CC BY
63
4.4. ПРАВОВОЕ ПОНЯТИЕ «ИНВЕСТИЦИЯ» СКВОЗЬ ПРИЗМУ ПОНЯТИЙ «СОБСТВЕННОСТЬ», «ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ», «КАПИТАЛ» И ДР.1
Ахмадова Марьям Абдурахмановна, аспирант. Место учебы: Российский университет дружбы народов. Подразделение: кафедра гражданского права и процесса и международного частного права. E-mail: 4ernijkvadrat95@gmail.com
Аннотация: В статье исследуются некоторые аспекты трактовки понятия «инвестиция» сквозь призму понятий "собственность", "интеллектуальная собственность", "капитал" и др. на примере отечественной и зарубежной доктрины и законодательства Китая, в том числе проекта Закона 2015 г. «Об иностранных инвестициях» КНР. Делается вывод о том, что, будучи «капиталом» - доходом от производственной деятельности, полученным за определенный период, - накопленным и неиспользованным в потреблении и вновь вложенным в производство, - понятие «инвестиция» опирается как на экономическое, так и на юридическое понятие собственности.
Ключевые слова: Китай, КНР, инвестиция, собственность, право собственности, капитал, Законопроект «Об иностранных инвестициях» КНР 2015 г., формы реализации инвестиционной деятельности, совместные предприятия, компании иностранного капитала.
LEGAL CONCEPT OF "INVESTMENT" THROUGH THE PRISM OF THE CONCEPTS OF "PROPERTY", "INTELLECTUAL PROPERTY", "CAPITAL" ETC
Akhmadova Maryam Abdurakhmanovna, postgraduate student. Place of study: Peoples' Friendship University of Russia (RUDN University). Department: Civil Law, Civil Proceedings and International Private Law chair. E-mail: 4ernijkvadrat95@gmail.com
Annotation: The article examines some aspects of the interpretation of the concept of "investment" through the prism of the concepts of "property", "intellectual property", "capital" etc. on the example of domestic and foreign doctrine and legislation of China, including the 2015 Chinese draft Law "On foreign investment". It is concluded that being "capital" - accumulated and unused for consumption part and income for a certain period of production activity and newly invested in production - concept of "investment" is based on both economic and legal concept of ownership.
Keywords: China, PRC, investment, property, ownership, capital, 2015 Chinese Draft law "On foreign investments", forms of implementation of investment activities, joint ventures, 100%-foreign capital companies.
1 Статья подготовлена в ходе работы по гранту РФФИ 2018 г. на тему «Общие черты и национальные особенности гражданско-правового регулирования инвестиционной деятельности в России, КНР, Японии и Южной Корее при реализации интеграционных проектов "энергетического кольца", зоны свободной торговли и развития Дальнего Востока» (проект 18-011-00745 А, грантопо-лучатель и научн. рук. - д.ю.н., проф. Беликова К.М.).
Нормативно-правовая база Китая, регламентирующая инвестиционные отношения с участием иностранных лиц, не содержит легального определения понятия «инвестиции», «иностранные инвестиции», а оперирует понятием «капиталовложение»,2 охватывающим набор имущественных ценностей, которые вкладываются иностранными инвесторами на территории КНР (напр., наличные средства, права пользования землей, права промышленной собственности, незапатентованные тех-нологии3 и пр.). Вместе с тем, законодатель определяет формы реализации инвестиционной деятельности: [паевые. - авт.] совместные предприятия с китайским и иностранным капиталом (equity joint ventures) и кооперативные совместные предприятия с китайским и иностранным капиталом (sino-foreign cooperative enterprises) и предприятия, основанные на иностранном капитале (wholly foreign-owned enterprise, foreign invested enterprise); все они имеют статус юридического лица (хотя кооперативное предприятие может действовать и без образования юридического лица). Их деятельность регламентируют различные законы: «О [паевых] совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом» 1979 г. в ред. 2016 г.;4 «О кооперативных предприятиях с использованием китайского и иностранного капитала» 1988 г. в ред. 2000 г.;5 «О предприятиях, основанных на иностранном капитале» 1986 г. в ред. 2000 г.6 и др.
Некоторые авторы выделяют в числе форм реализации инвестиционной деятельности представительства предприятий. Эта позиция также не редкость. Так, например, европейский правовед В.Бэйлекджиан включает в термин «инвестиция», правда, не представительства, но «создание предприятий и филиалов предприятий, полностью или частично принадлежащих иностранным инвесторам, приобретение прав собст-
2 Для понимания различия между инвестиций ей и капиталовложением см.: Антипова О.М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности (анализ теоретических и практических проблем). - М.: Волтерс Клувер, 2007. - С. 4-36.
