CC BY
86
УНИВЕРСИТЕТА Возможности использования криптовалюты д/
имени o.e. кугафина(мгюА) в банковской деятельности: правовой аспект
ВОЗМОЖНОСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ КРИПТОВАЛЮТЫ В БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: ПРАВОВОЙ АСПЕКТ
Аннотация. Повсеместное распространение мощных компьютеров и систем связи особым образом сказалось на деятельности на финансовых рынках. Появились так называемые криптовалюты, образуемые с помощью различных информационных технологий, основной особенностью которых является их неразрывная связь с электронными системами и невозможность существования в материальной форме. О возможности использования криптовалют кредитными организациями и правовой позиции по этому вопросу пойдет речь в настоящей статье. В конце работы автор пришел к выводу, что использование криптовалюты в банковской деятельности в настоящее время невозможно ни в каком качестве — ни в качестве средства платежа, ни в качестве объекта договора банковского счета (вклада), кредитного договора. Хочется подчеркнуть, что поскольку обращение криптовалют государством не контролируется и не обеспечивается, то ответственность за их приобретение целиком лежит на членах сообщества, которые приняли осознанное решение по этому вопросу. Ключевые слова: кредитные организации, биткойн, технология блок-чейн, имущество, конкурсная масса, электронные денежные средства.
Елена Георгиевна ХОМЕНКО,
доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры банковского права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). [email protected] 125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9
DOI: 10.17803/2311-5998.2018.50.10.097-103
E. G. KHOMENKO,
Doctor of Lаw Sciences, Associate Professor, Professor of Chair of Banking Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL)
125993, Russia, Moscow, ul. Sadovaya-Kudrinskaya, d. 9
THE POSSIBILITY OF USING KRIPTOVALJUTY IN BANKING: LEGAL ASPECT
Abstract. The proliferation of powerful computers and communications has had a particular impact on financial markets. There appeared so-called cryp-tocurrencies formed with the help of various information technologies, the main feature of which is their inseparable connection with electronic systems and the impossibility of existence in material form. On the possible use of crypto-currencies by credit institutions and the legal position on this issue will be discussed in this article. At the end of work the author has come to a conclusion that use of cryptocurrency in bank activity is impossible now neither in any quality — nor as means of payment, nor as subject of the contract of the bank account (contribution), the credit agreement. There is a wish to em-
© Е. Г. Хоменко, 2018
в Я УНИВЕРСИТЕТА
имени O.E. Кугафина (МГЮА)
phasize that as the address of cryptocurrencies isn't controlled by the state and isn't provided, responsibility for their acquisition entirely lies on associates who have made the conscious decision on this question. Keywords: credit institutions, bitcoin, blockchain technology, property, competitive mass, electronic money.
В последние несколько лет в средствах массовой информации, особенно в сети Интернет, активно публикуются материалы, в которых присутствуют слова «криптовалюта», «биткойн», «майнить», «блокчейн» и т.п. И довольно большое число граждан, не имея четкого представления о том, что же это такое, принимают решение участвовать в этой «игре» с целью получения прибыли, соблазнившись высоким курсом биткойна по отношению к рублю. Действительно, по состоянию на 21 ноября 2017 г. курс биткойна по отношению к рублю составлял 412 842 руб. 75 коп., но затем стал стабильно снижаться1. Что такое биткойн, почему и за счет чего формируется такой высокий его курс — вопросы, которые граждане, к сожалению, в большинстве случаев не задают. Тем не менее криптовалюта активно пробивается сквозь пока существующие законодательные запреты, и некоторые банки начинают пытаться «урвать свой кусочек пирога», предлагая клиентам способы покупки криптовалюты и совершения иных, формально не запрещенных операций с ней.
Первый вопрос: в каком качестве может выступать криптовалюта в банковской деятельности?
Прежде чем на него ответить, необходимо сказать несколько слов о том, что такое криптовалюта вообще и биткойн в частности.
Криптовалюта, называемая также виртуальной валютой, поскольку возникает и существует только в сети, не имеет физического носителя и материального воплощения, измеряется в так называемых цифровых монетах — койнах (англ. Coin). Эти «монеты» создаются с помощью определенного программного обеспечения и могут эмитироваться любым лицом. Криптовалюта существует только электронно, в виде зашифрованной информации.
