CC BY
201
Уступка права требования, новация и иные альтернативные способы досудебного урегулирования споров, связанных с взысканием задолженности
Д. Ситников
в момент представления материала в редакцию автор занимал должность начальника юридического управления управляющей компании «Аптечная сеть 36,6» (г. Москва)
Дмитрий Ситников, [email protected]*
В последнее время особую актуальность приобрели вопросы, связанные с взысканием дебиторской задолженности за поставленные товары, выполненные работы и т. д. Количество судебных дел по указанной категории растет с каждым месяцем в геометрической прогрессии. Дефицит денежных средств, сокращение объема банковского кредитования, наличие значительных операционных и административных расходов вынуждают компании задерживать текущие оплаты, что в конечном итоге приводит к судебным спорам по взысканию задолженности. В условиях отсутствия достаточного финансирования, в целях сохранения бизнеса компании всеми возможными способами снижают свои расходы: сокращают персонал, уменьшают размеры арендной платы, пересматривают бюджеты на маркетинг, увеличивают сроки оплаты, реструктуризируют имеющуюся задолженность и т. д. Полученные в результате этих операций «свободные» денежные средства направляются на закупку товара, что в конечном счете позволяет увеличить текущую операционную прибыль и покрыть ею в том числе ранее возникшие убытки.
Однако таких мер не всегда бывает достаточно для погашения текущих обязательств перед кредиторами, что приводит к многочисленным судебным процессам. Принимая во внимание длительный и не всегда эффективный процесс возврата де-
нежных средств через судебные инстанции, в отдельных случаях кредиторы и должники могут рассмотреть альтернативные способы урегулирования возникших конфликтов в досудебном порядке. Исходя из текущей практики, можно выделить несколько наиболее распространенных вариантов погашения просроченной задолженности, в том числе с использованием уступки права требования, зачета однородных встречных требований, отступного и новации, о чем будет сказано далее. Развитию и применению указанных способов досудебного урегулирования споров способствуют следующие обстоятельства.
Во-первых, в настоящее время в процессе осуществления коммерческой деятельности многим компаниям, особенно в ритейле, приходится вступать в многочисленные гражданско-правовые отношения с одними и теми же контрагентами. В результате этого возникает большое количество встречных обязательств. Например, поставка товара или оказание услуг могут сопровождаться встречным обязательством покупателя (исполнителя) по оказанию маркетинговых, рекламных услуг или обязательством по предоставлению скидки (премии). Это означает, что между сторонами возникают встречные денежные обязательства, что позволяет сторонам при наличии определенных законом условий осуществлять зачеты однородных встречных требований.
* Электронный адрес был указан автором при представлении материала в редакцию.
Во-вторых, рынок любого вида услуг или товаров (например рынок бытовой техники, продовольственный рынок, фармацевтический рынок и т. д.) имеет определенное количество известных игроков. Это означает, что между компаниями, находящимися на одном рынке, также существуют встречные обязательства, что позволяет им производить многосторонние зачеты (производитель - дистрибьютор - розница), в том числе с использованием уступки права требования или перевода долга.
В-третьих, при осуществлении деятельности, связанной с поставками товара, как в опте, так и в рознице, по разным причинам довольно часто возникают ситуации с превышением лимита товарноматериальных запасов. Таким образом, у компаний появляются излишки товаров, обязательства, по оплате которых возникают раньше, чем они будут реализованы. При невозможности быстрой реализации такого товара он с учетом определенных скидок может быть предоставлен в качестве отступного в счет погашения задолженности перед кредиторами.
Дополнительным мотивом к разрешению спора в досудебном порядке является длительность рассмотрения дел, связанных с взысканием дебиторской задолженности в суде. Как показывает практика, период рассмотрения таких дел, с момента подачи искового заявления и до момента вынесения постановления апелляционной инстанции, включая получение кредитором исполнительного листа, составляет от четырех до шести месяцев. А процесс взыскания долга через службу судебных приставов в силу их загруженности может занять еще 2-3 недели.
Таким образом, сегодня вопросы досудебного урегулирования споров с использованием зачетов, уступок, новации и других механизмов приобретают все большую значимость для участников рынка. Однако порядок их применения имеет много нюансов, которые необходимо принимать во внимание сторонам при документальном оформлении таких сделок. С учетом изложенного рассмотрим наиболее важные моменты, связанные с практикой применения отдель-
ных способов досудебного урегулирования споров по взысканию задолженности.
Согласно статье 382 Г ражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.