3 Поскольку Закон поощряет создание совместных предприятий, ориентированных на производство экспортной продукции и оснащенных передовыми технологиями (напр., ст. 4 Закона «О совместных кооперативных предприятиях с использованием китайского и иностранного капитала» 1988 г.).
4 Закон КНР «О [паевых - авт.] совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом» 1979 г. в ред. 2016 г. URL: https://chinalaw.center/civil_law/china_sino-
foreignjoint_equity_enterprise_law_revised_2016_russian/ (дата обращения: 01.07.2018); Procedures for establishing an equity joint venture in China. URL: http://www.china.org.cn/living_in_china/ abc/2009-07/15/content_18141099.htm (дата обращения: 31.8.2014).
5 Law of the People's Republic of China on Sino-Foreign Cooperative Enterprises (Approved by the First Session of the Seventh National People's Congress on April 13, 1988). URL: http://www.china. org.cn/english/features/
investment/36755.htm (дата обращения: 31.08.2014) и Закон КНР «О контрактных совместных предприятиях китайского и иностранного капитала». URL: http://chinalawinfo.ru/economic_law/ law_contractual_joint_ventures (дата обращения: 01.07.2018)
6 См.: Экономическое право // Законодательство Китая. URL: http://chinalawinfo.ru/economic_law (дата обращения 31.08.2014); Законы КНР, законодательство и право Китая. // UGL Corporation (China). URL: http://law.
uglc.ru/legal.htm (дата обращения 31.08.2014). - Подробнее см.: Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС : учебник : в 2 т. Т. 1 / К. М. Беликова, В. Ю. Ифраимов, М. А. Ахмадова, Ц. А. Буджаева (Бегджиева) [и др.] ; под ред. д.ю.н., проф. К. М. Беликовой. - М.: РУДН, 2015. - С. 2679 (595 с.).
7 Жарикова Т. Сравнительный анализ инвестиционного законодательства России и Китая. // "Стартап", 2015. // ОТС «Консуль-тантПлюс» (из информационного банка "Юридическая пресса").
венности в таких предприятиях, а также владение акциями капитала в них.» Как мы увидим ниже это понимание соответствует идеям, закрепленным в п. 1-3 и 6 Законопроекта «Об иностранных инвестициях» 2015 г.9 (далее - Законопроект), но не подтверждается действующим законодательством Китая.
Так, согласно ст. 15 этого Законопроекта термин «иностранные инвестиции» понимается, как инвестиционная деятельность, при которой напрямую или косвенно происходит:
1) учреждение предприятия на территории КНР (domestic enterpris) в соответствии с действующим национальным законодательством;
2) внесение паевого взноса, приобретение акций или долей в уставном капитале китайской компании (торгового предприятия), предоставляющего иностранным инвесторам право принятия управленческих решений и пр.;
3) финансирование в течение года и более китайской компании, в отношении которой иностранные инвесторы имеют интересы, упомянутые в предыдущих пунктах;
4) приобретение концессии на разведку и добычу минеральных ресурсов на территории Китая, а также концессий на строительство и эксплуатацию объектов инфраструктуры;
5) приобретение права собственности на недвижимое имущество и права пользования земельным участком;1
6) установление контроля над китайской компанией посредством заключения договоров, трастов или иными способами.
Более того законодатель декларирует в указанной статье, что любая сделка, которая предоставляет иностранному инвестору возможность осуществлять фактический контроль за деятельностью предприятия, должна признаваться формой осуществления инвестиционной деятельности.
Вместе с тем, в последний период в категорию «иностранные инвестиции» включают интеллектуальную собственность в виде научно-технических и технологических знаний, ноу-хау, патентов и т.п, однако в приведенном нами определении из Законопроекта такой подход в настоящее время отражения пока не нашел. Тем не менее, его можно найти в двусторонних соглашениях КНР, например, в Соглашении между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 09.11.200611, пп. г) ст. 1 которого прямо говорит об этом. При этом Общие положения гражданского права КНР 1986 г. (далее -ОПГП)12, говоря о юридических лицах, наряду с воз-
8 Balekjian W. Legal Aspects of Foreign Investment in the European Economic Community. Manch. 1967. P. 3.
9 Foreign Investment Law of the People's Republic of China (Draft for Comment). URL: https://www.troutmansanders.com/files/ Up-loads/Documents/ForeignInvestmentLaw.pdf (дата обращения: 31.07.2017).
