CC BY
464’ 2017 I Со ПРАВОВАЯ ПОЛИТИКА И ПРАВОВАЯ ЖИЗНЬ
ПРАВОВАЯ ПОЛИТИКА И ПРАВОВАЯ ЖИЗНЬ СОВРЕМЕННОГО ОБЩЕСТВА •
В.В. Трофимов,
доктор юридических наук, доцент Тамбовского государственного университета имени Г.Р. Державина
В.Ю. Самородов, аспирант кафедры теории и истории государства и права Тамбовского государственного университета имени Г.Р. Державина
V.V. Trofimov,
Doctor of Law, Associate Professor, Tambov State University named after G.R. Derzhavin iptgutv@mail.ru V.Y. Samorodov,
Post-graduate Student the Department of Theory and History of State and Law Tambov State University named after G.R. Derzhavin vova. samorodov@yandex. ru
Правовое творчество и его роль в юридической жизни современного общества*
Аннотация: актуальность статьи предопределена значением правового творчества и правотворческого процесса в юридической жизни современного общества. Основная цель статьи — установить роль указанного вида юридической деятельности в социально-правовой жизни. Рассмотрение и анализ ряда понятий правового творчества проводятся в контексте различных авторских интерпретаций. Приводятся критерии в обоснование значения и роли правового творчества в современном обществе. Отмечается, что в результате правотворческой деятельности формируются нормативные правовые параметры функционирования общественных отношений, создается основа для осуществления эффективной правоприменительной практики, генерируется правосознание граждан. В работе использованы общенаучные (диалектика, анализ, синтез) и частнонаучные (формально-юридический, системный, сравнительно-правовой, интерпретационный) методы, с помощью которых раскрыт предмет, а также получен ряд новых знаний по изучаемой проблеме. Автор обращает внимание на связь явлений правового творчества и правотворческой культуры.
Ключевые слова: юриспруденция, юридическая жизнь, правовое творчество, правотворчество, современное общество, государство, правотворческая культура.
The law creation and it’s role
in the legal life of the modern society
Abstract: the relevance of the article theme is conditioned by significance of the law creation and the law creation process in the legal life of the modern society. The main purpose of the article is the determination of the role of this kind of the legal activity in the social-legal life. The number of law creation notions is analyzed in the context of the different authors ’ interpretations. Criteria are characterized to justify the significance and the role of the law creation for the modern society, and this fact confirms the practical importance of the problem. In particular, it is noticed, that regulatory and legal parameters of the social relationships functioning are formulated as a result of the law-creation activity, the base for the realization of the effective law enforcement practice is created, the sense of justice of citizens is generated. By writing of the article the general scientific methods (dialectic, analysis, synthesis) and private scientific methods (formal legal system, comparative legal interpretation) were used, they helped to reveal the subject and to get some new knowledge about the problem is studied. Attention is paid to the connection of the law creation and the culture of law creation.
Keywords: jurisprudence, legal life, law creation, lawmaking, modern society, state, law creation culture.
Современное общество — сложная динамическая социальная система, развивающаяся по сценарию intermedity (своего рода среднее состоя-
Публикация подготовлена в рамках поддержанного РГНФ научного проекта № 15-03-00238.
ние системы между порядком и хаосом), что обусловливается многочисленными факторами объективного и субъективного порядка, синергетический эффект действия которых довольно сложно предсказать и спланировать. По этой причине попытки разработки и принятия различных программ, концепций, проектов, направленных на развитие и совершенствование социальноправовой жизни, порой ставятся под сомнение.
Вместе с тем роль разумного организующего начала всегда была велика. Именно на его основе преимущественно фатальный путь к неустранимому хаосу и беспорядку меняет траекторию в сторону относительной упорядоченности жизни общества, его стабильного и поступательного развития, существования условий для личностного роста человека и т. п. Выражением разумного начала в жизни людей с давних пор выступает право, которое (если оно совершенно) нередко сравнивают с писаным разумом (ratio scripta). Процесс создания права — во многом творческий процесс. Право есть результат правового творчества. Сегодня важно ответить на вопросы о том, что же такое правовое творчество, каковы его природа и роль в юридической (правовой) жизни современного общества.
