CC BY
850
Наука. Теория. Практика
ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ТАЙНА В РОССИЙСКОЙ
ПРАВОВОЙ НАУКЕ
PROFESSIONAL SECRETS IN RUSSIAN LEGAL SCIENCE
УДК 34
А.Н. ПРОКОПЕНКО,
кандидат технических наук, доцент (Белгородский юридический институт МВД России) e-mail: [email protected]
A.N. PROKOPENKO,
Candidate of Technical Sciences, Associate Professor (Belgorod Law Institute of the Ministry of the Interior of the Russian Federation)
Аннотация: в статье рассматривается понятие профессиональной тайны, определяется ее место в системе конфиденциальной информации. Анализируются особенности профессиональной тайны и ее признаки. Проводится краткая классификация профессиональных тайн.
Ключевые слова: тайна, профессиональная тайна.
Abstract: the article deals with the notion of professional secrets, determines their position within the system of confidential information. The article concerns the peculiar issues of professional secrets and their indicators. The author gives a short classification of professional secrets.
Keywords: secret, professional secrets.
Профессиональная тайна занимает особое место в системе тайн, поскольку имеет непосредственное отношение к конкретной профессии. Конфиденциальная информация доверяется в первую очередь носителю профессии: нотариусу, врачу,
аудитору и т.д. Только в отдельных случаях отношение к человеку может стать превалирующим над профессиональной принадлежностью, например, при выборе журналиста или адвоката. При этом нельзя не отметить, что некоторые виды профессиональной тайны, например, такие как тайна связи, вообще не предполагают контакта между потребителем услуг и лицами, предоставляющими их.
Фатьянов А.А. отмечает, что «вряд ли кто-либо обратился бы к адвокату, нотариусу или частнопрактикующему врачу, если бы не был уверен, что доверенные этому лицу сведения не будут сохранены в тайне от посторонних,
которыми в данном случае являются любые третьи лица. И ни одна успешная карьера в таких видах профессиональной деятельности не может быть построена без соблюдения этого правила» [14, с. 248].
Профессиональная тайна является неотъемлемой обязанностью определенных профессий, составной частью самой профессии. Причем если первоначально сохранение профессиональной тайны по смыслу было возложено только на физических лиц - представителей профессии, то впоследствии к субъектам профессиональной тайны добавились и организации.
Определяя место профессиональных тайн в системе конфиденциальной информации, можно отметить, что все существующие виды тайн можно разделить по критерию преемственности на первичные и производные тайны [5]. В случае с первичной тайной
Проблемы правоохранительной деятельности 1’15
23
Наука. Теория. Практика
обладатель тайны охраняет собственную информацию, в случае с производной - информацию, полученную из чужих рук. Профессиональные тайны в соответствии с критерием преемственности относятся к классу производных тайн.
Необходимо отметить, что профессиональные тайны отличаются от других производных тайн тем, что, с одной стороны, в качестве субъекта - носителя тайны здесь выступает профессионал и именно по этой причине ему доверяется информация. С другой стороны, деятельность данного профессионала, как правило, характеризуется публичностью, соответственно, отношения по поводу профессиональной тайны имеют частно-публичный характер. Пилипенко Ю.С. отмечает, что «уже в силу этого обстоятельства они предполагают наличие особого правового регулирования, объектом которого служат не только частные интересы (приоритетные в таком правоотношении), но и интересы публичные, которые также должны быть защищены» [10].
Понятие «профессиональная тайна» достаточно редко использовалось в российской юридической науке или нормативно-правовых актах. Чаще всего исследователи ограничивались самыми общими замечаниями о том, что «данная разновидность тайн основана на специфике деятельности представителей многих профессий» [13, с. 75].
Юридический словарь определяет профессиональную тайну как общее название группы охраняемых законом тайн, необходимость соблюдения которых вытекает из доверительного характера отдельных профессий. К профессиональной тайне словарь относит адвокатскую тайну, врачебную тайну, нотариальную тайну. При этом профессиональную тайну необходимо отличать от служебной тайны, обязанность соблюдения которой вытекает из интересов службы [15].
Словарь иностранных слов дает несколько более расплывчатое определение профессиональной тайны: как нравственной обязанности людей сохранять в тайне все, известное им в силу их профессии. Профессиональную тайну обязаны соблюдать врачи, адвокаты, священники и др. [4].
В последнее время термин «профессиональная тайна» употребляется значительно чаще. В частности, подробное аргументированное определение профессиональной тайны было предложено Рожновым А. А., предложившим определить, что «професси-
ональная тайна представляет собой подлежащую сохранению в тайне в соответствии с требованиями законодательства информацию (не являющуюся государственной тайной), доверенную или ставшую известной лицу в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, неправомерное распространение которой может причинить вред правам и интересам собственника информации или его правопреемников» [11, с. 31].