10 Согласно национальным правилам, общий срок использования земельного участка составляет 70 лет, считая с момента приобретения права землепользования; для земель специального назначения он варьируется (напр., коммерческое землепользование, в том числе для целей туризма, развлечений и пр. - 40 лет, промышленные земли и предназначенные для целей образования, культуры, спорта, здравоохранения и пр. - 50 лет.
11 См. по адресу http://www.mid.ru/foreign_policy/international _contracts/2_contract/-/storage-viewer/bilateral/page-143/45914 (дата обращения: 30.06.2018)
12 Общие положения гражданского права КНР от 12.04.1986
(Приняты на 4-й сессии Всекитайского собрания народных пред-
можностью создания поименованных предприятий с иностранным капиталом, закрепляют возможность создания предприятий: общенародной и коллективной форм собственности (ст. 41 ОПГП КНР), но не называют форму частной собственности.13
Закон КНР «О вещных правах», который был принят 16 марта 2007 г. и вступил в силу с 1 октября 2007 г.14 наряду с общенародной (ст. 45-57 Этого Закона) и коллективной (ст. 58-63 этого Закона) собственностью говорит и о частной собственности (ст. 64 Закона 2007 г. «Частная собственность»). Так, согласно ст. 64 «Частные лица имеют право собственности на законные доходы, недвижимость, предметы быта, средства производства, материалы (сырье) и иное движимое и недвижимое имущество.» «Приобретенные законным путем сбережения, инвестиции (и извлекаемый из них доход) частных лиц находятся под правовой защитой.» - гласит ст. 64 Закона 2007 г. Особо подчеркиваются права инвесторов, внесших вклады в уставные капиталы предприятий: «Государство, коллективы и частные лица в соответствии с законодательством имеют право создавать компании с ограниченной ответственностью, акционерные компании с ограниченной ответственностью или иные предприятия (здесь, можно предположить, речь и идет о совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом, кооперативных предприятиях с использованием китайского и иностранного капитала и предприятиях, основанных на иностранном капитале, в форме которых возможно инвестирование иностранными лицами - авт.). При использовании имущества, находящегося в государственной, коллективной или частной собственности, для вклада в предприятие государство, коллектив или частное лицо соответственно приобретает право на извлечение прибыли, принятия основных решений в соответствии с долей капиталовложений или установленной учредительным договором пропорцией, право выбора управляющих и иные права, а также выполняют возложенные на них обязанности.» (ст. 67 Закона 2007 г. «Права вкладчиков (инвесторов) предпри-ятий»).15 Здесь, однако, речь идет скорее об инвесто-
ставителей шестого созыва). URL:
http://chinalawinfo.ru/civil_law/general_principles_civil_ law (дата обращения: 31.08.2014) и General Principles of Civil Law of the People's Republic of China / Transl. by Whitmore Gray and Henry Ruiheng Zheng (Adopted April 12, 1986, at the Fourth Session of the Sixth National People's Congress, to take effect on January 1, 1987). 1989. URL: http:// scholarship.law.duke.edu/cgi/viewcontent.cgi? arti-cle=3990&context=lcp (дата обращения: 27.07.2014).
13 См. подробнее: Wang Liming, Liu Zhaoniant (translated by Fu Xiaoshuang and Wu Yanlei). On the property rights system of the state enterprises in China // Law and contemporary problems. - Vol. 52. - № 3. - P. 19-42. URL: http:// scholarship.law.duke.edu/cgi/view-content.cgi?article=3998&context=lcp&sei-redir=1&referer=http %3A%2F%2F (дата обращения: 31.08.2014); Guoqiang Tian. Property Rights and the Nature of Chinese Collective Enterprises // Journal of Comparative Economics. - 2000. - № 28. - Р. 247-268. URL: http://econweb.tamu.edu/tian/jce00.pdf (дата обращения: 31.08.14); Сухарев А.Я. Китай // Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник. М.: Норма, 2003. С. 383. URL: http://www. pravo.vuzlib.org/book_z1290_page_74.html (дата обращения: 31.08.2014).