Прежде всего обратимся к самому понятию правового творчества и его значению. Правовое творчество, иными словами, творение — «создание» права. Со временем словосочетание «правовое творчество» преобразовалось в более удобное и емкое понятие «правотворчество» (как родовое понятие, выражающее все виды и формы планомерно-рационального способа создания права) [1—2].
Дефиниций понятия правотворчества и правотворческого процесса, в той или иной степени отражающих и раскрывающих сущность данного динамического правового явления, связанного с созданием правовых норм, существует немало. Остановимся на тех из них, которые, по нашему мнению, достаточно наглядно выражают как предназначение (целеполагание) этого правового процесса, так и механизм его осуществления.
Правотворчество — это деятельность главным образом государственных органов по принятию, изменению и отмене юридических норм [3, с. 292]. Невозможно с полной уверенностью положить этот термин в «корзину» позитивного права (догматического плана), т. к. авторы дают понять, что это деятельность прежде всего органов государства, а значит, косвенно (через представительные формы и институты), и деятельность всего общества, отдельных его объединений и даже лиц, отношениями (межсубъектным взаимодействием) которых собственно формируется само правовое содержание, закрепляемое благодаря государственной правотворческой деятельности в юридические формы (что тяготеет по своей смысловой направленности к социологическому правовому позитивизму, где создаваемая норма права рассматривается как формализованное выражение познанных социальных правовых источников, интересов, социально-правовых притязаний и пр.).
Описывая юридическое строение общества, известный русский правовед и преподаватель государственного права Б.Н. Чичерин отмечал: «Во всяком обществе господствует известный юридический порядок. Первоначально он устанавливается самим обществом, силою обычая и фактических отношений,
Правовое творчество и его роль в юридической жизни В.В. Трофимов,
современного общества Оі В.Ю. Самородов
4’ 2017 I о ПРАВОВАЯ ПОЛИТИКА И ПРАВОВАЯ ЖИЗНЬ
которые признаются всеми и получают принудительную силу решением общественных властей. На высших ступенях учреждение юридического порядка становится делом государства, которое, возвышаясь над обществом, как целое, владычествующее над частями, дает ему закон. Но, устанавливая общие нормы права, государство, как сказано, ограничивается чисто формальною стороной, общею для всех; самое же содержание этих общих норм, то есть определение юридической сферы того или другого лица, таких прав, которые оно имеет, и таких требований, которые оно может предъявлять другим, предоставляется взаимодействию самих этих лиц» [4, с. 22—23].
Другое избираемое нами понятие правотворчества также выражает и объективную социальную (правообразование), но вместе с тем сознательную природу данного юридического процесса как планомерно-рационального способа создания права. «Правотворческий процесс как планомерно-рациональный способ правообразования представляет собой систему организационнопроцессуальных действий уполномоченных органов (главным образом законодательных) государства, направленных на установление, изменение или отмену норм права» [5, с. 440]. Здесь мы можем утверждать, что правотворчество является планомерным (соответствующим определенному плану, строению) и рациональным (от лат. rationalis — рассудочный и рассудительный, разумный; дельное заключение, правильный вывод, основанный на опытах и на разуме [6, с. 1660]), то есть соответствующим разумному началу, им оперирующим, преобразующим объективное социальное право посредством мышления (в нашем случае — юридического) в необходимые правовые (законодательные) формы. В таком подходе к правотворчеству также можно увидеть (возможно, более отчетливо) синтез социального и юридического опыта, поскольку второй основывается (должен основываться) на первом.