Смолькова И.В. отмечает, что «если подходить к институту профессиональной тайны с самых общих позиций, то определяющим в нем является принадлежность к той или иной профессии, осуществление тех или иных профессиональных функций» [12, с. 45-46].
Анищенко И.И. предложила следующее определение: «профессиональная тайна -это сведения, полученные представителями некоторых профессий в силу исполнения ими своих профессиональных обязанностей и защищенные от разглашения законом» [3, с. 50]. В данном случае логично, что в соответствии с определением принадлежность тайны к числу профессиональных определяется принадлежностью субъекта к некой совокупности профессий и наличием норм, специально защищающих конкретный вид тайны.
Ковалева Н.Н. определяет профессиональную тайну как защищаемую законом информацию, доверенную или ставшую известной лицу (держателю информации) исключительно в силу исполнения им профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой. Распространение этой информации может нанести ущерб доверителю, но при этом информация не является государственной коммерческой тайной [6, с. 90].
Анализируя нормативно-правовое закрепление термина «профессиональная тайна», необходимо обратить внимание, что впервые оно было сформулировано в Указе Президента РФ от 06.03.1997 № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» [2]. Пункт 4 Указа определяет, что профессиональной тайной являются сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, поч-
24
Проблемы правоохранительной деятельности 1’15
Наука. Теория. Практика
товых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т.д.).
В 2006 г. сформулированное в Указе определение нашло свое развитие в Федеральном законе «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» [1]. В пункте 5 ст. 9 Закона профессиональной тайной признается информация, полученная гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности. Также в Законе установлено, что профессиональная тайна подлежит защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации.
Подобная формулировка определяет, что Закон признает профессиональной тайной любую информацию, полученную в связи с исполнением служебных обязанностей. С точки зрения общего законодательного регулирования, это представляется более правильным, нежели указание конкретных видов тайн, количество которых постоянно увеличивается. При этом законодатель исходил из того, что информацию, составляющую профессиональную тайну, невозможно получить и использовать иным образом, кроме как в связи с профессиональной деятельностью и с согласия первоначального субъекта тайны.
Характеризуя профессиональную тайну, Лопатин В.Н. выделяет три ее признака [8, с. 36-37]. Первым признаком отнесения информации к данному виду тайны выступает профессия, в силу которой лицу доверяется или становится известной конфиденциальная информация. Вторым признаком является то, что конфиденциальная информация доверяется лицу, исполняющему профессиональные обязанности, добровольно по выбору владельца этой информации и, как правило, затрагивает частную жизнь последнего. Третий признак - лицо, которому в силу его профессии была доверена информация, обязано по закону обеспечить ее сохранность как профессиональную тайну под страхом наступления ответственности в соответствии с действующим законодательством.
Можно отметить, что важнейшей особенностью профессиональных тайн является сложный характер их правовой защиты. Информация должна быть защищена не только от посторонних лиц, но и от неправомерного использования доверенным лицом. В этой
связи положение Закона, что профессиональная тайна подлежит защите только после законодательного регулирования конкретного вида тайны, представляется не совсем верным. Видимо, законодатель предполагал, что для особых социально значимых видов профессиональной тайны защита будет сформулирована законодательно. А во всех остальных случаях правовой защите может подлежать только первоначальная тайна доверителя, нарушенная в связи с несоблюдением профессиональной тайны. В результате большая часть профессиональной информации оказывается незащищенной.
На наш взгляд, необходимо сформулировать данный пункт более четко, указав, что информация, относящаяся к профессиональной тайне, не подлежит разглашению. В этом случае законодательными актами будет установлена не правовая защита конкретной тайны, а порядок оборота такой информации и ответственность за ее разглашение.
Особенностью профессиональных тайн является то, что они или необоротоспособны, или ограниченно оборотоспособны. Это обусловлено тем, что большую часть профессиональных тайн можно охарактеризовать с точки зрения специалиста фразой «это не моя тайна». Поскольку профессиональная тайна принадлежит, в первую очередь, доверителю, то и ее разглашение возможно только с его согласия. Как правило, доверитель разрешает раскрытие такой информации, когда возникает необходимость в интересах дела сообщить тайну другому специалисту, также связанному требованием конфиденциальности. А.А. Фатьянов констатирует, что «сохранение в тайне доверенной информации является неотъемлемой частью определенных видов профессиональной деятельности вне зависимости от того, как она ведется - от имени государства или на свой риск. И даже если она ведется от имени государства, то не факт, что это самое государство в лице других своих органов может без ограничений получать доступ к таким сведениям» [14, с. 250].