14 См. по адресу http://chinalawinfo.ru/civil_law/ law_real_ right/law_real_right_p2ch5 (дата обращения: 28.06.2018)
15 Подробнее об этом законе см.: Бадаева Н.В. Развитие гражданского законодательства Китая: Закон «О вещных правах» 2007 г. // Вещное право стран БРИКС: национальные особенности и перспективы унификации. // Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС : учебник : в 2 т. Т. 2 / К. М. Беликова, Н. В. Бадаева, В. Ю. Ифраимов, М. А. Ахмадова, Н. О. Илларионова [и др.] ; под ред. д.ю.н., проф. К. М. Беликовой. - М.: РУДН, 2015. - С. 23-34 (582 с.).
рах «внутренних» - китайцах, обычных людях (пенсионерах, студентах и т.п.), которые решили внести вклад в компанию и получить с этого доход. В отношении «внешних», иностранных инвесторов действуют названные выше законы о паевых и кооперативных предприятиях, а также о предприятиях, полностью находящихся в собственности иностранного инвестора. Как бы то ни было, остановимся на вопросе соотношения понятий «инвестиция» и «собственность».
Относительно юридического содержания указанного понятия мнения исследователей расходятся. Так, В.Н. Лисица придерживается одной из научных теорий, которая широко применяется в международном и национальном праве, согласно которой инвестиция - это объект гражданских прав, который вкладывается в объект инвестиционной деятельности.16 А.Г. Богаты-
17
рев17 в этой связи полагает, что когда мы говорим «иностранная инвестиция», необходимо иметь ввиду, что это понятие, в первую очередь, обозначает иностранную собственность в любом виде - в виде денег, имущества (движимого и недвижимого) и т.п., также как понятие капитал с юридической точки зрения является частной собственностью (в континентальной системе права она предполагает правомочия собственника владеть, пользоваться и распоряжаться, в англосаксонской - имеет более широкое смысловое наполнение, включающее не только понятие права собственности, соответствующее континентальной системе права, но и вещные права, обусловленные конкретными правоотношениями18) - осуществление прав на которую происходит на территории иностранного государства.
Таким образом, понятие «собственность» является одной из главных составных частей, определяющих правовое понятие «иностранные инвестиции».19 Эту же мысль проводит и Н.Н. Вознесенская.20 Г.Шварценбергер также подчеркивает в этой связи тот момент, что термин «инвестиции» объединяет в себе все разновидности прав собственника-инвестора и его интересы в части владения и распоряжения движимым и недвижимым имуществом.21 Такой подход нашел отражение в п. 5 Законопроекта «Об иностранных инвестициях» 2015 г. Сходный подход отражен в Докладе по торговле и инвестициям ВТО 1996 г., там говорится, что прямые иностранные инвестиции - это такие инвестиции, в которых инвестор, находящийся в своей стране, имеет имущество (assets) в принимающей инвестиции стране, для цели управления им. В Докладе выделяется 3 вида инвестиций: a) акционерный капитал (equity capital); b) реинвестированный доход (reinvested earnings); c) иной капитал (other capital), т.е. кратко- или долгосрочные взаимные займы и кредиты
16 Лисица В.Н. Понятие и формы осуществления инвестиционной деятельности // Предпринимательское право. 2007. № 2. С. 17-21.
17 См.: Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М., 1992. С.10.
18 Для лучшего понимания концепции права собственности в англо-саксонской системе права см. след. работы: Тягай Е.Д. Сложноструктурные модели права собственности в США: авто-реф. дис. ... к.ю.н. - М., 2011. - 26 с. URL: http://law.edu.ru/book/ book.asp?bookI D=1443901 (дата обращения: 14.12.2014); Безбах С.В. Регистрация вещных прав на недвижимое имущество в Англии и США: дис. ... к.ю.н.: 12.00.03. - М., 2004. - 222 c.
19 См.: Богатырев А.Г. Цит. соч. С. 12.
20 Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт (сравнительно-правовой комментарий). М. 2001. С. 57.
21 См.: Shwarzenberger J. Foreign investments and International
Law. London. 1959. P.17.