Интересная формулировка понятия правотворчества принадлежит российскому ученому в области философии и теории права, истории правовых и политических учений В.С. Нерсесянцу, рассматривающего данное понятие с точки зрения либертарно-юридического правопонимания и называющего правотворчество правоустановлением. «Правоустановление, — пишет он, — это форма (и направление) государственной деятельности, связанная с официальным выражением и закреплением норм права, которые составляют нормативно-правовое содержание всех действующих источников позитивного права. Понятие «правоустановление», — продолжает ученый, — точнее выражает смысл и содержание той специфической деятельности, которая обычно именуется “правотворчеством”. С позиций либертарно-юридического правопонимания очевидно, что государство (соответствующие государственные органы) действительно осуществляет законотворческую (законодательную) деятельность, создает (и в этом смысле — творит) законы, но это вовсе не означает, будто государство творит (порождает) само право как таковое. Право как объективное социальное явление (особый регулятор, специфическая форма общественных отношений), принципом которого является формальное равенство, — это не творение государства и не продукт государственно-властной воли, а особая духовная форма выражения
совокупных итогов сложного и многофакторного социально-исторического процесса общественной жизни» [7, с. 415].
Данный подход ориентирует на то, что роль законодателя сводится лишь к некой формализации объективного правового содержания, что ценно как критерий (барьер) для устранения возможного субъективизма и волюнтаризма в правотворчестве. Вместе с тем, на наш взгляд, невозможно отрицать личностное (разумно-субъективное) в правотворчестве, ведь в каждом его «продукте», к примеру, нормативном правовом акте, воплощаются мысли людей, прошедшие определенную процедуру, многочисленные фильтры и воплощенные в строго фиксированную и установленную государством норму. За созданным в процессе правотворчества нормативным правовым актом тем или иным образом стоит автор (авторы), которые внесли в содержание законопроекта все его основные элементы (начиная от идеи и продолжая всеми аспектами правотворческой техники, способствующей построению содержания правового акта) [8, с. 11].
Безусловно, это далеко не полный перечень возможных определений правотворческого процесса, однако представленные демонстрируют, что его понимание неоднозначно и требует дополнительного истолкования с целью более точного выявления как его природы, так и роли. Смысл и значение правотворчества состоят в том, чтобы избрать такой вариант регулирования юридической регламентации, который бы в наиболее полной мере отвечал интересам и целям народа и законодателя, способствовал бы прогрессу общества [9, с. 291]. Иными словами, это особый вид творчества, определяемый не только и не столько внутренней мотивацией творца, сколько теми целевыми установками, в русле которых осуществляется формирование права, правотворчество. Данные целевые установки, достигаемые посредством юридико-технических средств, прежде всего определяются объективно-субъективной реальностью социально-правовой жизни, потребностями, интересами и социальными притязаниями ее участников [10].
С развитием институтов демократии, повышением правосознания людей, установлением правовой культуры правовое творчество играет в современном обществе все большую роль. Ежедневно и даже ежеминутно общество прямо или опосредованно участвует в правовом творчестве, формируя изначально предпосылки для регулирования тех или иных отношений. Исторически сложилось так, что общество, как и человек, развиваясь, создает для себя благо, например, формирует государство, в котором оно находится под защитой, в котором ему удобно развиваться, самоорганизовываться. Так же и человек, как отдельно взятая личность, создает семью, строит себе дом и постоянно совершенствует его, упорядочивая все процессы в нем, исходя из общего блага и удобства, т. е. творит «неписаное» право в рамках своего дома и «юрисдикции» семьи, сообразовываясь с нравственными и культурными принципами. «Нравственный закон, вообще, есть предписание делать добро. В приложении к взаимным отношениям людей это предписание действовать на пользу ближних. Этот закон, освящаемый религией, истекает из разумной природы человека. Разум в человеке есть именно сознание общих начал. Как разумное существо, человек должен действовать по общему закону и для общих целей» [11, с. 23].
