CC BY
287
УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СОВЕРШЕННЫЕ С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ПОЛОЖЕНИЯ (НА ПРИМЕРЕ АДВОКАТОВ)
ЛАРИНА Любовь Юрьевна
Аннотация: В статье на примере адвокатской деятельности обосновывается необходимость усиления уголовной ответственности за преступления, совершаемые с использованием профессионального положения в тех случаях, когда содеянное не подпадает под признак использования своего служебного положения.
Ключевые слова: уголовная ответственность, преступления, использование служебного положения, профессиональное положение, адвокат.
Современные законодатели, как российский, так и зарубежные, признают совершение преступления лицами с использованием своего служебного или должностного положения в качестве обстоятельства, повышающего общественную опасность содеянного и влекущего повышенную ответственность. Такая позиция абсолютно обоснованна и соответствует задачам уголовного закона. Использование служебных или должностных полномочий для совершения преступления может облегчить совершение преступления, создать условия для его совершения, умалить авторитет организации-работодателя и т.п. Специфика таких преступлений явилась основанием для выделения служебных и должностных преступлений, а в криминологии - служебной и должностной преступности.
При этом посягательства в сфере своей профессиональной деятельности (в том числе с использованием профессионального положения) не всегда будут признаваться служебными или должностными преступлениями. Такое происходит, к примеру, с адвокатами.
Уголовный кодекс РФ не предусматривает ни в одном составе преступления в качестве специального субъекта адвоката. Это означает, что в случае совершения им преступления в сфере своей профессиональной деятельности, он будет нести уголовную ответственность на общих основаниях.
Адвокат не может быть признан должностным лицом. В силу прим. 1 к ст. 285 УК РФ должностными признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпо-14
рациях, государственных компаниях, государственных и муниципальных унитарных предприятиях, акционерных обществах, контрольный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, субъектам РФ или муниципальным образованиям, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (ред. от 13 июля 2015 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления 1. Адвокаты не обладают функциями представителя власти, а также организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями в указанных органах и организациях. Отсюда следует, что наличие должностного положения у адвокатов исключается.
Для того, чтобы определиться с возможностью отнесения использования профессионального положения адвоката при совершении преступления к использованию служебного положения, необходимо обратиться к п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате», в соответствии с которым под лицами, использующими свое служебное положение следует понимать должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными прим. 1 к ст. 285 УК РФ, государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным прим. 1
1 Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N° 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 10.05.2016).
к ст. 201 УК РФ 2. В последнем случае речь идет о лицах, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, а также о лицах, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющих организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в этих организациях. Анализ положений отечественного законодательства об адвокатской деятельности не позволяет отнести адвокатов к указанным лицам. Таким образом, при совершении адвокатом преступления в сфере своей профессиональной деятельности, данный факт нельзя учитывать как использование должностного или служебного положения.
Невозможность вменения адвокатам при совершении ими преступлений признака, связанного с использованием своего служебного положения подтверждается и судебной практикой. Так, признавая виновными следователя и адвоката в покушении на мошенничество в особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору, суд вменил признак «с использованием служебного положения» только по отношению к следователю 3. Аналогично квалифицируются действия адвокатов
4
иными судами .
Однако есть случаи, когда суды поступают иначе. Так, адвокат И. был признан виновным в совершении мошенничества и покушении на мошенничество с использованием своего служебного положения за то, что участвуя в судебных заседаниях по назначению суда, умышленно вносил изменения в экземпляр постановления судей районных судов, приписывая в сторону увеличения цифры к суммам оплаты и количеству затраченных дней на участие в судебном заседании, после чего представлял подложные постановления в финансово-экономический отдел управления Судебного департамента 5. Однако
2 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 10.05.2015).
3 Приговор Симоновского районного суда г. Москвы от 28 января 2011 г. по уголовному делу № 1-44/2011. URL : http:// simonovsky.msk.sudrf.ru/modules.php?name=sud_delo&srv_ num=1& name_ op=doc&number=155244206&delo_ id=1540006&new=0& text_number=1 (дата обращения: 10.04.2015).
4 См.: Приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 6 июля 2012 г. по уголовному делу № 1-223/12. URL : http:// zheleznodorozhnii.pnz.sudrf.ru/modules.php?name=sud_ delo&srv_ num= 1&name_ op=doc&number=9046199&delo_ id=1540006&new= &text_number=1 (дата обращения: 10.04.2015) ; Приговор Энгельс-ского районного суда Саратовской области от 7 февраля 2013 г. по уголовному делу № 1-9/2013. URL : http://engelsky.sar.sudrf.ru/ modules.php?name=sud_delo&srv_num= 1 &name_op=case&n_c= 1 &cas e_id=29708&delo_id=1540006&new=0 (дата обращения: 10.04.2015).
5 Приговор Центрального районного суда г.Читы от 22 марта
2013 г. по уголовному делу № 1-257/2013. URL : http://centr. cht.sudrf.ru/modules.php?name=sud_delo&srv_num=1&name_ op= doc&number=34440628&delo_id=1540006&new=0&text_ number=
1 &case_id=33 829421 (дата обращения: 10.04.2016).