ТНК и аффилированных с ними лиц).22 Эту идею подхватывает и Г.Шварценбергер, который включает в понятие иностранной инвестиции среднесрочные и долгосрочные кредиты и займы. В таком же ключе даются определения ПИИ в двусторонних соглашениях Китая: с АСЕАН, с Мексикой (с рядом ограничений), с Германией (специфицируются виды инвестиций) и т.д.23
М.М. Богуславский также устанавливает наличие неразрывной связи между собственностью и инвестициями, отмечая, что любая инвестиция является объектом права собственности.24 Вместе с тем автор предостерегает от возможной ошибки ставить знак равенства между такими понятиями как «иностранная собственность» и «иностранные инвестиции», ввиду несводимости понятия «инвестиция» к понятию «собственность», ведь скажем, здание посольства - это собственность иностранного государства, жилой дома на территории иностранного государства может находиться в собственности иностранного физического лица и т.д., - они не могут рассматриваться в качестве иностранных инвестиций, так как в данных случаях имущество используется для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, в то время как иностранные инвестиции всегда преследуют цель преумножить капитал в будущем; в этом смысле инвестиция является актом, при котором происходит обмен удовлетворений потребностей сегодняшнего дня на будущие ожидаемые удовлетворения, достигаемые благодаря инвестиционным благам.25 В этой связи стоит отметить, что М.М. Богуславский верно указывает различие между этими категориями объектов, находящихся в собственности в зависимости от цели их использования, с чем мы согласны. С другой стороны, если рассмотреть иностранные инвестиции в рамках второй из имеющихся теорий, стремящихся разъяснить сущность этого понятия, как «процесс» (вложение) перемещения объектов гражданских прав в виде имущества, интеллектуальной собственности и других ценностей (напр., по мнению М.Сонараджаха2 , иностранные инвестиции предполагают перемещение из одного страны в другую активов (материальных и нематериальных) с последующим их использованием для повышения благосостояния при полном или частичном контроле активов их владельцем), то, по нашему мнению, что бы и куда бы мы не перемещали, в итоге вопрос опять упрется в то, что перемещаем мы нечто, находящееся в собственности. Отметим попутно, что обозначенный подход нашел отражение в Законе «Об иностранных инвестициях» РФ.27 По нашему мнению, противоречия между указанными подходами нет, поскольку они акцентируют разные грани одного и того же явления, а их выбор - это усмотрение законодателя, руководствующегося своими целями, и мнение
22 См.: Huan Qi. The Definition of Investment and its Development: for the Reference of the Future BIT between China and Canada. // (2011) 45 R.J.T. 541. P. 547. URL: https://ssl.editionsthemis. com/.../16397_45-3%20Qi.pdf (дата обращения: 29.06.2018)
23 The Practices of BITs Between China and Foreign Countries. // Ibid. P. 554-558.
24 См.: Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М. 1996. С. 55.
См.: Массе П. Критерии и методы оптимального определение капиталовложений. М. 1971. С. 27.
26 См.: Sornarajah M. The International Law on Foreign Investment. Cambridge, 1994. P. 4.
27 Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (с изм. и доп.). // СЗ РФ от 12 июля 1999 г., № 28, Ст. 3493.
правоведа - приверженца той или иной научной школы. Поскольку «процессуальный» характер инвестиции еще больше подчеркивает тот факт, что, будучи ввозимыми из одного государства в другое, иностранные инвестиции вкладываются в экономику страны-реципиента и представляют собой собственность, функционирующую в социальной и экономической сферах деятельности иностранных государств. Поэтому Н.Н. Ливинцев и Г.М. Костюнина справедливо полагают, что инвестиции являются производительным капиталом, приносимые дивиденды которого имеют неодинаковый и зависящий от размера полученной прибыли размер.28 В этом ключе и Л.Л. Игонина отмечает, что инвестирование за рубеж является динамическим процессом, преобразовывающим инвестиционные ресурсы в одноименные вложения с целью или повышения капитальной стоимости, или получения дохода.29 Поэтому А.Г. Богатырев верно указывает, что сущность и нацеленность правового регулирования инвестиций и инвестиционных процессов состоит в закреплении правовых норм в виде условий и гарантий, позволяющих очертить границы дозволенного во взаимоотношениях субъектов инвестиционных отношений.30 Так, в ст. 65 упоминавшегося выше Закона «О вещных правах» 2007 г., который будет применим для «внутренних» инвестиций, говорится, что приобретенные законным путем сбережения, инвестиции (и извлекаемый из них доход) частных лиц находятся под правовой защитой. Защита вещных прав на уровне принципа проводится и в ст. 4 этого Закона, где сказано, что вещные права государства, коллектива и частных лиц подлежат равной защите. В числе способов допустимой защиты вещных прав (ч. I Закона 2007 г.) законодатель указывает:
«- примирение, посредничество, арбитраж, обращение в суд;
- признание прав;
- истребование вещи из чужого незаконного владения;
- устранение нарушений или угрозы нарушений;
- ремонт, повторное создание, замена или восстановление;
г- 31
- возмещение убытков.»
Такой же подход, как мы покажем ниже, воспринят законодателем КНР и в отношении иностранных инвестиций.
