CC BY
32
Шульга Андрей Владимирович Коломоец Дмитрий Андреевич
Признаки мошеннических операций, проводимых под видом первичного размещения токенов (1СО)
В статье анализируется такой способ совершения преступлений в сети Интернет, как мошенничество под видом первичного размещения токенов. Авторы приходят к выводу, что данные деяния следует квалифицировать как преступления против собственности (хищения).
Ключевые слова: информационные технологии, криптовалюта, противоправное завладение, уголовная ответственность, умысел, хищение, мошенничество.
The signs of fraudulent transactions conducted under the guise of the primary location of tokens (ICO)
In article such method of commission of crimes on the Internet as fraud under the guise of primary permission of tokens is analyzed. Authors come to a conclusion that these acts should be qualified as property offenses (theft).
Key words: information technologies, crypto currency, illegal possession, criminal responsibility, intent, theft, fraud.
В условиях развития информационного общества и информационных технологий криптовалютные инструменты в инновационной экономике приобретают большую популярность. Например, китайские законодатели одними из первых заинтересовались криптовалютным рынком и рисками, связанными с ним. Сегодня в Китае ограничен оборот криптовалюты в сети блокчейн1, запрещена любая коммерческая деятельность, связанная с криптовалютой и первичным размещением токенов2 (Initial Coin Offering) (далее -ICO). В Японии же, наоборот, криптовалюта официально признана властями и широко используется гражданами для совершения различных платежей.
Криптовалютные инструменты имеют множество преимуществ по сравнению с классическими финансовыми инструментами, а также ряд недостатков, одним из которых является высокая степень риска при инвестировании. Речь идет не только о возможности неизвлечения прибыли. Все чаще можно наблюдать подозрительные предложения, связанные с инвестированием в криптовалютные проекты,
1 Блокчейн (от англ. block chain - цепочка блоков) - современная технология записи и хранения информации, работающая по принципу распределенной базы данных, хранящейся одновременно на множестве компьютеров, входящих в систему блокчейна [1].
2 Токен (от англ. token - знак, символ) - это единица учета в криптовалютах, или уникальный символ в системе блокчейна [2].
которые, как правило, оказываются мошенническими схемами, направленными на хищение чужого имущества. Причем уровень их общественной опасности варьируется от небольшого до весьма значительного. Негативную роль здесь играет наличие административной соделиктно-сти юридических лиц при привлечении физических лиц к уголовной ответственности [3].
Такие мошеннические схемы осуществляются под ICO, предназначенных для оплаты доступа к услугам проекта, на который собираются деньги [4].
В рамках данной статьи предлагаем рассмотреть основные признаки, по которым можно определить потенциально мошенническую организацию, выдающую свою деятельность за проведение ICO. Для этого были проанализированы раскрытые мошеннические схемы в сфере криптоинвестиций, успешные и неудачные ICO (организаторы которых, несмотря на коммерческий успех или провал, были честны со своими вкладчиками), а также опыт отечественных и иностранных криптоинвесторов.
Проведение подставных ICO является одним из самых распространенных способов получения прибыли злоумышленниками в сфере криптовалютной экономики. ICO выступает формой проведения краудселинга (crowdselling).
Под краудселингом понимается сбор вкладов на реализацию проектов через сеть Интернет. В
29
качестве компенсации за участие в проекте начисляются токены, которые позволяют вкладчику получать безопасный удаленный доступ к будущей услуге или продукту, информационным ресурсам и т. д. Владелец токена может переуступить и/или продать на криптобирже свое право на доступ к услугам проекта или пользоваться им сам.
Объектами (проектами) краудселинга, как правило, являются инновационные и блок-чейн-технологии, интернет-коммуникации и социальные сети, а также интернет-игры, интернет-торговля и реклама, безопасность и конфиденциальность передачи и хранения данных и др. Большинство наиболее известных и успешных проектов, которые осуществили сбор средств через ICO, связано с развитием рынка криптовалют и криптоактивов. Например, самым крупным ICO можно считать проект Tezos, т. к. он привлек наибольшее на данный момент количество денежных средств -232,3 млн долларов США.
Преимущество токена состоит в том, что он является очень гибким финансовым инструментом.
