CC BY
86Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=22230
ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
Мафтуна Алижоновна Атхамова
Студентка 4-курса факультета Международного права Ташкентского государственного юридического университета
Данная научная статья посвящена проблемным вопросам нотариальных действий по отношениям осложенных иностранным элементом, в целом, и проблемные вопросы нотариальных действий в международной сфере в отдельности. В часности, речь идет о различии трансграничных и национальных требований законодательств относительно оформления документов, необходимости или отсутствии необходимости удостоверения отдельных документов, порядок их исполнения и другие различия.
Ключевые слова: нотариусы, нотариальные действия с иностранным элементом, международное частное право, коллизионные нормы, национальное право, иностранные лица, трансграничные правоотношения.
Каждый отдельный случай нотариальных действий на практике является уникальным явлением, тем не менее даже самые изученные и простые вопросы иногда могут вызвать усложнение нотариального процесса, а в случае недостаточно ответственного подхода — довольно негативные последствия.
Итак, компетенция нотариуса при осложнении его иностранным элементом будет складываться на основании как национального, так и международного законодательства. Иностранные граждане вправе обращаться любому нотариусу по всему миру с целью совершения нотариальных действия, тем менее некоторые из таких действий может быть отнесено к исключительной компетенции местного нотариуса. Данное правило, к примеру, относится к регистрации прав на недвижимое имущество, так как имущественные права как правило могут быть удостоверены только в стране нахождения имущества местным нотариусом.
Еще одна характерная особенность касается различия трансграничных и национальных требований законодательств относительно оформления документов, необходимости или отсутствии необходимости удостоверения отдельных документов, порядок их исполнения. К примеру, многие национальные законодательства стран не имеют единого подхода в части вопроса, должна ли удостоверяться нотариально доверенность, выданная за рубежом. В качестве
АННОТАЦИЯ
CENTRAL ASIAN ACADEMIC JOURNAL ISSN: 2181-2489
OF SCIENTIFIC RESEARCH VOLUME 2 I ISSUE 5 I 2022
Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=22230
наглядного примера можно привести Швейцарию, где нотариальное удостоверение документов не является обязательным. В Республике Узбекистан в соответствии с Гражданским Кодексом Республики Узбекистан, сделки, совершаемые нотариально, непременно требуют удостоверенной доверенности1.
Важный фактор, который должны брать во внимание нотариусы - это порядок исполнения актов, который обычно основан на началах добровольного исполнения, однако в некоторых международных договорах регламентировано принудительное исполнение нотариальных актов с исполнительной надписью, помимо судебных. Сформированные в одном государстве, акты должны исполнятся в принудительном порядке в другом государстве. Вследствие того, что предметом нотариальных действия выступает официальный акт, то его оформление должно осуществляться на основании правопорядка, а также необходимо обязательное разъяснение особенностей применения таких актов на территории другого государства.
Перед тем как начать работать с официальной документацией, нотариус должен всесторонне проанализировать конкретную ситуацию, осуществить поиск связей между элементами правоотношения. Нотариус должен получить ответ на несколько фундаментальных вопросов: каков объект и субъект правоотношений, какие права и обязанности стороны имеют по отношению друг к другу, к контрагентам, к государству, к другим государствам. По причине того, что нотариус, как принято, опирается на информацию, предоставленную ему сторонами, оценивая ее и анализируя, уже на начальном этапе необходимо получить сведения о месте нахождения лиц и имущества, их происхождении, а также результате, который стороны пытаются достичь при обращении к нотариусу.
Более того, нотариусу необходимо четко понимать о видах и объеме правовых последствий, которые могут возникнуть после окончания нотариальных действий. Нотариус должен принимать во внимание тот факт, что категория правовых ситуаций, с которыми обращаются клиенты довольно широки, и в юридической литературе предусмотрены некоторые из них2.
К ним можно отнести:
1) Ситуации, с самого начала имеющие трансграничный характер. К таким ситуациям можно отнести международные браки, бракоразводные процессы, наследственные дела, при нахождении имущества на территории иностранного государства.
1 Гражданский Кодекс Республики Узбекистан. Часть вторая. Электронный ресурс: https://lex.uz/docs/180550
2 Медведев И. Г. Международное частное право и нотариальная деятельность // М., Волтерс Клувер, 2005 - с. 6.
Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=22230
2) Другие ситуации, которые имеют место быть на национальном уровне, а затем переходящие в трансграничный. Например, гражданин Республики Узбекистан проживает, а затем завещает свое имущество в Ташкенте, но через некоторое время, получив гражданство Германии, умирает в Берлине. В данном случае, ситуация, которая изначально была национального характера переходит в интернациональный, и количество таких дел на практике обширно. Следовательно, нотариусу необходимо утонять вопросы предполагаемого переезда и так далее.
Еще одной особенной чертой осуществления нотариальных действий с иностранным элементом является установление личности иностранного гражданина и правового статуса организации. Проблема установления правосубъектности граждан представляет собой предметом исследования многих ученых правоведов, например, И. Г. Медведева, В. В. Яркова и других. Целью осуществляемых исследовании является поиск новых возможностей закрепления более точных критериев определения личности и перечня документов, которые в подтверждение своей личности, может предъявить иностранное лицо, однако авторы многих работ делают вывод о том, что перечень не должен быть
3
императивным и зависит от конкретной ситуации .
Далее рассмотрим, как вопрос установления личности иностранных граждан регламентирован в законодательстве некоторых Европейских государств.
Так, как закреплено в ст. 85, 87 Закона Польской республики о нотариате, нотариус обязан подтвердить личность лиц, участвующих в нотариальном процессе, на основании «документов, установленных законом, или способом, который ликвидирует все сомнения по поводу личности иностранного лица». Однако императивный перечень документов в Законе не указан4.
В статье 12 Закона о нотариальной процедуре Республики Молдова указано, что для иностранных граждан является обязательным следующая идентификационная информация: «фамилия, имя, государственный идентификационный номер физического лица (ГО№), серия и номер удостоверяющего личность документа, гражданство иностранца и заявленное место проживания, если оно не указано в документе, на основании которого устанавливается идентичность»5.
3 Ярков В. В. Нотариальное право: Учебник // М., Статут, 2017 75
4 Prawo о notariacie. Dz. U. 1991. Nr 22, poz. 91. Ustawa z dnia 14 lutego 1991 r. [Electronic resource] // URL: http://prawo.seim.gov.p1/isap.nsf/download.xsp/WDU19910220091/U/D19910091Li.pdf
5 Закон № 246 от 15-11-2018 «О нотариальной процедуре// 01-02-2019 в Monitorul Oficial № 30-37 статья № 89 -с. 12.
Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=22230
Исключением подтверждения личности не являются и юридические лица, только в их случае они подтверждают свой статус и налоговую принадлежность в той или иной стране.
После тщательного анализа предоставленных документов, нотариус может перейти к следующему шагу, то есть к определению «личного закона», правоспособности, дееспособности.
Таким образом, важным этапом совершения международных нотариальных действий служит первоначальный анализ ситуации, а также идентификация сторон, так как при невыполнении указанных требований начало нотариального действия невозможно. Что не менее важно, для того чтобы успешно совершать нотариальные действия, осложненные иностранным элементом, нотариус должен руководствоваться прежде всего Законом Республики Узбекистан «О нотариате». Этот документ закладывает основные принципы ведения деятельности нотариусов на территории Республики Узбекистан. Помимо Указанного закона, кодексов и других нормативно-правовых актов, неотъемлемой частью регулирования нотариальной деятельности в Республике Узбекистан являются международные договоры, согласно которым нотариусы, например, вправе передавать поручения по отдельным нотариальным действия зарубежным органам юстиции.
Законе «О нотариате» также закрепляет порядок применения нотариусом норм иностранного права, содержат указания относительно совершения отдельных нотариальных действий. В случае необходимости обращения нотариуса к нормам международного договора, ст. 93 настоящего Закона указывает на приоритет применения международного договора, что также указано в Конституции Республики Узбекистан. Республика Узбекистан является участницей многих двухсторонних договоров о правовой помощи. Эти договоры содержат некоторые принципы и порядок сотрудничества государств, компетентные государственные структуры и организации, порядок признания юридической силы документов и другие положения, относительно международных отношений в сфере права в целом и нотариальной деятельности.