Поскольку КНР ратифицировала Вашингтонскую конвенцию32, установившую международный арбитраж по инвестиционным спорам, интересно рассмотреть ее подходы к рассматриваемому вопросу. Эта Конвенция не содержит определения понятия «инвестиция». По
28 См.: Ливинцев Н.Н., Костюнина Г.М. Международное движение капитала (Инвестиционная политика зарубежных стран): Учебник. М. 2004. С. 138.
29 См.: Игонина Л.Л. Инвестиции: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М. 2008. С. 20.
30 См.: Богатырев А.Г. Цит. соч. С. 13.
31 Подробнее см.: Бадаева Н.В. Развитие гражданского законодательства Китая: Закон «О вещных правах» 2007 г. // Вещное право стран БРИКС: национальные особенности и перспективы унификации. // Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС : учебник : в 2 т. Т. 2 / К. М. Беликова, Н. В. Бадаева, В. Ю. Ифраимов, М. А. Ахмадова, Н. О. Илларионова [и др.] ; под ред. д.ю.н., проф. К. М. Беликовой. - М.: РУДН, 2015. - С. 23-34 (582 с.).
32 (ИКСИД/ICSID) [рус., англ.] (Заключена в г. Вашингтоне
18.03.1965). // Из информационного банка "Международное пра-
во" СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/cons/ cgi/online.cgi?req=doc&base=INT&n=15167#010958474149590569
(дата обращения: 30.06.2018)
этому вопросу Н.Н. Вознесенская33 отмечает, что, несмотря на отсутствие в конвенции сущностной характеристики иностранных инвестиций, в ней все же имеются указания понятийного порядка. Так, указывает Н.Н. Вознесенская, в известном противоречии с общепринятым представлением на этот счет находится тот факт, что положения конвенции не предусматривают обязательного физического нахождения иностранных инвестиций на территории принимающего государства. По факту вопрос толкования понятия «инвестиция» отдан на усмотрение арбитров, которые при рассмотрении споров ссылаются главным образом на определения, закрепленные в национальном законодательстве страны, принимающей инвестиции или в межправительственном соглашении34. Из практики МЦУИС по некоторым делам, касающимся решения этого вопроса, нашего внимания, полагаем, заслуживает так называемый «тест Салини», согласно которому любой объект может быть признан инвестицией, если он: 1) носит долговременный характер; 2) предполагает постоянный доход; 3) сопровождается внесением существенного капитала и наличием рисков; 4) способствует развитию экономики страны, принимающей инвестиции. Эти критерии для определения инвестиций, предложенные в работе К. Шройером, впервые были использованы арбитрами МЦИУС при рассмотрении спора итальянских компаний Salini Costruttori S.P.A. and Italstrade S.P.A. v. Kingdom of Morocco, решение о юрисдикции по которому арбитрами МЦУИС вынесено 23 июля 2001 г.35 Использование в последующем указанных критериев арбитрами для определения инвестиций вызвало бурю критики. Так, некоторые юристы критиковали использование теста Салини за «почтительное преклонение» перед ранее вынесенными решениями, другие «придавали большое значение слишком узкому и консервативному толкованию концепции инвестиции» и т.д.3
Таким образом, представляется, что по своей сути инвестиции, изначально будучи «капиталом» - доходом от производственной деятельности, полученным за определенный период, - накопленным и неиспользованным в потреблении и вновь вложенным в производство, - опираются как на экономическое, так и на юридическое понятие собственности, включают в себя и объекты интеллектуальной собственности. Правовое регулирование режима инвестиций создает правовые ограничения, «рамки» и одновременно гарантии прав инвесторов - собственников «капитала».
Список литературы:
1. Антипова О.М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности (анализ теоретических и практических проблем). - М.: Волтерс Клувер, 2007. - С. 436.
2. Артемьева Ю.А., (2017), Банковская система Китайской Народной Республики. Проблемы экономики и юридической практики, 4: 90-95.
3. Бадаева Н.В. Развитие гражданского законодательства Китая: Закон «О вещных правах» 2007 г. //
33 См.: Вознесенская Н.Н. Современное понятие «иностранные инвестиции» // Закон. 2012. № 5. С. 167-174.
34 См.: Викторова Н.Н. Проблемы квалификации понятия «иностранная инвестиция» в международном частном праве // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина. - 2016. - № 12(28). - С. 33-43.