Существуют следующие виды токенов: цифровой купон;
опцион на приобретение чего-либо; доступ к контенту (как бета-доступ к он-лайн-играм);
расчетная единица внутри самого проекта (к примеру, сила голоса в одноименном проекте [5], с помощью которого можно вознаграждать авторов, а также самому получать вознаграждение за создание контента на сайте);
криптодоллары на бирже Poloniex [6], USDT от компании Tether [7] или криптозолотые от Digix Global [8] и др.; цифровой товар;
некое платежное средство (в Японии, легализовавшей криптовалюту, такой подход активно развивается); услуги;
бонусы (скидки).
В последнее время криптовалюте уделяется большое внимание в российском судопроизводстве, причем высказываются различные мнения относительно ее состоятельности как объекта права.
Рассмотрим пример из судебной практики арбитражного суда Вологодской области. Осенью 2015 г. суд принял к рассмотрению дело о банкротстве индивидуального предпринимателя. При изучении вопросов, связанных с банкротством и поиском конкурсной массы, суд
приравнял криптовалюту к электронным деньгам [9].
Иное решение принял Хабаровский арбитражный апелляционный суд - признал криптовалюту платежным средством [10].
Причина такого расхождения в судебной практике состоит в том, что правовой статус токена не отражен в системе российского права. При этом многие исследователи убеждены в том , что не представляется возможным отнесение криптовалюты к каким-либо существующим категориям объектов гражданского права. Следовательно, необходимо создать новый объект гражданского права. Наиболее подходящей категорией видится нечто среднее между безналичными денежными средствами и драгоценными металлами [11].
В то же время криптовалюта относится к такому объекту гражданского права, как имущество в виде имущественных прав, предусмотренному ст. 128 Гражданского кодекса РФ. И поскольку она имеет информационную природу, то под имущественными правами как предметом преступлений (преступлений против собственности, хищений) предлагается понимать информацию (сведения) о принадлежащих лицу правах на владение, пользование и (или) распоряжение имуществом, оказание услуг или выполнение работ, вследствие этого обладающую определенной стоимостью и при противоправном завладении ей причиняющую ущерб данному лицу [12].
Очевидно, что в случае противоправного завладения криптовалютой потерпевшему будет причинен реальный имущественный ущерб. Это свидетельствует о необходимости признания ее предметом преступлений против собственности, хищений.
От привычного IPO (от англ. Initial Public Offering - первая публичная продажа акций акционерного общества) ICO отличается тем, что при привлечении инвестиций вкладчики не получают долю в компании и не могут участвовать в принятии управленческих решений. Однако они наделяются различными привилегиями. Например, инвесторы в ICO российской фирмы «Калиново» имеют право на закупку сельскохозяйственной продукции по льготным ценам.
Вариативность функций токенов обусловливает различные способы проведения ICO:
заем (передача установленной суммы, а затем получение процентов (льгот);
покупка доли (доли прибыли) (это описание универсально, однако ICO не предполагает на-
30
личия акций (как на IPO) или долей, предусмотренных ФЗ от 18.02.1998 № 18-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») [13];
пожертвование;
бартерный обмен (несмотря на всю сложность проведения и учета таких сделок, сегодня подобный подход является одним из самых доступных);
плата за услуги (сервис Storj) [14] (например, за аренду дискового пространства компьютера пользователя);
платная регистрация.
Проблема распространения подставных или мошеннических ICO ясно определена государством. Так, в соответствии с информационным сообщением Росфинмониторинга, размещенным на официальном сайте организации, использование криптовалюты при совершении сделок является основанием для рассмотрения вопроса об отнесении таких сделок к операциям, направленным на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма [15].
Инвестирование в ICO осуществляется в криптовалюте, поэтому данный способ привлечения инвестиций подпадает под действие политики Росфинмониторинга в отношении операций с криптовалютой.
При оценке правомерности первичного размещения ICO важно обращать внимание на следующие факторы. Так, у каждого ICO должны быть документы, в которых учредители проекта рассказывают потенциальным вкладчикам обо всех его деталях. Однако в связи с тем, что в нашей стране данный процесс привлечения инвестиций не регулируется законодательно, то нет и определенного перечня требований к таким документам. Поэтому при анализе документации ICO следует руководствоваться общеправовыми и отраслевыми принципами российского права, а также исходить из устоявшихся требований, созданных рынком, к документации такого рода.
Об ICO, как и о любом инвестиционном проекте, рассказывают в общепринятых форматах изложения информации, традиционно использующихся при проведении краудсейла и крауд-фандинга.
