CC BY
218
Проблемы привлечения контролирующих должника лиц к ответственности
Н.В. Федотова председатель комиссии Ассоциации юристов России по несостоятельности (банкротству), начальник юридического управления, советник президента по правовым вопросам Группы компаний Aktavest Property Management (г. Москва)
Наталья Валерьевна Федотова, FNV777@aktavest.ru
Статистика последних лет убедительно показывает рост числа споров о привлечении в процедурах банкротств к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц (далее - КДЛ). Активность в этой области подтверждается как данными Судебного департамента, так и данными Единого федерального реестра сведений о банкротстве (ЕФРСБ, efrsb.su).
З 5QQ 3 15Q 2 8QQ 2 45Q 2 1QQ 1 75Q 1 4QQ 1 Q5Q 7QQ 35Q Q
□ подано
удовлетворено
По данным федерального ресурса [1], если в 4 квартале 2015 года подано 444 заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, то в 4 квартале 2018 года -1 215 таких заявлений. При этом доля удовлетворенных заявлений выросла с 4 до 45 процентов соответственно.
Размер ответственности также впечатляет: в 2018 году к ответственности привлече-
5Q 45 4Q 35 3Q
- 25
- 2Q 15 1Q
— 5
— Q
полугодие, год доля удовлетворенных
Количество поданных в суды и удовлетворенных заявлений о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности по полугодиям 1
1 Построено автором по данным интернет-источников. URL: https://pravo.ru/story/213739/?desc_chrono_1_1= и https://fedresurs.ru/news/42cab277-3328-4c2f-bbcd-ac728d3e1abc
ны 2 125 лиц, с которых взыскали в общей сложности 330,3 миллиарда рублей.
Наибольшее количество положительных решений о привлечении к субсидиарной ответственности вынесено на основании заявлений арбитражных управляющих либо налогового органа - у первых есть доступ практически ко всей информации о деятельности компании-должника, у вторых -сильный административный ресурс.
Юридическое сообщество активно обсуждает проблемы привлечения к ответственности контролирующих должника лиц и соответствующую правоприменительную практику, в результате чего определены наиболее острые проблемы применения норм права, регулирующих обсуждаемые правоотношения.
Применение материальных норм права об ответственности контролирующих должника лиц зависит от норм права, действовавших в период вменяемых действий
В Федеральном законе от 29 июля 2017 года № 266-ФЗ [2] (далее - Закон № 266-ФЗ), которым в Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) была введена глава Ш.2, указано, что рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности по статье 10 этого закона, поданных с 1 июля 2017 года, проводится по правилам вступившей в силу с 30 июля 2017 года редакции.
Однако в соответствии с пунктом 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) акты гражданского законодательства не имеют обратной
силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие.
Таким образом, при определении оснований привлечения к субсидиарной ответственности следует руководствоваться нормами законодательства о банкротстве, действовавшими в период вменяемых действий согласно пункту 1 статьи 4 ГК РФ. А указание Закона № 266-ФЗ о порядке рассмотрения заявлений о привлечении к ответственности контролирующих должника лиц, поданных после 1 июля 2017 года, относится исключительно к процессуальным нормам.
Этот подход основан на правовых позициях Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации, а также сформировавшейся судебной практике 2.
Установление материальной или процессуальной природы норм Закона о банкротстве исключительно важно для понимания их применимости к обстоятельствам, имевшим место до вступления соответствующей редакции Закона о банкротстве в силу.
Определение контролирующих должника лиц
Основные признаки контролирующих должника лиц сформулированы в статье 61.10 Закона о банкротстве и в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» от 21 декабря 2017 года № 53 (далее - Постановление № 53). Их суть сводится к фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания либо иным образом определять
2 Смотри:
информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 № 137;
постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.04.2013 № 14131/12 по делу № А56-64853/2010;
определение Верховного Суда Российской Федерации от 21.04.2016 по делу № 302-ЭС14-1472; постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.09.2017 № Ф04-3763/2016 по делу № А02-311/2014.
его действия. Кроме того, важным признаком такого лица является факт извлечения выгоды из незаконного и недобросовестного поведения руководителя должника, в том числе по цепочке последовательных сделок.
Весьма показателен по этому поводу результат рассмотрения обособленного спора по заявлению Федеральной налоговой службы о привлечении к субсидиарной ответственности гражданина, являющегося бенефициаром должника (дело № А56-83793/2014).