От того, насколько правильно будут оформлены все документы между цедентом и цессионарием, и в зависимости от того, соблюдена ли процедура переуступки (например своевременное и надлежащее письменное уведомление должника), в конечном итоге зависит результат всех проведенных мероприятий. В связи с этим выделим основные моменты, на которые необходимо обратить внимание при оформлении подобной сделки:
• согласно статье 398 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом;
• уступка права требования может быть произведена как полностью, так и в части, если предмет обязательства, из которого уступается право (требование), делим. Денежное обязательство является делимым. Таким образом, при наличии задолженности по опла-
те за поставленный товар, компания-кредитор может уступить (продать) как часть, так и всю задолженность. При уступке как части, так и всей задолженности в приложении к договору или в самом тексте договора необходимо описать документальное подтверждение уступаемых прав требования, например представить перечень товарных накладных, актов сдачи-приемки работ или актов об оказании услуг;
• в соответствии со статьей 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты. В целях подтверждения объема задолженности желательно до подписания договора цессии иметь подписанный между должником и первоначальным кредитором акт сверки. Это позволит избежать дальнейших споров с должником по поводу размера задолженности;
• необходимо обратить внимание на условия договоров, обязательства по которым переуступаются, на предмет отсутствия в них требования о согласии должника на переуступку. В случае если такое ограничение имеет место, то заключенный договор цессии может быть признан впоследствии недействительным по иску должника;
• обязательным является соблюдение условий о своевременном письменном уведомлении должника о состоявшейся уступке. Чтобы избежать каких-либо дальнейших споров по вопросу надлежащего уведомления, можно при наличии согласия должника включать в текст договора цессии должника в качестве третьей стороны, подтверждающей размер уступаемых требований и факт уведомления о совершенной сделке;
• необходимо иметь в виду, что в соответствии со статьей 390 ГК РФ первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором;
• при подписании договора цессии первоначальный кредитор должен передать по акту новому кредитору заверенные документы, подтверждающие наличие задолженности (обязательств) должника;
• согласно статье 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору;
• уступка права (требования) по обязательству, в котором каждая из сторон является и кредитором и должником, не может привести к переводу соответствующих обязанностей, лежащих на цеденте как стороне договора, на цессионария. Для перевода таких обязанностей необходимо совершение сделки по переводу долга.
В договоре цессии также можно предусмотреть заверение цедента примерно следующего содержания.
Настоящим цедент подтверждает:
• что все документы по договору поставки, включая (но не ограничиваясь ими), дополнительные соглашения, товарные накладные, счета-фактуры, подписаны уполномоченными лицами и оформлены в соответствии с существующим законодательством;
• что на дату подписания настоящего договора должник не предъявлял цеденту каких-либо претензий в отношении качества, количества или ассортимента товара, право требования оплаты которого передается по настоящему договору;
• что в рамках заключенного договора поставки у должника нет оснований для получения скидок, бонусов, премий или иных выплат стимулирующего характера;
• что в рамках заключенного договора должник не имеет права или основания на получение какой-либо дополнительной отсрочки оплаты поставленного товара, право требования оплаты которого передается по настоящему договору;
• что у цедента не существует никаких встречных обязательств, а также нет никаких ограничений, препятствующих заключению настоящего договора.
Другим способом досудебного урегулирования спора может быть новирование неисполненного в срок обязательства. Согласно статье 414 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация). Таким образом, в случае новации стороны меняют первоначальное обязательство на другое, при этом первоначальное обязательство прекращает свое действие с момента подписания сторонами соглашения о новации. При этом следует иметь в виду, что соглашение сторон, изменяющее сроки и порядок расчетов, не означает изменение способа исполнения обязательств и поэтому новацией не является.
Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и уплаты алиментов. Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным обязательством, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Таким образом, обязательство по оплате задолженности, возникшее из договора поставки, оказания услуг или подряда, может быть прекращено и заменено на другое обязательство между теми же юридическими лицами. Одним из наиболее часто применяемых на практике вариантов является но-вирование обязательства по оплате товара,
работ и услуг в заемное обязательство. Для чего это нужно, и чем этот вариант лучше, например, соглашения о реструктуризации задолженности? Он лучше с точки зрения кредитора, так как в случае подписания соглашения о новации долга:
• должник подтверждает сумму задолженности;
• в случае неоплаты не нужно представлять в суд большое количество накладных, актов сдачи-приемки работ, так как предметом иска будет нарушение должником договорных обязательств по возврату суммы займа;
• проценты по займу не могут быть уменьшены судом на основании статьи 333 ГК РФ;
• на сумму задолженности сверх процентов по займу могут быть начислены проценты за незаконное пользование чужими денежными средствами.
Основные моменты, которые необходимо отразить в соглашении о новации долга в заемное обязательство, следующие:
• четкое описание обязательства, из которого возникла задолженность, с указанием суммы задолженности;
• согласие сторон о замене обязательства должника на заемное обязательство между теми же лицами на условиях, определенных соглашением, так как обязательство прекращается новацией тогда, когда воля сторон определенно направлена на замену существовавшего между ними первоначального обязательства другим;
• четкое описание заемного обязательства (сумма займа, проценты по займу, срок погашения, неустойка, условие о досрочном погашении), так как для прекращения обязательства новацией требуется согласование сторонами существенных условий обязательства, которым стороны предусмотрели прекращение первоначального обязательства.