Однако законодательство предполагает возможность разглашения, передачи другим лицам или изъятие информации, составляющей профессиональную тайну в определенных случаях. Например, пункт 6 статьи 9 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» предусматривает, что информация, составляющая профессиональную тайну, может
Проблемы правоохранительной деятельности 1’15
25
Наука. Теория. Практика
быть предоставлена третьим лицам в соответствии с федеральными законами и (или) по решению суда. Подобное характерно для врачебной тайны или тайны связи в отдельных случаях. Многие виды информации, относящейся к профессиональной тайне, подлежат передаче правоохранительным или государственным органам по мотивированному требованию.
В этой связи возникла одна из классификаций видов профессиональной тайны. Анищенко И.И. подразделяет профессиональные тайны по критерию доступа на следующие группы: абсолютные, относительные и смешанные виды таких тайн. При этом абсолютные тайны предполагают полное отсутствие доступа к ним без разрешения «лица-первоисточника»; относительные тайны могут быть оглашены по решению суда, а смешанные виды тайн предполагают доступ к ним органов и лиц, специально указанных в законе. К числу абсолютных тайн она относит «адвокатскую тайну и тайну представительства», а также тайны исповеди, вероисповедания и усыновления [3, с. 48]. Совместное упоминание адвокатской тайны и тайны представительства может свидетельствовать о том, что данные виды тайн оцениваются исследователем как сходные по своему характеру. Это не только соответствует действительности, но и может быть отправной точкой для более глубокого анализа профессиональных тайн, в том числе для их разграничения по критериям, связанным со спецификой профессиональной деятельности.
Еще одним видом классификации, предлагаемым исследователями, является разделение профессиональных тайн по способу формирования предмета такой тайны. В зависимости от того, была ли соответствующая конфиденциальная информация доверена специалисту или стала известна последнему в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей, все профессиональные тайны могут быть подразделены на профессионально-доверенные тайны и иные профессиональные тайны. Последнюю группу образуют тайны, не имеющие своим источником отношения с доверителем. К таковым, прежде всего, относятся технологические и другие профессиональные секреты. Кроме того, некоторые виды профессиональной деятельности, в частности охранно-детективная, предполагают наличие профессиональной тайны, предмет которой преимущественно формируется в процессе
получения и использования информации о тех или иных лицах, что вовсе не обусловлено их доверием.
Сущность тайн, относимых к группе профессионально-доверенных, отражена в самом термине, предложенном Кузнецовым А.П. и Папеевой К.О., и заключается в том, что «получение сведений лицом обусловлено доверием, вызванным его профессиональной деятельностью» [7].
Правам доверителя на распоряжение предметом тайны соответствуют полномочия поверенного, определяемые необходимостью профессионально-целесообразного использования информации и ограничиваемые совокупностью требований, определяемых правовым режимом данного вида тайны. Этот тип правоотношений по поводу тайны Мельниченко Р.Г. предлагает называть поверенными правоотношениями [9].
Пилипенко Ю.С. отмечает, что все профессионально-доверенные тайны характеризуются: установлением доверительных отношений между первоначальным и производным субъектами тайны; системой этических норм, содержание которых обусловлено спецификой той или иной профессиональной деятельности; наличием сложного объекта, представляющего собой совокупность частных и публичных интересов или благ, которым, в случае нарушения тайны, может быть нанесен ущерб [10].
Отдельно необходимо указать на сложности разграничения профессиональной и служебной тайны. Профессиональная тайна не может быть связана с государственной или муниципальной службой. Это объясняется тем, что конфиденциальная информация, доступная государственным служащим, охраняется ими не в силу особенностей профессии, а в силу требований должностных инструкций. Кроме того, предоставление конфиденциальной информации государственным органам, как правило, не является добровольным. В качестве примера можно привести налоговую или таможенную тайну. В результате если информация первоначально и составляла профессиональную тайну, например, тайну страхования, но впоследствии стала доступна государственному органу, то данная информация из профессиональной тайны перешла в категорию служебной тайны.
Подводя итог рассмотрению понятия «профессиональная тайна» можно сформулировать определение данного вида конфиденциальной информации.
26
Проблемы правоохранительной деятельности 1’15
Наука. Теория. Практика
Профессиональная тайна - это информация, ставшая известной лицу или организации исключительно в силу исполнения ими своих профессиональных обязанностей или определенных видов деятельности, не
связанных с государственной или муниципальной службой, незаконное получение или распространение которой может повлечь за собой вред правам и законным интересам другого лица [16, с. 26].
Литература —
1. Федеральный закон от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3448.