В определении от 7 октября 2019 года № 307-ЭС17-11745 Верховный Суд подчеркнул, что установление фактического контроля не всегда обусловлено наличием (отсутствием) юридических признаков аф-филированности (пункт 3 Постановления. № 53). «Напротив, конечный бенефициар, не имеющий соответствующих формальных полномочий, в раскрытии своего статуса контролирующего лица не заинтересован и старается завуалировать как таковую возможность оказания влияния на должника. При ином подходе бенефициары должника в связи с подконтрольностью им документооборота организации имели бы возможность в одностороннем порядке определять субъекта субсидиарной ответственности путем составления внутренних организационных документов (локальных актов) выгодным для них образом, что недопустимо. Статус контролирующего лица устанавливается в том числе через выявление согласованных действий между бенефициаром и подконтрольной ему организацией, которые невозможны при иной структурированности отношений».
В определении от 15 февраля 2018 года № 302-ЭС14-1472 (дело о банкротстве ООО «ИНКОМ» № А19-1677/2013) Верховный Суд Российской Федерации разъяснил, как глубоко суд должен исследовать корпоративную структуру управления в целях установления контролирующего должника лица.
Верховный Суд подчеркнул, что конечный бенефициар, не имеющий формальных полномочий, не заинтересован в раскрытии своего статуса контролирующего лица.
О наличии подконтрольности могут свидетельствовать следующие обстоятельства:
• действия должника и контролирующего лица синхронны в отсутствие объективных экономических причин, противоречат интересам должника и ведут к существенному приросту имущества лица, привлекаемого к ответственности;
• такие действия не могли иметь место ни при каких обстоятельствах, кроме как при наличии подчиненности одного другому.
Исходя из указанных выводов Верховного Суда Российской Федерации положения пункта 5 Постановления № 53 могут толковаться расширительно. Иными словами, контролирующим должника лицом могут признаваться не только управляющая компания должника и ее руководитель, но и участник управляющей компании либо ее реальный бенефициар. Это обусловлено тем, что в рассмотренном деле Верховный Суд снизил порог представления доказательств для лиц, участвующих в деле о банкротстве. Суд указал, что доказывание по делам о привлечении к субсидиарной ответственности затруднено, поскольку у заявителей, как правило, нет прямых письменных доказательств, подтверждающих их доводы. Это влечет необходимость принимать во внимание совокупность взаимосвязанных косвенных доказательств, сформированных на основе анализа поведения должника и контролирующих его лиц. Если указанные доказательства свидетельствуют о возникновении отношений фактического контроля и подчиненности, то в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) бремя доказывания обратного переходит на привлекаемое к ответственности лицо.
Ответственность за необращение в суд
с заявлением о признании должника банкротом
При рассмотрении дел о привлечении
к субсидиарной ответственности за неисполнение обязанности по подаче заявления о банкротстве Верховный Суд Российской Федерации обратил внимание на распределение бремени доказывания.
В соответствии с пунктом 9 Постановления № 53 обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель в рамках стандартной управленческой практики должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.
Если руководитель должника докажет, что, несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил максимальные усилия, выполняя экономически обоснованный план, то такой руководитель освобождается от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана было разумным.
Верховный Суд не дает разъяснений по вопросу о том, каким образом суду первой инстанции следует проверять экономическую обоснованность плана руководителя и определять критический момент для должника.
Для установления такого момента целесообразно назначить соответствующую экспертизу в порядке, установленном статьями 82-87.1 АПК РФ. Заключение эксперта будет являться доказательством добросовестности или недобросовестности действий руководителя должника. В любом случае именно на руководителя по общему правилу возлагается обязанность по доказыванию таких обстоятельств.
В деле о банкротстве ООО «Волгоградский завод буровой техники» (дело № А12-18544/2015) конкурсный кредитор обратился в суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности на основании пункта 2 статьи 10 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» - неисполне-
ние бывшим руководителем должника обязанности по обращению в суд с заявлением о банкротстве в срок до 31 октября 2013 года, несмотря на наличие обстоятельств, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.
Суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявления. Апелляция и кассация, напротив, удовлетворили заявление в полном объеме.
Верховный Суд определением от 29.03.2018 №306-ЭС17-13670 (дело № А12-18544/2015) отменил акты нижестоящих судов и направил дело на новое рассмотрение в связи с тем, что суды первой и апелляционной инстанций не исследовали обстоятельства, касающиеся принятия руководителем мер, направленных на финансовую стабилизацию должника.
