороны желают удостоверить нотариально с целью придания им свойства исполнимости. И, соответственно, не ограничивала бы свободу договора для тех сторон, которые нотариально удостоверять медиативные соглашения не планируют. Точно так же указанная норма была специальной по отношению к ст. 13 Закона об исполнительном производстве, предусматривая дополнительные требования, соблюдение которых необходимо проверять при решении вопроса о возбуждении исполнительного производства.
И, наконец, не вполне понятным остается то, почему законодатель счел целесообразным придавать исполнимость именно нотариально удостоверенным медиативным соглашениям. Почему точно такие же по содержанию соглашения, но достигнутые сторонами самостоятельно в результате переговоров или иных примирительных процедур, не могут иметь такие же правовые последствия? Вряд ли этому есть объяснение, которое устроило бы стороны. Данная ситуация таит в себе опасность того, что медиатор может превратиться в номинального участника процедуры, к которому обращаются только из-за его статуса и ради придания свойства исполнимости соглашениям, достигнутым без его содействия и вообще какого бы то ни было участия.
Перечисленные сомнения, однако, не означают того, что законодательное решение о включении медиативных соглашений в перечень исполнительных
документов было бы ошибочным, это означает лишь то, что еще предстоит большая совместная работа ученых и практиков (нотариусов, судей, судебных приставов, адвокатов и др.), учитывающая теоретические наработки и практический опыт достижения, утверждения и исполнения медиативных соглашений, направленная на разработку критериев (требований), которым должны будут отвечать медиативные соглашения как исполнительные документы.
Вряд ли проанализированные дополнения действующего законодательства сразу же найдут широкое применение. Более верным, видимо, будет предположение о то, что они в ближайшее время будут с осторожностью восприниматься субъектами, которым они адресованы. Ив первую очередь нотариусами и службой принудительного исполнения.
Вместе с тем появление рассмотренной возможности принудительного исполнения нотариально удостоверенных медиативных соглашений может послужить серьезным поводом для систематизации, анализа и эффективного решения проблем, с которыми может столкнуться правоприменительная практика в данной сфере. А в более отдаленной перспективе, возможно, и для разработки критериев, при наличии которых нотариально удостоверенные соглашения сторон, достигнутые по результатам и иных примирительных процедур, например, обычных переговоров, могли бы выступать в качестве исполнительных документов.
Список источников
1. Аболонин В. О. Медиативное соглашение : содержание и принудительное исполнение в праве России и Германии // Нотариальный вестник. 2020. № 9.
2. Загайнова С. К. Актуальные вопросы применения нотариусом законодательства при удостоверении медиативных соглашений // Нотариальный вестник. 2020.
References
1. Abolonin V. O. Mediative agreement : content and compulsory execution in the law of Russia and Germany // Notarial messenger. 2020. № 9.
2. Zagainova S. K. Topical issues of application of law by notaries when certifying mediative agreements // Notarial messenger. 2020.
Библиографический список
1. Регламент совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающий объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования (утв. Приказом Минюста России от 30.08.2017 г. № 156).
JURISPRUDENCE
2. Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // под ред. С. К. Загайновой, В. В. Яркова. М. : Иняотропик Медиа, 2011. С. 7-41 (автор комментария к ст. 2 -С. К. Загайнова).
Bibliographic list
1. Regulation of notarial actions by notaries, establishing the amount of information necessary
for a notary to perform notarial actions, and the way of recording it (approved by Order of the Ministry of Justice of Russia of 30.08.2017 № 156).
2. Commentary to the Federal Law «On the alternative procedure for the settlement of disputes with the participation of a mediator (mediation procedure)» / edited by S. K. Zagainova, V. V. Yarkov. M. Inyaotropic Media, 2011. P. 7-41 (author of the commentary to article 2 - S. K. Zagainova).
Информация об авторе Д. А. Арзуманян - соискатель Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя.
Information about the author D. A. Arzumanian - Applicant of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia named after V.Ya. Kikot'.
Статья поступила в редакцию 22.07.2022; одобрена после рецензирования 05.08.2022; принята к публикации 16.08.2022.
The article was received on 22.07.2022; approved after reviewing 05.08.2022; accepted for publication 16.08.2022.
Национальная безопасность России в условиях глобализации. Геополитический подход. Монография. Под ред. А. П. Кочеткова, А. В. Опалева. 231 с. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». Гриф НИИ образования и науки.
Показаны концептуальные подходы к противодействию угрозам национальной безопасности России в условиях глобализации, раскрыты современные геополитические технологии обеспечения национальной безопасности России, изложены организационные основы противодействия угрозам ее безопасности.
Дан анализ политики обеспечения национальной безопасности России в условиях глобализации. Раскрыты основные направления реализации современной политики национальной безопасности России, даны предложения по оптимизации и координации деятельности органов государственной власти, бизнеса и гражданского общества в обеспечении национальной безопасности.
Книга адресована как научным работникам, сферой научных интересов которых являются проблемы глобалистики, геополитики и безопасности, так и специалистам, принимающим участие в разработке стратегических документов и реализации стратегических установок в сфере национальной безопасности.