2. Указ Президента РФ 06.03.1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» // СЗ РФ. 1997. № 10. Ст. 1127.
3. Анищенко И.И. Правовой режим профессиональной тайны // Труды юридического факультета Северо-Кавказского государственного технического университета. Вып. 3. - Ставрополь: СевКавГТУ, 2004.
4. Васюкова И.А. Словарь иностранных слов / под ред. И.К. Сазоновой. - М.: АСТ-ПРЕСС, 1998. 640 с.
5. Волчинская Е.К. Роль государства в обеспечении информационной безопасности // Информационное право. 2008. № 4.
6. Ковалева Н.Н. Информационное право России: учебное пособие. - М.: Дашков и К, 2007.
7. Кузнецов А.П., Папеева К.О. Проблемы уголовно-правовой охраны института тайны // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2004. № 3.
8. Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита права на тайну // Юридический мир. 1999. № 7.
9. Мельниченко Р.Г. Нетрадиционные источники поверенного права // Юрист-Правовед. - Ростов-на-Дону. 2005. № 2. С. 16 - 18.
10. Пилипенко Ю.С. Особенности профессиональных тайн // Законодательство и экономика. 2008. № 3.
11. Рожнов АА. Уголовно-правовая охрана профессиональной тайны: дис. ... канд. юрид. наук. - Ульяновск, 2002.
12. Смолькова И.В. Тайна: понятие, виды, правовая защита. Юридический терминологический словарь-комментарий. - М.: Луч, 1998.
13. Суслова С.И. Тайна в праве России: цивилистический аспект: дис. ... канд. юрид. наук. - Иркутск, 2003.
14. Фатьянов А.А. Тайна и право (основные системы ограничения на доступ к информации в российском праве): монография. - М.: МИФИ, 1999.
15. Юридический словарь / сост., предисл., прилож. А.Ф. Никитина. - М.: ОЛМА-ПРЕСС Образование, 2005. 640 с.
16. Прокопенко А.Н., Дрога А.А. Правовое регулирование оборота информации, относящейся к служебной и профессиональной тайне в органах внутренних дел: монография. - Белгород: БелЮИ МВД России, 2011. 97 с.
References
1. Federal law of 27.07.2006, № 149-FZ “On information, in information technologies and information protection” // Sz the Russian Federation. 2006. No. 31 (1 o’clock). Article 3448.
2. The decree of the President of the Russian Federation 06.03.1997, No. 188 “On approving the list of information of a confidential nature” // Sz the Russian Federation. 1997. № 10. Article 1127.
3. Anishchenko !.!. Legal regime of trade secret // Works of the law faculty of the North-Caucasian state technical University. Vol. 3. - Stavropol: Sevkat, 2004.
4. Vasyukova I. A. Dictionary of foreign words / edited by I. K. Sazonova. - M.: AST-PRESS, 1998. 640 р.
5. Wolczynska E.K. ТГю Role of the state in ensuring information security/ Information law. 2008. № 4.
6. Kovaleva N.N. Information law of Russia: textbook. - M.: Dashkov, 2007.
7. Kuznetsov A.P., Papeete K.O. Problems of criminal-law protection of the Institute of secrets // “Black holes” in the Russian legislation. 2004. № 3.
8. Lopatin V.N. Legal protection and protection of the right to secrecy // Legal-sky world. 1999. № 7.
9. Melnichenko R.G. Unconventional sources rights attorney / Lawyer. - Rostov-on-don. 2005. № 2. Р. 16 - 18.
10. Pilipenko Y.C. Features professional secrets // Law and Economics. 2008. № 3.
11. Rozhnov A.A. Criminal-legal protection of trade secrets: dis. ... candles. jorid. Sciences. - Ulyanovsk, 2002.
12. Smolkova I.V. Mystery: concept, types, legal protection. Legal terminology dictionary comment. ): Ray, 1998.
13. Suslov S.I. The Secret law of Russia: civil aspect: dis. ... candles. jorid. Sciences. - Irkutsk, 2003.
14. Fatyanov A.A. Mystery and right (main system restrictions on access to information in Russian law): monograph. - M.: Moscow engineering physics Institute, 1999.
15. Legal dictionary / ed., ed., app. A. F. Nikitin. - M.: OLMA-PRESS Education, 2005. 640 p.
16. Prokopenko A.N., Droga A.A. Legal regulation of information relating to official and professional secrecy in the bodies of internal Affairs: monograph. - Belgorod: Belyi the Ministry of internal Affairs of Russia, 2011. 97 p.
(Статья сдана в редакцию 12.12.2014)
Проблемы правоохранительной деятельности 1’15
27