Большинство договоров носят характер договора о правовой помощи или являются консульскими конвенциями. Рассмотрим некоторые, содержащиеся в двухсторонних договорах Республики Узбекистан положения, непосредственно касающиеся нотариальной деятельности, подробнее. Так, в ст. 37 Консульской конвенции с Российской федерации указано, что исполнение обязанностей нотариуса, регистратора актов гражданского состояния и других подобных обязанностей, а также выполнение некоторых функций административного
CENTRAL ASIAN ACADEMIC JOURNAL ISSN: 2181-2489
OF SCIENTIFIC RESEARCH VOLUME 2 I ISSUE 5 I 2022
Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=22230
характера при условии, что в этом случае ничто не противоречит законам и правилам государства пребывания6. Аналогичное положение содержится в Консульской конвенции между Республикой Узбекистан и Республикой Азербайджан от 20.05.2005 .
В ст. 30 Договора между Республикой Узбекистан и Китайской Народной Республикой от 28.08.1998 года указано, что документы, которые составлены или засвидетельствованы судами или другими компетентными учреждениями одной Договаривающейся Стороны и переданы через центральные учреждения обеих Договаривающихся Сторон, при наличии подписи и официальной печати должны приниматься судами или другими компетентными учреждениями другой
о
Договаривающейся Стороны без легализации .
При этом общим положением почти для всех двусторонних договоров, даже не содержащих прямое упоминание нотариата, является указание на взаимную возможность граждан договаривающихся государств обращаться в нотариальные органы на территориях Договаривающихся стран.
Помимо двухсторонних договоров Республика Узбекистан является участницей многосторонних соглашений, таких как, например, Минская Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Конвенция регламентирует правоотношения порядка принятия и исполнения различных актов, порядке сношений компетентных органов, объемах правовой помощи и прочее. Минская Конвенция содержит несколько положений, касающихся непосредственно деятельности нотариата, в частности, ст. 2 Конвенции закрепляет, что в странах участницах порядок возмещения нотариальных издержек является обоюдно одинаковым для иностранных граждан и граждан страны, где произошло обращение к нотариусу9.
В 2002 году странами СНГ была создана практически аналогичная Минской по содержанию Кишиневская Конвенция. Данная Конвенция содержит оговорки некоторых стран, касающихся ряда положений, в частности, Украина и Армения указали, что будут исполнять все решения на территории Договаривающихся
6 Консульская Конвенция между Республикой Узбекистан и Российской Федерацией от 19.10.1995 года. Электронный ресурс: https://lex.uz/docs/2499369
7 Консульская Конвенция между Республикой Узбекистан и Республикой Азербайджан от 20.05.2005 года. Электронный ресурс: https://lex.uz/docs/1317067
8 Договор между Республикой Узбекистан и Китайской Народной Республикой от 28.08.1998 года. Электронный ресурс: https://lex.uz/docs/2198493
9 Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Электронный ресурс: https://lex.uz/docs/2741652
CENTRAL ASIAN ACADEMIC JOURNAL ISSN: 2181-2489
OF SCIENTIFIC RESEARCH VOLUME 2 I ISSUE 5 I 2022|
Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=2223Q
стран, за исключением нотариальных актов относительно денежных обязательств10.
Таким образом, международные договоры и соглашения содержат обширный ряд положений, непосредственно или косвенно относящихся к осуществлению нотариальных действий, осложненных иностранным элементом. Помимо правил взаимодействия органов нотариата и государственных структур, международные договоры можно применять в отношении установления полномочий консулов по совершению отдельных видов удостоверительных полномочий. Однако, основной целью нотариуса при обращении к положениям международных договоров является поиск правовых коллизий и соответствующих норм, применимых в рамках осуществления нотариальных действий с иностранным элементом.
Нотариус должен решить, право какой страны применять, найти соответствующую коллизионную норму, то есть провести пошаговый анализ законодательства, руководствуясь отсылками к иностранному праву и решить, какой правопорядок необходимо использовать для решения поставленной правовой задачи. Примером самой простой коллизионной нормы может послужить разный возраст наступления дееспособности граждан многих стран.
Изначально определив, что стороны правоотношения действительно являются иностранными гражданами или организациями, а также обратились за удостоверением правоотношения, которое породит правовые последствия за рубежом, нотариус может перейти к поиску необходимых коллизионных норм. Согласно ст. 93 Закона Республики Узбекистан «О нотариате», нотариус, при совершении нотариальных действий, должен руководствоваться, прежде всего, положениями международного договора, соответственно необходимо проверить, существует ли такой договор с иностранным государством. Международные договоры являются одним из источников коллизионных норм, будь то двухсторонние или многосторонние соглашения.