судом апелляционной инстанции была исправлена судебная ошибка, исключен квалифицирующий признак «с использованием своего служебного положения» и действия адвоката были переквалифицированы на ч. 1 ст. 159 УК РФ 6.
Единственным случаем, когда адвокат может нести ответственность за преступление, совершенное с использованием служебного положения, является случай, когда он выступает в качестве соучастника (пособника, подстрекателя, организатора). Так, адвокат П. осуждена за пособничество предоставлением информации, устранением препятствий, сокрытием следов преступления Щ., занимающему должность заместителя начальника органа внутренних дел в совершении мошенничества, т.е. хищения чужого имущества путем обмана, с использованием своего служебного положения 7. Однако в таких случаях использование служебного положения относится к исполнителю преступления.
Невозможность квалификации действий адвокатов как деяний, совершенных с использованием служебного положения, имеет определенные последствия. Они выражаются как в назначении более мягкого наказания, не всегда соответствующего характеру и степени общественной опасности содеянного, так и в возможности применения ряда иных уголовно-правовых мер. К примеру, совершивший мошенничество (ч. 1 ст. 159 УК РФ) адвокат может быть освобожден от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим или с деятельным раскаянием. Такой исход уголовного дела позволит ему сохранить статус адвоката, что видится не вполне справедливым.
Представляется, что подобный подход законодателя к уголовной ответственности адвокатов, не соответствует общественной опасности совершаемых ими преступлений. А.Г. Ку-черена обращает внимание на то, что задачи, возложенные на адвокатуру «имеют государственное значение и отражают публичный интерес общества. Представительство интересов граждан в конституционном, уголовном, административном и гражданском судопроизводстве направлено не только на удовлетворе-
6 Апелляционное определение Судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 10 июня 2013 г. URL : http://oblsud.cht.sudrf.ru/modules.php?name=sud_delo&srv_ num=1&name_op=case&case_id=67416&delo_id=4&new=4 (дата обращения: 10.04.2016).
7 Обобщение судебной практики рассмотрения уголовных дел о преступлениях коррупционной направленности по итогам работы Советского районного суда г. Тулы за 9 месяцев 2010 г. URL : http://sovetsky.tula.sudrf.ru/modules.php?name=press_dep& op=3&did=37 (дата обращения: 10.04.2016).
ние интереса одного частного лица, но и на обеспечение принципа состязательности судебного процесса, достижение истины по делу, охрану прав граждан и тем самым на создание демократического правового государства, провозглашенного Конституцией РФ, что не может не быть принципиально важным не только для отдельных лиц, но и для общества в целом» 8. Очевидно, что любые преступления в сфере осуществления адвокатами своих полномочий наносят вред не только конкретному потерпевшему, но и обществу и государству в целом, подрывая авторитет адвокатуры как института гражданского общества.
В науке вопрос расширения ответственности за служебные преступления поднимался неоднократно 9. Совершение преступления лицами с использованием своего профессионального положения, безусловно, повышает общественную опасность содеянного. Понятия профессионального положения в действующем законодательстве нет. При этом очевидно, что это понятие шире, чем понятие служебное положение. Под совершением преступления с использованием профессионального положения следует понимать случаи, когда виновный использует права, обязанности, полномочия, предоставленные ему в связи с осуществлением определенного рода занятий или трудовой функции. Такие права, обязанности или пол-
номочия требуют, как правило, специального образования и квалификации и могут вытекать как из нормативных правовых актов, так и из договоров. Так, например, права, обязанности и полномочия адвокатов основаны на нормах Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, КоАП РФ, Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ (ред. от 14 декабря 2015 г.) «О Конституционном Суде Российской Федерации», других законодательных актах, нормативных актах Федеральной палаты адвокатов и адвокатских палат субъектов РФ. Кроме того, полномочия адвоката могут вытекать из соглашения об оказании юридической помощи.
Изложенное позволяет предложить расширить понятие использования своего служебного положения для совершения преступления и использовать при конструировании квалифицирующих признаков уголовно-правовых норм следующую формулировку: «совершенное с использованием своего служебного или иного профессионального положения». Это позволит дифференцированно подходить к уголовной ответственности лиц, совершающих преступления в сфере своей профессиональной деятельности и учитывать реальный характер и степень общественной опасности содеянного и личности виновного.
8 Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России. М. : Пенатес-Пенаты, 2002. С. 58.
9 См., напр.: Грибов А.С. К вопросу об унификации уголовной ответственности должностных лиц, неправомерно использующих свое служебное положение (ст. 285, 286 УК РФ) // Актуальные вопросы борьбы с преступлениями. 2015. № 1. С. 22-24 ; Ларин В.Ю. К вопросу о введении в статью 63 УК РФ отягчающего наказание обстоятельства в виде совершения преступления с использованием служебного положения или в нарушение присяги // Экономика, педагогика и право. 2013. № 1. С.208-212.