В настоящее время криптовалюта с точки зрения права формой денег не считается, хотя юристами активно обсуждается вопрос о возможности и целесообразности ее легализации в таком качестве и введении в оборот. Банк России четко выразил свое отношение к этому, указав, что по виртуальным валютам отсутствуют обеспечение и юридически обязанные по ним субъекты2. Криптова-
1 URL: http://bitkurs.ru/ (дата обращения: 21 ноября 2017 г.).
На 18 декабря 2017 г. курс биткойна превысил отметку в 20 000 долл. США, но затем за семь дней упал до 14 000 долл. На 14 января 2018 г. курс биткойна составляет уже около 13 000 долл. США (URL: http://www.pravda-tv.ru/2018/01/16/338651/kurs-bitkoina-na-segodnya-16-yanvarya-2018-pochemu-obvalilsya-kurs-onlajn-translyatsiya-kotirovok-kriptovalyut-prognoz-ekspert (дата обращения: 24 января 2018 г.)). На 23 марта 2018 г курс биткойна составлял всего около 8 500 долл. (URL: http://bitkurs.ru/ (дата обращения: 23 марта 2018 г.)).
2 Информация Банка России от 27 января 2014 г. «Об использовании при совершении сделок "виртуальных валют", в частности, Биткойн» // Вестник Банка России. 2014. № 11.
УНИВЕРСИТЕТА Возможности использования криптовалюты имени o.e. кугафина(мгюА) в банковской деятельности: правовой аспект
люта, не являясь валютой, имеет все признаки денежного суррогата, поскольку она не эмитируется и не обеспечивается каким-либо конкретным государством (группой государств); процесс ее выпуска полностью децентрализован; она может при определенных условиях выполнять функцию средства платежа, но никогда — функцию средства накопления; может приниматься по цене ниже номинальной; принимается не на всей территории страны, а только лишь на основании соглашения между членами сообщества пользователей конкретной криптовалюты; не включается в денежную массу, как это происходит с наличными деньгами, средствами на счетах и вкладах, а также электронными денежными средствами. Самым распространенным видом криптовалюты является биткойн. Биткойн — это так называемая цифровая монета — койн (англ. Coin), представляющая собой наименьшую единицу информации (англ. Bit). Эта монета существует только в виде зашифрованной строчки компьютерного кода в единой базе данных, содержащей информацию обо всех созданных «монетах», об операциях с ними. Эта единая база данных называется блокчейн, и она заслуживает того, чтобы рассмотреть ее подробнее.
В начале 2000-х гг. появилась технология «peer-to-peer» (англ. «от точки к точке»), суть которой воплощена в современных «торрентах». Она позволяет, разделив любую цифровую информацию на маленькие быстро скачивающиеся части и составив список тех, у кого какая часть уже скачана, забирать эти части другим пользователям. Эта концепция используется в технологии блокчейн. По этой технологии создаются, фиксируются и перемещаются все криптовалюты, а биткойн является самым распространенным ее видом. Все сведения об операциях с биткойнами попадают в эту единую базу данных. Однако при этом каждый участник единой базы данных в любой момент времени может узнать, сколько у кого биткойнов. Поэтому для сохранения анонимности операций и сведений о них используются математические способы шифрования, посредством которых каждый участник этой цепочки отношений имеет доступ только к той ее части, которая принадлежит ему и доступ к которой он получает с помощью специального цифрового ключа. Собственно, это и есть суть технологии блокчейн. Актуализация сведений в единой базе данных, а также сложный процесс добывания/ вычисления нового блока с целью добавления его к блокчейну называется май-нингом, а каждый майнер получает вознаграждение в криптовалюте.
Количество всех биткойнов в мире не может превышать 21 млн, однако биткойн допускает деление на сто миллионов частей. «Одна стомиллионная часть биткойна называется "сатоши" — в честь Сатоши Накамото (псевдоним одного Ш
из разработчиков технологии)»3. А
Столь длинное вступление потребовалось, чтобы перейти к анализу возмож- □
ности использования криптовалюты в банковской деятельности на территории 2
Российской Федерации в соответствии с действующим законодательством. ^
Прежде всего следует признать, что понятие криптовалюты вызывает ассоциации с понятием валюты. S Валюта — это денежные знаки в виде банкнот и монет, находящиеся в обра- m
щении в качестве законного средства платежа на территории конкретного госу- К
□
3 Лагутенков А. Криптовалюты. Правила применения // Наука и жизнь. 2018. № 2. С. 24. НАУКИ
>
в Я УНИВЕРСИТЕТА
имени О.Е. Кугафина(МГЮА)
дарства (иногда — группы государств), а также средства на банковских счетах и в банковских вкладах. Основное свойство валюты — это присвоенная ей властью государства функция всеобщего эквивалента, с помощью которого выражается стоимость всех других товаров при погашении денежных обязательств между сторонами. В Российской Федерации этой функцией наделена национальная валюта — рубль, состоящий из ста копеек. Введение на территории России других денежных единиц, а также выпуск денежных суррогатов запрещены (ст. 27 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»4. Криптовалюта не эмитируется и не обеспечивается ни одним государством, следовательно, не является валютой.