Верховный Суд Российской Федерации указал: если руководитель должника докажет, что, несмотря на временные финансовые затруднения (в частности, возникновение признаков неплатежеспособности), добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил максимальные усилия для достижения такого результата, выполняя экономически обоснованный план, то такой руководитель освобождается от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным.
Таким образом, для целей разрешения вопроса о привлечении бывшего руководителя к ответственности за неподачу в суд заявления о банкротстве должника установление момента подачи заявления о банкротстве должника приобретает существенное значение, учитывая, что момент возникновения такой обязанности в каждом конкретном случае определяется моментом осознания руководителем критичности сложившейся ситуации, очевидно свидетельствующей о невозможности продолжения нормального режима хозяйствования без негативных последствий для должника и его кредиторов.
Ответственность за непередачу документов бухгалтерского учета
Закон закрепляет презумпцию наличия причинно-следственной связи между несостоятельностью должника и действиями (бездействием) контролирующего лица при непередаче документов бухгалтерского учета, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.
Объективное банкротство - критический момент, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов.
В деле о банкротстве ООО «Управление контрактного строительства и аудита» (дело № А41-34192/2015) конкурсный управляющий обратился с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя и единственного участника должника. Суд первой инстанции заявление удовлетворил, посчитав, что утрата документов вследствие залива не является основанием для освобождения руководителя от ответственности, учитывая тот факт, что он не предпринимал действий по восстановлению документации. Апелляция и кассация пришли к противоположным выводам и отказали в удовлетворении заявленных требований.
Вышестоящие суды мотивировали свою позицию тем, что управляющий не доказал причинно-следственную связь между бездействием руководителя и неплатежеспособностью должника, а недостающие документы мог истребовать сам в силу наличия на то полномочий.
Верховный Суд Российской Федерации определением от 7 мая 2018 года № 305-ЭС17-21627 в деле № А41-34192/2015 о банкротстве ООО «Управление контрактного строительства и аудита» отменил постановления судов апелляционной и кассационной инстанций, указав на неверное распределение бремени доказывания.
В силу пункта 24 Постановления № 53 управляющий должен представить объяснения, как отсутствие документации повлияло на проведение процедур.
Привлекаемое к ответственности лицо, в свою очередь, вправе опровергнуть указанную презумпцию, доказав, что недостатки представленной документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства.
Обычно в такого рода спорах суд также проверяет заботливость и осмотрительность руководителя должника. В частности, исследует, каким образом произошла утрата документации, как осуществлялось хранение, какие принимались меры, направленные на восстановление утраченных документов.
По вопросам утраты документов сформировалась достаточно обширная судебная практика, которая по большей части складывается не в пользу органов управления должника. Так, единоличный исполнительный орган, как правило, привлекается к субсидиарной ответственности в случае утраты документов в результате залива, пожара, уничтожения грызунами, изъятия правоохранительными органами, хищения.
В то же время если руководитель должника принимает меры, направленные на восстановление утраченной документации, и иным образом не препятствует проведению процедур банкротства (не уклоняется от передачи иной документации, не пытается изменить место нахождения должника, как это было в деле № 305-ЭС17-21627), то эти добросовестные действия могут стать основанием для отказа в привлечении его к субсидиарной ответственности.
Исчисление сроков исковой давности
Очень интересным с точки зрения сложности исчисления сроков исковой давности является обособленный спор по привлечению к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц в рамках
дела о банкротстве ООО «Дальняя степь» № А22-941/2006.
В определении от 6 августа 201 8 года № 308-ЭС17-6757 по делу о банкротстве ООО «Дальняя степь» № А22-941/2006 Верховный Суд Российской Федерации сделал интересные выводы в части исчисления сроков исковой давности.
Конкурсное производство в отношении ООО «Дальняя степь» было завершено 22 октября 2007 года. Определением от 9 сентября 2015 года Арбитражный суд Республики Калмыкия удовлетворил заявление уполномоченного органа и отменил определение суда от 22 октября 2007 года о завершении конкурсного производства по вновь открывшимся обстоятельствам. Срок конкурсного производства был продлен.
Полагая, что банкротство должника вызвано действиями контролирующих его лиц, конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением о привлечении их к субсидиарной ответственности.