35 Salini Costruttori S.P.A. and Italstrade S.P.A. v. Kingdom of Morocco (Case No. ARB/00/4) [July 23, 2001]. URL: https://www.italaw.com/cases/958 (дата обращения: 18.01.2018)
36 Vadi V. Cultural Heritage in International Investment Law and Arbitration. Cambridge, 2014. P. 151.
Вещное право стран БРИКС: национальные особенности и перспективы унификации. // Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС : учебник : в 2 т. Т. 2 / К. М. Беликова, Н.
B. Бадаева, В. Ю. Ифраимов, М. А. Ахмадова, Н. О. Илларионова [и др.] ; под ред. д.ю.н., проф. К. М. Беликовой. - М.: РУДН, 2015. - С. 23-34 (582 с.).
4. Безбах С.В. Регистрация вещных прав на недвижимое имущество в Англии и США: дис. ... к.ю.н.: 12.00.03. - М., 2004. - 222 c.
5. Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М., 1992.
C.10.
6. Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М. 1996. С. 55.
7. Викторова Н.Н. Проблемы квалификации понятия «иностранная инвестиция» в международном частном праве // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина. -2016. - № 12(28). - С. 33-43.
8. Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт (сравнительно-правовой комментарий). М. 2001. С. 57.
9. Вознесенская Н.Н. Современное понятие «иностранные инвестиции» // Закон. 2012. № 5. С. 167-174.
10. Жарикова Т. Сравнительный анализ инвестиционного законодательства России и Китая. // "Стартап", 2015. // СПС «КонсультантПлюс» (из информационного банка "Юридическая пресса").
11. Закон КНР «О [паевых - авт.] совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом» 1979 г. в ред. 2016 г. URL: https://chinalaw.center/civil_law/ china_sino-
foreignjoint_equity_enterprise_law_revised_2016_russia n/ (дата обращения: 01.07.2018)
12. Закон КНР «О контрактных совместных предприятиях китайского и иностранного капитала». URL: http://chinalawinfo.ru/economic_law/law_contractual_joint_ ventures (дата обращения: 01.07.2018)
13. Законы КНР, законодательство и право Китая. // UGL Corporation (China). URL: http://law.uglc.ru/legal.htm (дата обращения 31.08.2014)
14. Игонина Л.Л. Инвестиции: Учебник. 2-е изд., пе-рераб. и доп. М. 2008. С. 20.
15. Ливинцев Н.Н., Костюнина Г.М. Международное движение капитала (Инвестиционная политика зарубежных стран): Учебник. М. 2004. С. 138.
16. Лисица В.Н. Лисица В.Н. Понятие и формы осуществления инвестиционной деятельности // Предпринимательское право. 2007. № 2. С. 17-21.
17. Массе П. Критерии и методы оптимального определение капиталовложений. М. 1971. С. 27.
18. Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС : учебник : в 2 т. Т. 1 / К. М. Беликова, В. Ю. Ифраимов, М. А. Ахмадова, Ц. А. Буджаева (Бегджиева) [и др.] ; под ред. д.ю.н., проф. К. М. Беликовой. - М.: РУДН, 2015. - С. 26-79 (595 с.).
19. Общие положения гражданского права КНР от 12.04.1986 (Приняты на 4-й сессии Всекитайского собрания народных представителей шестого созыва). URL: http://chinalawinfo.ru/civil_law/general_principles_ civil_law (дата обращения: 31.08.2014)
20. Сухарев А.Я. Китай // Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник. М.: Норма, 2003. С. 383. URL: http://www.pravo.vuzlib.org/book _z1290_page_74.html (дата обращения: 31.08.2014).
21. Тягай Е.Д. Сложноструктурные модели права собственности в США: автореф. дис. ... к.ю.н. - М.,
2011. - 26 с. URL: http://law.edu.ru/book/book.asp? bookID=1443901 (дата обращения: 14.12.2014)
22. Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (с изм. и доп.). // СЗ РФ от 12 июля 1999 г., № 28, Ст. 3493.
23. Экономическое право // Законодательство Китая. URL: http://chinalawinfo.ru/economic_law (дата обращения 31.08.2014)
24. Balekjian W. Legal Aspects of Foreign Investment in the European Economic Community. Manch. 1967. P. 3.
25. Foreign Investment Law of the People's Republic of China (Draft for Comment). URL: https://www.troutmans-anders.com/files/Uploads/Documents/ForeignInvestmentL aw.pdf (дата обращения: 31.07.2017).