Второй вопрос: может ли криптовалюта выполнять функцию средства платежа?
Гражданский кодекс РФ устанавливает, что расчеты в нашей стране осуществляются наличным и безналичным способом. Как справедливо отметила Л. Г. Ефимова, «в результате совершения расчетных банковских операций происходит "движение" денежных средств по банковским счетам, которое получило в российском законодательстве название перевода денежных средств»5. Указанное понятие закреплено в Федеральном законе от 27 июня 2001 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»6. Согласно этому нормативному акту перевод денежных средств — это действия оператора по переводу денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов посредством:
— зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств;
— выдачи получателю средств наличных денежных средств;
— учета денежных средств в пользу получателя средств без открытия банковского счета при переводе электронных денежных средств.
Как видно из изложенного, во всех случаях при осуществлении расчетов используются либо наличные деньги, либо безналичные денежные средства, либо электронные денежные средства с учетом особенностей и порядка осуществления конкретной формы перевода. Криптовалюта не является деньгами, поэтому не может использоваться в качестве средства платежа при осуществлении расчетов. Кроме того, следует подчеркнуть, что операции в технологии блокчейн совершаются на условиях, во-первых, анонимности и, во-вторых, в отсутствии возможности отмены подтвержденной транзакции, что может иметь место при совершении любой расчетной банковской операции. Что касается анонимных платежей, то в соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»7 кредитные организации обязаны идентифицировать клиента, его представителя и (или) выгодоприобретателя. Кроме того, кредитные организации обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за
4 СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790.
5 Ефимова Л. Г. Отдельные проблемы теории безналичных расчетов // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). 2016. № 2. С. 47.
6 СЗ РФ. 2011. № 27. Ст. 3872.
7 СЗ РФ. 2001. № 27 (ч. I). Ст. 3418.
УНИВЕРСИТЕТА Возможности использования криптовалюты |0|
L_имени o.e. кугафина(мгюА) в банковской деятельности: правовой аспект
днем совершения операции, установленные законом сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами. Таким образом, очевидно, что использование криптовалюты при осуществлении банковских операций является нарушением законодательства о противодействии отмывания доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Согласно валютному законодательству РФ наличная иностранная валюта является товаром, который торгуется на валютных биржах. Физические лица вправе покупать и продавать наличную иностранную валюту за валюту Российской Федерации в порядке, установленном Инструкцией Банка России от 16 сентября 2010 г. № 136-И «О порядке осуществления уполномоченными банками (филиалами) отдельных видов банковских операций с наличной иностранной валютой и операций с чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц»8. Юридические лица вправе покупать и продавать иностранную валюту в порядке, установленном Инструкцией Банка России от 30 марта 2004 г. № 111-И «Об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке Российской Федерации»9.
Криптовалюта не торгуется в порядке, установленном в отношении иностранной валюты. Кроме того, как уже отмечалось, ответ на вопрос о том, признало ли ее в качестве национальной валюты хотя бы одно государство, пока является отрицательным. Следовательно, в настоящее время криптовалюта не может быть признана иностранной валютой, и все операции с ней в таком качестве являются незаконными.
Третий вопрос: является ли криптовалюта товаром в понимании гражданского законодательства?
Этот вопрос имеет принципиальное значение при формировании конкурсной массы должника. В настоящее время по этому поводу имеется небольшая судебная практика. Так, финансовый управляющий обратился в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением передать финансовому управляющему документы, подтверждающие имущественное положение должника, в том числе справки об имеющихся у должника различных криптовалютах. Однако в части, касающейся криптовалюты, Арбитражный суд не удовлетворил заявление финансового управляющего10. Иными словами, арбитражный суд не отнес криптовалюту к видам имущества, которое можно включить в конкурсную массу.