Например, это может быть так называемый информационный меморандум (White paper), объединивший в себе рекламную брошюру и план экономического развития. В нем раскрываются данные о проекте и его целях, команде создателей, менторах и партнерах, участвую-
щих в развитии. В случае с ICO в меморандуме также определяются основные положения выпуска и обратного выкупа токенов. По сути, это исчерпывающий обзор свойств и преимуществ определенного продукта или услуги.
Либо это может быть terms & conditions (стандартные условия), в котором прописываются детали контракта с криптоинвесторами.
Проекты, как правило, имеют план экономического развития (road map), предусматривающий установление промежуточных целей и нововведений, которые будут внедряться в него после выполнения поставленных задач (к примеру, road map может содержать следующее условие: при достижении суммы инвестиций в 0,63 ETH (эфир-криптовалюта) будет анонсирован рабочий прототип продукта).
В целях пресечения хищений чужого имущества под видом ICO, а также при доказывании умысла виновных лиц, направленного на хищение чужого имущества под видом ICO, необходимо учитывать некоторые обстоятельства.
Так, важной деталью может являться отсутствие упоминаний о соблюдении требований KYC (знай своего клиента), если они предусмотрены законодательством РФ для проекта, под который проводится ICO.
KYC - это международно-правовой принцип, согласно которому компании должны идентифицировать плательщика. Он служит для предотвращения деятельности по отмыванию денег. В законодательстве России этот принцип нашел отражение в Федеральном законе от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» [16] и Положении об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утв. Центральным банком России 15 октября 2015 г.).
Политика принятия в качестве инвестиций фиатных денег или криптовалюты неизвестного происхождения также может свидетельствовать о намерении злоумышленников отмыть деньги через ICO. Сообщники могут под видом инвесторов «вливать» в ICO незаконно добытые денежные средства, таким образом скрывая их от государства и уходя от ответственности.
Отсутствие реального бизнес-проекта под ICO также должно вызывать опасения.
31
Непредставление вышеуказанных документов (road map, white paper, terms & conditions) или их аналогов, содержащих информацию об ICO, вызывает сомнение в добросовестности учредителей. Так, на сайтах, посвященных подобным ICO, имеется только краткое описание проекта, информационный ролик и реквизиты для отправки денег. Целью такого ICO с большой долей вероятности является совершение мошенничества.
Кроме того, должен быть четко определен круг обязательств учредителей ICO перед вкладчиками в случае возврата средств покупателям токенов, а также компенсации возможных рисков (например, хеджирование рисков).
Проект должен иметь лицензии, полученные в соответствии с законодательством России.
Непредоставление каких-либо сторонних гарантий и поручительства также должно вызывать подозрения. Гарантией может являться удержание денежных средств вкладчиков с помощью контрактов эскроу, предоставленных банком. По договору счета эскроу банк (эскро-у-агент) открывает специальный счет эскроу для учета и блокирования денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором между банком, депонентом и бенефициаром [17].
Таким образом, при анализе противоправности ICO и наличия умысла на хищение необходимо обратить внимание на следующие моменты: несоблюдение требований KYC, если они предусмотрены законодательством России для определенных бизнес-моделей;
1. URL: https://m.rocit.ru/news/
2. URL: https://pamm-trade.com
3. Курдюк П.М., Чернов Ю.И. Мелкие преступления: взаимосвязь или размывание границ административной и уголовной ответственности? // Вестн. Краснодар. ун-та МВД России. 2018. № 1(39).
4. URL: https://vc.ru/24383-ico-faq
5. URL: https://golos.io/
6. URL: https://poloniex.com/
7. URL: https://tether.to/
8. URL: https://www.dgx.io/
9. Определение по делу № А13-15648/2015 от 15 авг. 2016 г. АС Вологодской области.
10. Постановление по делу № А73-6112/2015 от 28 июня 2016 г. 6-й ААС.
принятие в качестве инвестиций фиатных денег или криптовалюты неизвестного происхождения;
отсутствие реального бизнес-проекта, под который проводится ICO;
отсутствие road map, white paper, terms & conditions и т. п. или несоблюдение условий, прописанных в этих документах;
отсутствие четкого определения обязательств учредителей ICO перед вкладчиками в случае возврата средств покупателям токенов;
отсутствие у проекта, под который проводится ICO, необходимых лицензий, полученных в соответствии с законодательством РФ;
непредоставление каких-либо сторонних гарантий;
проведение ICO в случаях, когда это делать необязательно.