Ответчик заявил о пропуске сроков исковой давности по заявлению, поданному 19 апреля 2017 года. Суды первой и апелляционной инстанций требования конкурсного управляющего удовлетворили. Суд округа отменил принятые акты в размере суммы текущих платежей. В остальной части оставил судебные акты без изменения.
По итогам рассмотрения дела Верховный Суд сделал следующие выводы.
1. Исходя из действовавших на момент доведения должника ответчиками до банкротства редакций статьи 200 ГК РФ и статьи 10 Закона о банкротстве исковая давность по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности не могла начать течь ранее момента возникновения у истца права на иск и объективной возможности для его реализации.
2. В целях проверки доводов ответчика суд определил три периода, в рамках которых следовало установить, текла давность или нет.
Первый период - с 2006 по 2007 год.
Второй период - с сентября 2015 по
январь 2016 года - период отсутствия правоспособности должника до момента восстановления должника в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) и утверждения конкурсного управляющего.
Третий период - с момента возникновения полномочий конкурсного управляющего (ноябрь 2015 года) до даты подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности (19.04.2017).
При исчислении трехлетнего срока исковой давности учитывается только время актуального нахождения должника в состоянии процедуры банкротства.
3. В первом периоде суд исключил применение срока исковой давности ввиду недобросовестности ранее назначенного арбитражного управляющего, который впоследствии был осужден за пособничество в преднамеренном банкротстве должника.
4. Второй период суд также исключил, указав, что срок исковой давности не может течь все время, пока общество лишено правоспособности вследствие ликвидации, поскольку в условиях завершения конкурсного производства и исключения общества из ЕГРЮЛ не существовало представителя должника (или его имущественной массы), уполномоченного на предъявление иска к контролирующим должника лицам.
5. Судебная коллегия пришла к выводу о том, что давность начала течь только в третьем периоде, причем не с момента получения конкурсным управляющим сведений о спорных банковских операциях по выводу денежных средств (январь 2016 года), а с момента возбуждения обособленного спора о привлечении бывшего руководителя должника (23 июня 2016 года), которая пояснила, что не подписывала соответствующие платежные поручения, а распоряжение денежными средствами банк осуществил произвольно.
В связи с этим суд пришел к выводу, что исковая давность по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности начала течь не ранее указанной даты.
6. В рамках применения действовавших на тот момент положений абзаца 4 пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве, предусматривающих необходимость применения двух сроков исковой давности, Верховный Суд указал, что годичный субъективный срок заявитель не пропустил, а трехлетний объективный срок подлежит исчислению только в период нахождения должника в процедуре банкротства, то есть с 9 июня по 22 октября 2007 года и с 9 сентября 2015 по 19 апреля 2017 года. Соответственно, трехлетний срок также не пропущен.
В заключение целесообразно отметить, что, несмотря на приведенную практику и официальные разъяснения Верховного Суда Российской Федерации, рассмотрение споров о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности и взыскании причиненных КДЛ убытков остается весьма проблематичным.
Остается надеяться, что в ближайшее время указанные проблемы удастся разрешить представителям юридического и научного сообщества.
ИНФОРМАЦИОННЫЕ ИСТОЧНИКИ *
1. Количество поданных в суды и удовлетворенных заявлений о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности. ШЬ: ИМрв:// pravo.ru/story/213739/?desc_chrono_1_1 = и https://fedresurs.ru/news/42cab277-3328-4c2f-bbcd-ac728d3e1abc
2. О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях : Федеральный закон от 29 июля 2017 года № 266-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) : Федеральный закон от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
4. О несостоятельности (банкротстве) : Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
5. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации : Федеральный закон от 24 июля 2002 года № 95-ФЗ.
Агентство «ГШАУ» является организацией, специализирующейся на сборе, обработке и анализе информации о рынке недвижимости
Успешно работает с апреля 1995 г.
Ж
rway-online.Ru
ничем лишнего
+7(495)933-5503 info@rway.ru www.RWAY.ru www.RWAY-Online.ru
Бюллетень ¡гУУАУ Интернет-портал Интернет-ресурс
ЗАСЛУЖЕННОЕ ДОВЕРИЕ СРЕДИ ПРОФЕССИОНАЛОВ •
Также автором в статье и соответствующих постраничных сносках приведены решения и постановления судов высших и региональных инстанций.
*