Арбитражный суд г. Москвы в определении от 5 марта 2018 г. по делу Ш
№ А40-124668/17-71-160 Ф11 занял аналогичную позицию. В 2017 г. суд признал А
гражданина Ц. несостоятельным (банкротом), была открыта процедура реали- □
Ö
8 Вестник Банка России. 2010. № 55. И
9 Вестник Банка России. 2004. № 29. Ä
10 URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/d9a9965d-553f-492a-8fcf-9444861b595f/22a3c75e- ^
m П
75af-4721 -8d42-fcd92bd933d9/A13-3814-2016_20161006_0predelenie.pdf (дата обраще-
ния: 25 марта 2018 г.). □
11 URL: http://www.garant.rU/files/6/0/1184806/opredelenie_arbitragnogo_suda_goroda_moskvi_ 5
ot_5_marta_2018_g_po_delu_a40-12466817-71-160_fe.pdf. НАУКИ
>
в Я УНИВЕРСИТЕТА
имени O.E. Кугафина (МГЮА)
зации имущества должника. Должник владел криптовалютой, однако она была исключена из конкурсной массы. Данный факт был оспорен в судебном порядке финансовым управляющим, отнесшим криптовалюту к имуществу должника, которое составляет конкурсную массу. Представляется интересной позиция должника, полагающего, что действующее законодательство РФ отношения, связанные с криптовалютой, не регулирует, криптовалюта не является объектом гражданских прав, защита права на криптовалюту не обеспечивается принудительной силой государства и криптовалюта не может быть отнесена к имуществу должника. Между должником и его финансовым управляющим возник спор.
Суд, выслушав доводы должника и доводы финансового управляющего, отказал в удовлетворении требований финансового управляющего. Суд указал, что на момент проводимого судебного заседания законодательно не определено, чем является криптовалюта, следовательно, она не относится к объектам гражданских прав, а анонимность пользователей криптовалюты не позволяет определенно установить принадлежность криптовалюты в криптокошельке конкретному лицу.
Арбитражный управляющий не согласился с выводами суда, указав, что любое имущество должника, «в том числе самое экзотическое, не может быть произвольно исключено из конкурсной массы без прямо предусмотренных законом оснований, поскольку в противном случае это лишает конкурсных кредиторов возможности получить максимальное удовлетворение своих требований в рамках процедур банкротства»12.
Представляется, что позиция судов является обоснованной.
Наконец, еще одним аргументом в пользу того, что признавать криптовалюту имуществом в настоящее время незаконно, является отсутствие в российском законодательстве порядка исчисления налогов от операций с криптовалютой.
Однако, если в будущем криптовалюта и будет признана имуществом, то думается, что она будет сродни ценным бумагам: приобретать и продавать такое имущество станет возможным, но законным средством платежа она являться не будет.
Единственная услуга, которую может предложить банк своим клиентам — это оплата покупки криптовалюты со своего банковского счета у организации, занимающейся ее продажей. Такую услугу предлагает, например, Сбербанк, предоставляя возможность оплатить биткойны посредством платежной карты Сбербанка. При этом подчеркивается, что купить криптовалюту внутри сервиса «Сбербанк-онлайн» нельзя13. Иными словами, Сбербанк, как и иные банки, криптовалютой не торгует. А оплатить с помощью банковской платежной карты можно, как известно, что угодно.
Таким образом, использование криптовалюты в банковской деятельности в настоящее время невозможно ни в каком качестве — ни в качестве средства
12 Леонов А. Криптовалюта не может входить в конкурсную массу должника (URL: https:// www.advgazeta.ru/mneniya/kriptovalyuta-ne-mozhet-vkhodit-v-konkursnuyu-massu-dolzhnika/ (дата обращения: 20 марта 2018 г.).
13 URL: https://sberbank-online1.ru/kupit-bitkoiny-v-sberbanke/ (дата обращения: 28 марта 2018 г).
"Т^ЕСТНИК
в Я УНИВЕРСИТЕТА
™ имени О. Е. Кутафина (МГЮА)
Хомемко Е. Г.
Возможности использования криптовалюты в банковской деятельности: правовой аспект
103
платежа, ни в качестве объекта договора банковского счета (вклада), кредитного договора.
Хочется подчеркнуть, что поскольку обращение криптовалют государством не контролируется и не обеспечивается, то ответственность за их приобретение целиком лежит на членах сообщества, которые приняли осознанное решение по этому вопросу.
1. Ефимова Л. Г. Отдельные проблемы теории безналичных расчетов // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). — 2016. — № 2.
2. Лагутенков А. Криптовалюты. Правила применения // Наука и жизнь. — 2018. — № 2.
3. Леонов А. Криптовалюта не может входить в конкурсную массу должника // URL: https://www.advgazeta.ru/mneniya/kriptovalyuta-ne-mozhet-vkhodit-v-konkursnuyu-massu-dolzhnika/.
БИБЛИОГРАФИЯ
ш
ч
□ Р
б
~0 И Д И Ч
Ä О Й
НАУКИ