Подводя итоги, можно сказать, что в целях недопущения совершения мошенничеств в сфере ICO-проектов необходимо законодательно закрепить правовые нормы, регулирующие данную деятельность, и осуществлять дальнейшее развитие проектов, под цели которых проводилось ICO.
Кроме того, следует повышать правовую грамотность государственных служащих и простых граждан в сфере криптовалютных экономических операций, а также формировать судебно-следственную практику по привлечению лиц, похищающих чужое имущество под видом ICO, к уголовной ответственности и квалификации таких деяний по статьям гл. 21 УК РФ.
1. URL: https://m.rocit.ru/news/
2. URL: https://pamm-trade.com
3. Kurdyuk P.M., Chernov Yu.I. Minor crimes: the relationship or blurring the boundaries of administrative and criminal liability? // Vestn. Krasnodar University of the Ministry of Internal Affairs of Russia. 2018. № 1(39).
4. URL: https://vc.ru/24383-ico-faq
5. URL: https://golos.io/
6. URL: https://poloniex.com/
7. URL: https://tether.to/
8. URL: https://www.dgx.io/
9. Determination of case № A13-15648/2015 d.d. Aug. 15, 2016. AU Vologda region.
10. Resolution on case № A73-6112/2015 d.d. June 28, 2016, the 6th AAC.
32
11. Коломоец Д.А. Криптовалюта как объект права в гражданском законодательстве Российской Федерации // Образование и наука в современных реалиях: материалы IV Между -нар. науч.-практ. конф. (Чебоксары, 26 февр. 2018 г.). Чебоксары, 2018.
12. Шульга А.В. Хищения в условиях развития современных информационных технологий и рынка инновационных товаров. М., 2016.
13. Об обществах с ограниченной ответственностью: федер. закон от 8 февр. 1998 г. № 14-ФЗ (ред. от 31.12.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.02.2018) //Рос. газ. 1998. 17 февр.
14. URL: https://storj.io
15. URL: www.fedsfm.ru
16. О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма: фе-дер. закон от 7 авг. 2001 г. № 115-ФЗ (ред. от 23.04.2018) //Рос. газ. 2001. 9 авг.
17. ГоажданскийкодексРоссийскойФедерации (часть вторая): федер. закон от 26 янв. 1996 г. № 14-ФЗ (ред. от 05.12.2017). Доступ из справ. правовой системы «КонсультантПлюс».
11. Kolomoets D.A. Cryptocurrency as an object of law in the civil legislation of the Russian Federation // Education and science in modern realities: proc of the IV Intern. sci.-pract. conf. (Cheboksary, Febr. 26, 2018). Cheboksary, 2018.
12. Shulga A.V. Theft under the conditions of development of modern information technologies and the market for innovative products. Moscow, 2016.
13. On limited liability companies: fed. law d.d. Febr. 8, 1998 № 14-FL (as amended on Dec. 31, 2017) (as amended and added, took effect on Febr. 1, 2018) // Rus. newsp. 1998. Febr. 17.
14. URL: https://storj.io
15. URL: www.fedsfm.ru
16. On countering the legalization (laundering) of criminally obtained incomes and the financing of terrorism: fed. law d.d. Aug. 7, 2001 № 115-FL (ed. 23.04.2018) //Rus. newsp. 2001. Aug. 9.
17. Civil Code of the Russian Federation (Part 2): fed. law d.d. Jan. 26, 1996 № 14-FL (as amended on Dec. 5, 2017). Access from legal reference system «ConsultantPlus».
СВЕДЕНИЯ ОБ АВТОРАХ
Шульга Андрей Владимирович, кандидат юридических наук, доцент, заведующий кафедрой уголовного права Кубанского государственного аграрного университета им. И.Т. Трубилина; e-mail: [email protected];
Коломоец Дмитрий Андреевич, бакалавр юридического факультета Кубанского государственного аграрного университета им. И.Т. Трубилина; e-mail: [email protected]
INFORMATION ABOUT AUTHORS
A.V. Shulga, Candidate of Law, Associate Professor, Head of the Chair of Criminal Law of the Kuban State Agrarian University named after I.T. Trubilin; e-mail: [email protected];
D.A. Kolomoets, Bachelor of the Law Faculty of the Kuban State Agrarian University named after I.T. Trubilin; e-mail: [email protected]
33