Правовое творчество и его роль в юридической жизни В.В. Трофимов,
современного общества т— В.Ю. Самородов
4’ 2017 I М ПРАВОВАЯ ПОЛИТИКА И ПРАВОВАЯ ЖИЗНЬ
Такую же роль в юридической жизни современного общества играет и правовое творчество, поскольку оно регулирует посредством присущих ему правотворческих средств и результатов процессы, происходящие в нем, создавая общественную гармонию, справедливость и комфортные условия жизни. О созидательном начале в правовом творчестве хорошо сказала знаменитый правовед и теоретик права Анита Нашиц: «Право — это результат сознательного и специфического творчества людей, мы бы даже сказали, что оно полностью является продуктом созидательной деятельности. Это отнюдь не противоречит признанию детерминированного характера правотворчества и весьма широкому пониманию сферы действия факторов, которые в качестве социальных источников права обуславливают будущие правовые нормы» [12, с. 78].
В качестве подтверждения значения и роли правового творчества в современном обществе выделим ряд критериев.
Создание нормативных правовых параметров для регулирования общественных отношений. Основополагающая роль правотворчества в контексте правового регулирования предполагает формирование соответствующих юридических норм. В свою очередь данное воздействие усиливается применением и закреплением в нормативных правовых актах соответствующих специфических правовых средств (льгот, запретов, поощрений, наказаний и др.), под которыми в теории права обычно понимают правовые явления, выражающиеся в инструментах (установлениях), деяниях (технологиях); форм правореализационной практики, с помощью которых удовлетворяются интересы субъектов права, обеспечивается достижение социально полезных целей [13, с. 67]. Жизненность и коэффициент полезного действия таких установлений проверяется временем. В качестве примера приведем Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», во многом выдержавший проверку. Данный нормативный правовой акт обеспечивает граждан, имеющих несовершеннолетних детей, необходимыми льготами, обуславливает нормальное развитие, поддержку института семьи, материнства и детства [14].
Правотворчество имеет тесную связь с правоприменением. В процессе применения норм права определяется эффективность всего процесса создания нормативно-правовых актов, но именно от качественного правового творчества зависит действенность правоприменительного механизма.
Важно отметить, что, решая задачи правового регулирования, его эффективности, субъекты правотворчества выступают в свою очередь важнейшими и основополагающими субъектами правовой политики, под которой в узком смысле принято понимать выработку и реализацию тактики и стратегии деятельности в области создания и применения права [15]. Иными словами, правовое творчество — это фундаментальный ресурс правовой политики в государстве.
Значение правотворчества в современной России объясняется еще и тем, что реализуемая правовая политика, организация правовой жизни в процессе данного вида юридической деятельности оказывают мощное влияние на развитие и генерирование правосознания современного государственно-организованного общества [16, с. 227—228].
Связь через правотворчество общества и государства, отражение в праве общественных интересов. Правовое творчество «связует» и одновременно «связывает» общество и государство в положительном смысле данного слова. Общество задает сигнал для вступления в действие правотворческого механизма, государство преобразует этот сигнал в правовые формы и с их помощью воздействует на сами общественные отношения. Развитие правотворчества обуславливается степенью разумности общества, и наоборот.
По результатам правотворческой работы, законам и иным нормативным актам судят о государстве в целом, степени его демократичности, цивилизованности, культурности. Разумность, право и правотворчество — тесно связанные явления. Первое представляет собой свойство человека, основу его деятельного начала, служит критерием и мерилом определения человека. Другое начало человека — деятельность, продуктом которой является и такой социальный регулятор поведения, как право. Юридические нормы — результат продуктивного разума, окультуренного, если можно так сказать, юридическими знаниями [17, с. 125], продуцирующими через процесс правового творчества культуру права в общественную жизнь.
Культура — это продукт разума человека, но наиболее правильно сказать — человечества, нации, страны. «Есть большая доля истины в том, что право не может быть выше, чем культурное развитие общества. Поэтому издаваемые государством законы если и должны в качестве определенной модели вести за собой (формировать) соответствующие отношения, то не настолько, чтобы отрываться от них и превращаться в законы неправовые. Можно также утверждать, что для большого числа людей нормативом поведения служит не закон, а сама культура (общая и юридическая), поскольку они не знают конкретных нормативноправовых предписаний, никогда не знакомились с правовыми актами. Однако здесь легко впасть и в другую крайность (в ошибку), а именно — недооценить роль законодательства в формировании культуры» [18, с. 316]. Культура — это «продукт» длительной разумной деятельности человека, накапливающийся порой сотнями и тысячами лет. Такова и культура самого правового творчества. Взаимодействуя, они создают ту самую присущую только отдельному государству, народу, нации, общую культуру в целом и правовую культуру в частности.