Следует отметить, что все проблемные ситуации (различия трансграничных и национальных требований законодательств относительно оформления документов, необходимости или отсутствии необходимости удостоверения отдельных документов, порядок их исполнения и другие) рассматриваемые нотариусами, урегулированы международными договорами. В случае отсутствия соответствующих договорных норм, применяются национальные коллизионные нормы. Отечественные коллизионные нормы содержатся в Гражданском,
10 Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Электронный ресурс: https://lex.uz/docs/4487578
Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=2223Q
Семейном кодексах, и других нормативно-правовых актах. К примеру, в Минской конвенции не содержатся коллизионные нормы для определения права, подлежащего применению к некоторым видам договорных отношений. В этом случае применяются коллизионные нормы Гражданского Кодекса Республики Узбекистан. В случае отсутствия возможности определения применимого права исходя из норм международных договоров, национальных коллизионных норм, в том числе специальных, необходимо применять право государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано (Proper law), в соответствии с ч. 3 ст. 1158 Гражданского Кодекса Республики Узбекистан. Для применения указанного принципа, в первую очередь, необходимо установить территориальную привязку. Так для физических лиц территориальная привязка проверяется на основе гражданства и места жительства, для юридических — на основе места нахождения обособленного подразделения, места деятельности и т. д.
Нередко в праве возникает ситуация, когда коллизионная норма отсылает обратно к праву той страны, в законодательстве которого изначально содержится. В таком случае возникает конфликт коллизионных норм. При этом необходимо учитывать, что согласно ст. 1161 Гражданского Кодекса Республики Узбекистан, отсылка коллизионной нормы национального права к иностранной коллизионной норме должна рассматриваться в качестве отсылки не коллизионному, а к материальному праву иностранного государства, соответственно при наличии обратной отсылки или отсылки к праву третьей страны, в большинстве случаев применяется иностранное право. Исключения составляют некоторые нормы относительно правового положения физических лиц, в случае обратной отсылки к национальному праву, однако принятие данной отсылки в этом случае, как правило, остается на усмотрение суда, в зависимости от правой ситуации.
Важно подчеркнуть, что ситуация обратной отсылки регулируется иностранными законодательствами по — разному, например, в соответствии со ст.6 Закона о международном частном праве Эстонии отсылка допускается в полной мере11. С другой стороны, закон о Международном частном праве Швейцарии, предусматривает применение обратной отсылки к Швейцарскому праву лишь в случаях, предусмотренных этим законом12. Некоторые ученые правоведы, например, Н. И. Марышева, считают, что установленное гражданским законодательством исключение о применении обратной отсылки относительно правового положения физических лиц, справедливо считается не императивной,
11 Закон о международном частном праве Эстонской республики от 27 марта 2002 г. № 145. Электронный ресурс: https://pravo.hse.ru/data/2016/04/03/1126368764/Эстония%202002%20русский.pdf
12 SR 291 Bundesgesetz vom 18. Dezember 1987 über das Internationale Privatrecht. Электронный ресурс: https://www.admin.ch/opc/de/c1assified-compi1ation/19870312/index.htm1
Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=2223Q
то есть, например, суд, в конкретной ситуации может либо принять, либо не принять отсылку на свое усмотрение. Закрепив такую норму, законодатель предоставил суду возможность определять правовой режим наиболее благоприятный для разрешения спорного правоотношения, за счет установления тесной связи с соответствующим правопорядком.
В практике нотариусов имеют место быть ситуации, когда невозможно осуществить применение норм иностранного права.
К примеру нотариусу не удается установить необходимую коллизионную норму после всех предпринятых попыток, и он вынужден использовать нормы национального материального права, или же иностранный порядок противоречит императивным нормам национального законодательства.
В качестве наглядного примера можно привести однополые браки. Так, согласно Семейного Кодекса Республики Узбекистан браком является «союз между мужчиной и женщиной». Следовательно, и брачный договор также не может быть заключены между однополыми людьми. Однополые браки в Республике Узбекистан не признаются официально. Таким образом, нотариусу необходимо учитывать особенности иностранного законодательства и предупреждать клиентов о возможные несоответствия желательных для применения норм иностранного правопорядка национальному.