26. General Principles of Civil Law of the People's Republic of China / Transl. by Whitmore Gray and Henry Ruiheng Zheng (Adopted April 12, 1986, at the Fourth Session of the Sixth National People's Congress, to take effect on January 1, 1987). 1989. URL: http:// scholar-ship.law.duke.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=3990&conte xt=lcp (дата обращения: 27.07.2014).
27. Guoqiang Tian. Property Rights and the Nature of Chinese Collective Enterprises // Journal of Comparative Economics. - 2000. - № 28. - Р. 247-268. URL: http://econweb.tamu.edu/tian/jce00.pdf (дата обращения: 31.08.2014).
28. Huan Qi. The Definition of Investment and its Development: for the Reference of the Future BIT between China and Canada. // (2011) 45 R.J.T. 541. P. 547. URL: https://ssl.editionsthemis.com/.../16397_45-3%20Qi.pdf (дата обращения: 29.06.2018)
29. Law of the People's Republic of China on Sino-Foreign Cooperative Enterprises (Approved by the First Session of the Seventh National People's Congress on April 13, 1988). URL: http://www.china.org.cn/english/ fea-tures/investment/36755.htm (дата обращения: 31.08.2014)
30. Procedures for establishing an equity joint venture in China. URL: http://www.china.org.cn/living_in_china/abc/ 2009-07/15/content_18141099.htm (дата обр.: 31.8.14).
31. Shwarzenberger J. Foreign investments and International Law. London. 1959. P.17.
32. Sornarajah M. The International Law on Foreign Investment. Cambridge, 1994. P. 4.
33. Vadi V. Cultural Heritage in International Investment Law and Arbitration. Cambridge, 2014. P. 151.
34. Wang Liming, Liu Zhaoniant (translated by Fu Xiaoshuang and Wu Yanlei). On the property rights system of the state enterprises in China // Law and contemporary problems. - Vol. 52. - № 3. - P. 19-42. URL: http:// scholarship.law.duke.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=3998 &context=lcp&sei-redir=1&referer=http%3A%2F%2F (дата обращения: 31.08.2014).
Рецензия
на статью аспиранта кафедры гражданского права и процесса и международного частного права ФГАОУ ВО «Российский университет дружбы народов» Ахма-довой Марьям Абдурахмановны на тему: Правовое понятие «инвестиция» сквозь призму понятий «собственность», «интеллектуальная собственность», «капитал» и др.
Статья Ахмадовой М.А. «Правовое понятие «инвестиция» сквозь призму понятий «собственность», «интеллектуальная собственность», «капитал» и др.» актуальна для сравнительно-правовых исследований.
Для российской политики характерна неуклонно возрастающая роль Китая, что способствуют углублению экономического взаимодействия между нашими странами, при этом особую актуальность приобретает инвестиционная сфера. Этим обусловлена актуальность предмета исследования, заявленного автором, ведь от полноты знаний российскими юристами и предпринимателями особенностей правового регулирования иностранного инвестирования в зарубежных государствах не в последнюю очередь зависит эффективность их коммерческой практики.
В рецензируемой статье М.А. Ахмадова проводит анализ действующего национального законодательства Китая, международных нормативно-правовых актов, отечественной и зарубежной доктрины с целью определения понятия и правовой природы иностранных инвестиций.
Следует отметить, что автор также останавливается на анализе положений Законопроекта «Об иностранных инвестициях» 2015 г., где китайский законодатель впервые дает определение термину «иностранные инвестиции». Действующее законодательство в рассматриваемой сфере оперирует только понятием «капиталовложение».
В результате проведенного исследования автор сделала вывод о том, инвестиции, изначально будучи «капиталом» - накопленной и неиспользованной для потребления частью и дохода за определенный период производственной деятельности и вновь вложенной в производство, - опираются как на экономическое, так и на юридическое понятие собственности.
Статья написана хорошим понятным языком на основе достаточного числа источников. Автор квалифицированно владеет общеправовой и отраслевой док-тринальной терминологией и содержанием важнейших источников по предмету исследования. Структура работы логична последовательна и обусловлена теми задачами, которые автор перед собой поставила.
Статья будет интересна отечественному читателю, поскольку содержит сведения об иностранном праве.
С учетом изложенного рекомендую рецензируемую статью Ахмадовой М.А. к публикации.
Рецензент,
д.ю.н., проф. кафедры гражданского права и процесса и международного частного права ФГАОУ ВО «Российский университет дружбы народов» Беликова Ксения Михайловна
Статья прошла проверку системой «Антиплагиат»; оригинальность текста - 85,48 %