Говоря о правовой культуре и правотворчестве, известный теоретик правотворчества Д.А. Керимов отмечает: «Тысячами нитей правовая культура связана с общей культурой. Ее мощное благотворительное влияние на правовое сознание, мышление, мировоззрение творящих законы, на их ценностные правовые установки непосредственно (или опосредованно) определяет характер законодательства, обусловливает его адекватность историческому и национальному духу народа, потребностям и интересам людей» [19, с. 69]. В свою очередь правовая культура преломляется и в культуре законотворческого (правотворческого) процесса как системы знаний и навыков его участников, основанной на соответствующих ценностях, которая определяет содержание, организацию и результат данного процесса [20, с. 136]. Культура правотворчества — во многом производная величина от культуры общества в целом, правотворческой культуры участников собственно правотворческого процесса, роль которого чем выше, тем более проблемными становятся реалии
Правовое творчество и его роль в юридической жизни ^ В.В. Трофимов,
современного общества т— В.Ю. Самородов
4’ 2017 I .fe. ПРАВОВАЯ ПОЛИТИКА И ПРАВОВАЯ ЖИЗНЬ
современной социально-правовой жизни, сложнее вопросы государственноправового развития. Решение таковых — задача современного правотворчества, его субъектов, которые по определению должны быть высококультурными и образованными личностями, наделенными необходимыми компетенциями и выступающими носителями особой правотворческой культуры.
Таким образом, правовое творчество (правотворчество) — это социально обусловленная рациональная, творческая деятельность прежде всего компетентных государственных органов, направленная на создание, изменение и отмену норм права посредством строго определенной процедуры. Правотворчество устанавливает некий баланс между государством и обществом, при помощи (в его рамках) правового творчества (со-творчества) они призваны влиять друг на друга. Заметим, что правовое творчество — прежде всего рациональная, а в определенных аспектах — сверхрациональная (метарациональная) творческая деятельность, цель которой не просто принятие нормативного правового акта (закона), регулирующего определенный род общественных и государственных отношений, а создание норм права, отвечающих всем экономическим, социокультурным, экологическим и другим критериям современного развивающегося общества. Посредством правотворчества общество не просто формально закрепляет, используя государственно-правовые институты, определенные правила поведения (нормы), но и отображает и закладывает в них свой культурный и исторический опыт, который должен работать на благо и развитие общества и государства. Чем выше будет культура правотворчества, тем органичнее и естественнее (качественнее) будут принимаемые в формате такового законы (акты правотворчества), эффективнее станет роль правового творчества в юридической жизни современного общества.
Список литературы:
1. Трофимов, В.В. Правообразование в современном обществе: актуальные аспекты теории и методологии // Российский юридический журнал. — 2010.
— № 5. — С. 50-57.
2. Трофимов, В.В. Правообразование в современном обществе: теоретикометодологический аспект / В.В. Трофимов; под ред. Н.А. Придворова. — Саратов: Изд-во ГОУ ВПО «Саратовская государственная академия права», 2009. — 308 с.
3. Матузов, Н.И. Теория государства и права: учебник. — 4-е изд., испр. и доп. / Н.И. Матузов, А.В. Малько. — М.: Издательский дом «Дело» РАНХиГС, 2016. — 528 с.
4. Чичерин, Б.Н. Курс государственной науки. Социология / Б.Н. Чичерин.
— М.: Типо-литография Выс. Утв. Т-ва И.Н. Кушнерев и Ко, 1896. — Ч. 2. — 432 с.