Подводя итог, стоит подчеркнуть, что в процессе осуществления нотариусом международных нотариальных действий, он должен предпринять особые действия, отличающиеся от проводимых в процессе работы с национальным правопорядком.
Во-первых, после обращения иностранных граждан с каким — либо запросом, нотариус предварительно должен решить и определить свою компетенцию. Во-вторых, нотариус должен определить личность иностранного гражданина и правовой статус иностранного юридического лица. После завершения подготовительных этапов нотариус может приступить непосредственно к совершению нотариального действия. На этом этапе основной задачей, которую предстоит решить — осуществить выбор применимого права для имеющегося правоотношения. Выбор применимого права должен основываться на анализе положений актуального на момент совершения нотариального действия законодательства. Учитывая требования Закона Республики Узбекистан «О нотариате», нотариус должен начать поиск применимого права с исследования коллизионных норм международных договоров и конвенций, если таковые имеются.
Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=22230
В случае отсутствия возможности применения норм международных соглашений, нотариус переходит к национальным коллизионным нормам. В случае отсутствия возможности применения норм международных соглашений, нотариус переходит к национальным коллизионным нормам. При этом, необходимое учитывать возможность существования обратной отсылки, признанной национальным законодательством лишь частично. В случае применения обратной отсылки, нотариус должен учитывать принцип наиболее благоприятного результата для сторон правоотношения.
Когда вопрос о праве решен, нотариус должен установить его содержание и осуществить применение соответствующих норм правопорядка. Результатом нотариальной процедуры является документ (акт), который в последствии должен в установленном порядке быть легализован (или освобожден от легализации) и, затем, исполнен на территории страны, для исполнения в пределах которой он был создан.
Таким образом, порядок совершения нотариальных действий, осложненных иностранным элементом должен неукоснительно соблюдаться нотариусом, и каждая из возникающих на пути к результату проблем должна решаться в полном объеме. Понимание нотариусами особенностей совершения нотариальных действий, осложненных иностранным элементом и четкое соблюдение регламентированной процедуры должно способствовать планомерному росту качества оказываемых нотариусами услуг и развитию института международного нотариата в целом.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:
1. Гражданский Кодекс Республики Узбекистан. Часть вторая. Национальная база законодательства: https://lex.uz/docs/180550
2. Медведев И. Г. Международное частное право и нотариальная деятельность // М., Волтерс Клувер, 2005 - с. 6.
3. Ярков В. В. Нотариальное право: Учебник // М., Статут, 2017 75
4. Prawo о notariacie. Dz. U. 1991. Nr 22, poz. 91. Ustawa z dnia 14 lutego 1991 r. [Electronic resource] // URL: http://prawo.sejm.gov.pl/isap.nsf/download.xsp/WDU19910220091/U/D19910091Lj.pd f
5. Закон № 246 от 15-11-2018 «О нотариальной процедуре// 01-02-2019 в Monitorul Oficial № 30-37 статья № 89 - с. 12.
Scientific Journal Impact Factor (SJIF 2022=4.63) Passport: http://sjifactor.com/passport.php?id=2223Q
6. Консульская Конвенция между Республикой Узбекистан и Российской Федерацией от 19.10.1995 года. Национальная база законодательства: https://lex.uz/docs/2499369
7. Консульская Конвенция между Республикой Узбекистан и Республикой Азербайджан от 20.05.2005 года. Национальная база законодательства: https://lex.uz/docs/1317067
8. Договор между Республикой Узбекистан и Китайской Народной Республикой от 28.08.1998 года. Национальная база законодательства: https://lex.uz/docs/2198493
9. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Национальная база законодательства: https://lex.uz/docs/2741652
10. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Национальная база законодательства: https://lex.uz/docs/4487578
11. Закон о международном частном праве Эстонской республики от 27 марта 2002 г. № 145. Национальная база законодательства:
https://pravo.hse.ru/data/2016/04/03/1126368764/Эстония%202002%20русский.pdf 12. SR 291 Bundesgesetz vom 18. Dezember 1987 über das Internationale Privatrecht.
Электронный ресурс
compilation/19870312/index.html
ресурс:
https://www.admin.ch/opc/de/classified-