Следующим и одним из самых распространенных способов досудебного урегулирования спора по взысканию задолженности является зачет однородных встречных требований. Согласно статье 407 ГК РФ
обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором. В соответствии со статьей 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Таким образом, для проведения зачета однородных встречных требований необходимым условием является наступление срока исполнения обязательства, что свидетельствует о том, что зачесть можно только те долги, обязательство по оплате которых к моменту зачета уже наступило. При этом обязательства считаются прекращенными зачетом с момента наступления срока исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее, независимо от того, когда было сделано или получено заявление о зачете1.
Другим немаловажным условием при проведении зачета является соблюдение порядка уведомления. Согласно статье 410 ГК РФ для зачета достаточно заявления одной стороны. Таким образом, закон допускает возможность оформления зачета как двусторонним соглашением, так и путем письменного уведомления одной из сторон о зачете встречного обязательства. При этом название двустороннего документа, акт о взаимозачете либо соглашение о взаимозачете, значения не имеет. Если подписанное с двух сторон соглашение о зачете не вызывает проблем с урегулированием возникшей ситуации, то в случае одностороннего уведомления необходимо соблюдать условия о своевременности и форме уведомления. Согласно пункту 18 информационного письма от 29 декабря
2001 года № 65 Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» заявление о зачете встречного однородного требования, поступившее до наступления срока исполнения обязательства, не прекращает соответствующие обязательства с наступлением упомянутого срока. В отношении соблюдения формы уведомления ситуация достаточно проста. Отсутствие у стороны, направившей заявление о зачете, документального подтверждения об официальном уведомлении другой стороны является основанием для отказа в прекращении встречных обязательств зачетом. Таким подтверждением может служить заказное письмо с уведомлением отделения связи о вручении отправления получателю.
В случае желания одной из сторон зачесть встречные обязательства при разрешении спора в суде для зачета необходимо предъявление встречного иска2. При этом сторона, желающая зачесть обязательства, должна доказать наличие задолженности и наступление срока исполнения обязательства, а также факт направления заявления истцу о проведении зачета.
Нередко в практике применения норм о зачете сторона, требования которой прекращаются зачетом по заявлению другой стороны, пытается доказать, что требования являются неоднородными. В теории и практике в отношении понятия однородности до сих пор не выработано четкого подхода. С учетом имеющейся судебной практики наиболее правильной позицией при определении критерия однородности требований, по мнению автора, является подход, который определяет однородность для целей зачета как однородность предмета требований, а не однородность оснований возникновения этих требований. При этом с точки зрения понятия встречности требований необязательно, чтобы они вытекали
1 Пункт 3 информационного письма от 29 декабря 2001 года № 65 Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований».
2 См. постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 18 декабря 2008 года № Ф09-9552/08-С6 по делу № А50-8967/2008.
из одного договора. Также необходимо отметить, что исходя из основной идеи раздела о зачете, осуществление зачета не должно ухудшать положение стороны, получившей заявление о зачете.
Еще одним из вариантов погашения обязательства по оплате задолженности является заключение соглашения об отступном. Согласно статье 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплата денег, передача имущества и т. п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Таким образом, в случае невозможности своевременно погасить задолженность по оплате поставленного товара либо работ (услуг) должник может предоставить взамен имущество при наличии согласия кредитора. Каких-либо особых требований к порядку оформления соглашения об отступном законодательством не предусмотрено. Вместе с тем при подготовке соглашения об отступном в обязательном порядке необходимо учесть следующие существенные условия, а именно дать детальное описание отступного, размер, срок и порядок его предоставления, а также
описать обязательство, которое прекращается в результате предоставления должником отступного.
Отступное необходимо отличать от новации долга по следующим признакам. В случае новации стороны меняют первоначальное обязательство на другое, при этом возникают другой предмет сделки и способ исполнения. В отличие от новации при отступном обязательство прекращается не с момента оформления соглашения, а с момента фактического предоставления денежных средств или имущества.
ЛИТЕРАТУРА
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) : Федеральный закон от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ.
2. Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований : информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 декабря 2001 года № 65.
3. Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 18 декабря 2008 года № Ф09-9552/08-С6 по делу № А50-8967/2008.
МЕЖДУНАРОДНАЯ АКАДЕМИЯ ОЦЕНКИ И КОНСАЛТИНГА
ифицированные услуги по оценке следующих объектов:
, бизнеса; й, облигаций;
активов предприятий, созданных на основе франчайзинга; инвестиционных проектов;
• дебиторской задолженности;
• недвижимого имущества (незавершенных строительных объектов, земельных участков и т.д.);
• машин, оборудования и транспортных средств;
• интеллектуальной собственности (патентов, товарных знаков и т.д.);
• ювелирных изделий и драгоценных камней, антиквариата
Звоните сегодня - (495)974-19-45, 974-19-50, +7-916-566-32-73 Мы ждем Вас - 115093, г. Москва, 1-й Щипковский пер., д. 1, 2-й подъезд, 4 этаж e-mail [email protected] наш сайт www.maok.ru