5. Трофимов, В.В. Правообразование и правотворчество // Проблемы теории государства и права: учебник: в 2 ч. / В.В. Трофимов; под ред. А.С. Мордовца, Р.В. Пузикова.
— Тамбов: Издательский дом ТГУ им. Г.Р. Державина, 2012. — Ч. 1. — С. 419-447.
6. Даль, В.И. Толковый словарь живого великорусского языка: в 4 т. / В.И. Даль.
— М.: Издательская группа «Прогресс», «Универс», 1994. — Т. 3. — 1782 с.
7. Нерсесянц, В.С. Общая теория права и государства: учебник / В.С. Нерсесянц.
— М.: Норма : ИНФРА-М, 2012. — 560 с.
8. Баранов, В.М. Личное в правотворчестве: утопия, антропологический ресурс или необходимое технико-юридическое средство повышения качества / В.М. Баранов,
В.В. Трофимов // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. - 2015. - № 2. - С. 9-18.
9. Комаров, С.А. Общая теория государства и права: учебник. — 4-е изд., пере-раб. и доп. / С.А. Комаров. — М.: Юрайт, 1998. — 416 с.
10. Смирнова, М.Г. Социальные притязания и субъективное право / М.Г. Смирнова. — СПб.: Книжный мир, 2008. — 136 с.
11. Чичерин, Б.Н. Курс государственной науки. Общее государственное право. / Б.Н. Чичерин. М.: Типо-литография Выс. Утв. Т-ва И.Н. Кушнерев и Ко, 1894.
— Ч. 1. — 481 с.
12. Нашиц, А. Правотворчество. Теория и законодательная техника / А. Нашиц. М.: Прогресс, 1974. — 256 с.
13. Малько, А.В. Цели и средства в праве и правовой политике / А.В. Малько, К.В. Шундиков. Саратов: Изд-во ГОУ ВПО «Саратовская государственная академия права», 2003. — 296 с.
14. О государственных пособиях гражданам, имеющим детей : федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. — 1995.
— № 21, ст. 1929.
15. Малько, А.В. Теория правовой политики / А.В. Малько. — М.: Юрлитинформ, 2012. — 328 с.
16. Попова, А.В. Теория государства и права: курс лекций / А.В. Попова. — М.: МГАВТ, 2010. — 395 с.
17. Власенко, Н.А. Разумность, право, правотворчество // Юридическая техника.
— 2012. — № 6. — С. 121-125.
18. Лазарев, В.В. Общая теория права и государства: учебник / В.В. Лазарев; под ред. В.В. Лазарева. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: Юристъ, 2001. — 520 с.
19. Керимов, Д.А. Законотворчество // Право и образование. — 2001. — № 3.
— С. 68-73.
20. Кабышев, С.В. Культура законотворчества в Канаде // Юридическая техника.
— 2016. — № 10. — С. 136-143.
К.В. Шундиков,
кандидат юридических наук, доцент кафедры общетеоретических правовых дисциплин Северо-Западного филиала Российского государственного университета правосудия (г. Санкт-Петербург)
K.V. Shundikov,
Candidate of Law, Associate Professor, Department of General-theoretical Legal Disciplines of the North- West branch of the Russian State University of Justice (Sankt Petersburg)
ShundikovK V@yandex. ru
Фактор нестабильности в правовой жизни общества
15
Аннотация: статья направлена на актуализацию исследования проблематики фактора нестабильности в правовой жизни современного общества. Указывается, что современные правоведы уделяют недостаточно внимания изучению вопросов нестабильности, неустойчивости, отклонений от типичных вариантов в социально-правовых коммуникациях. Отмечается перспективность их исследования в рамках дальнейшего развития концепции правовой жизни общества при использовании методологических ресурсов синергетического подхода. Последние дают возможность с новых методологических позиций оценить в том числе и феномен отклоняющегося поведения, рассмотреть его не только как некий случайный результат, но и неотъемлемую составляющую самоорганизационных процессов в системе правовой жизни. По мнению автора, стабильность и
