CC BY
63
Артюхин А. Н.
ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ПОКУПАТЕЛЯ ДОЛИ
10.2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ПОКУПАТЕЛЯ ДОЛИ
Артюхин Андрей Николаевич, аспирант, стажер в коллегии адвокатов г. Петропавловск-Камчатский, генеральный директор
Место работы: юридическая компания «Результат» г. Хабаровск
Место учебы: ФГБОУ ВПО «Дальневосточный государственный университет путей сообщения»
melphis@inbox.ru
Аннотация: Задача: В статье речь пойдет о первоначальных стадиях слияния и поглощения компаний, наиболее важных на взгляд автора. Цель данной статьи показать насколько развито законодательство зарубежных стран в области слияний и поглощений, а также то, что заимствование зарубежного опыта поможет усовершенствовать Российское законодательство в области защиты юридических лиц от недружественных поглощений.
Методы: При написании работы были использованы методы сравнения и анализа
Выводы: были сделаны выводы о необходимости внесения в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ФЗ ««Об акционерных обществах» главы касающейся прав и обязанностей покупателя доли/акции в компании с использованием принципов прописанных в Кодекс Сити.
Ценность: Статья, прежде всего, предназначена для субъектов, обладающих законодательной инициативой, однако, будет полезна юристам в области корпоративного права, так как показывает минусы действующей правовой базы.
Ключевые слова: недружественное поглощение, Кодекс сити, корпоративное рейдерство
RIGHTS AND DUTIES BUYER OF SHARES
Artyukhin Andrey Nikolaevich, postgraduate
Study place: FGBOU VPO "Far East State University of communication’s means"
melphis@inbox.ru
Annotation: Objective: In this article we will focus on the original stages of mergers and acquisitions that are the most important in the opinion of the author. The purpose of this article is to show how the development of legislation of foreign countries in the field of mergers and acquisitions, and also that foreign borrowing methods of protection against a hostile takeover will help improve Russian legislation in the field of protection of legal persons from hostile takeovers.
Methods: It was used comparison and analysis methods.
Conclusions: The conclusions were made about the need for the Federal Law «On Limited Liability Companies» and the Federal Law «On Joint Stock Companies» chapter on the rights and obligations of the buyer share / shares in the company using the principles prescribed in the City Code.
Value: The article is primarily intended for entities which have legislative initiative, but it will be also useful to lawyers in corporate law, because it shows the disadvantages of existing legal framework
Keywords: a hostile takeover, the City Code, corporate raiding
В российском законодательстве в федеральном законе «об обществах с ограниченной ответственностью» четко и ясно прописаны права и обязанности продавца (собственника) доли, однако в данном федеральном законе нет ни одного пункта, касающегося прав и обязанностей покупателя или приобретателя доли. Между тем, это, по мнению автора, имеет боль-
шое значение в сфере защиты прав и законных интересов как учредителей, так и работников предприятия, особенно когда приобретаемая или отчуждаемая доля составляет 50%. Нередки случаи, когда новые учредители нарушают права и законные интересы других участников общества.
В соответствии со статьей 21 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Обычно, как следует из статьи 21, порядок получения доли третьими лицами достаточно сложен: если это не прописано в уставе, то продавец доли обязан вначале направить оферту другим учредителя общества, и лишь после их отказа или истечения срока на обдумывание (30 дней) вправе продать свою долю лицам не являющимся участниками общества. Данные положения статьи должны гарантировать защиту от отчуждения третьим лицам, однако данный пункт можно легко обойти заключив, например, сделку дарения или мены, тогда приобретатель доли в праве делать с обществом все, что захочет. Нередки случаи, когда после приобретения доли, новый владелец полностью менял руководство, рабочих и старался избавиться от предыдущих учредителей общества. На взгляд автора, это серьезное упущение и недоработка российского законодательства в области корпоративного права. В данном вопросе, на взгляд автора, имеет смысл обратить внимание на действующее законодательство США и Англии. История рейдерства насчитывает там целый век, само собой, что эти страны успели придумать и внедрить систему защиты от корпоративных захватчиков. В настоящей статье автор хочет обратить внимание на такие действующие акты в данных странах, как Williams Act (Соединенные штаты Америки) и (the city code on takeovers and mergers, далее по тексту Кодекс Сити). Данные законодательные акты имеют очень много общего, они практически идентичны по содержанию, а также нормам, которые регулируют слияния и поглощения компаний и даже были приняты в одном году 1986, это неудивительно, несмотря на различие англо-саксонской и романо-германской правовой системы, проблема у этих стран была одинаковая - неконтролируемые процессы поглощений, с нарушением корпоративного законодательства. Williams act был не первым законом против недружественных поглощений и защиты от монополистов, перед ним был Акт Шермана (первый антимонопольный закон, введенный в США, который определял монополию как преступление) он был связан с деятельностью Джона Рокфеллера и его подрывными (для конкурентов) действиями на бизнес рынке. В данной статье речь пойдет прежде всего о Кодекс Сити.
Кодекс Сити Англии имеет детализированные правила, касающиеся каждой стадии поглощения или слияния компаний. К главным плюсам следует отнести следующие:
Во время слияния или поглощения компаний всегда четко определен круг лиц, которые участвуют в сделке, т.е. у них не бывает такой ситуации, при которой один человек покупает долю, а потом продает её конкурирующей фирме, в результате чего первоначальная фирма становится зависимой от конкурирующей. В
79
Бизнес в законе
4’2014
процессе поглощения или слияния создается специальная команда, которая помогает двигать этот процесс. Данная команда в полной мере относится к стороне, приобретающей (покупателя), поэтому на неё распространяются все права и обязанности покупателя, за несоблюдение которых, они несут ответственность. Стоит отметить, что эти люди должны быть наемными рабочими, и ни в коей мере не состоять в компании покупателя или быть заинтересованными в сделке. Открытость намерений, достоверность предоставляемых данных о своей компании являются главными принципами Кодекс Сити.
Один из самых важных и фундаментальных принципов в Кодекс Сити - это так называемый, одинаковый режим акционеров. Данное положение регулируются правилами 14 настоящего закона, согласно ему покупатель обязан:
При направлении оферты на покупку доли в обществе, покупатель обязан сделать одинаковое предложение в обществе всем акционерам или учредителям. Т.е. предлагающий в соответствии с законом должен предложить ту же самую цену всем держателям акций. Если, например, покупатель приобрел часть акции за определенную цену, а потом для увеличения спроса на его предложение повысил цену покупки, то прежние продавцы и владельцы акций/долей вправе требовать пересмотреть ту стоимость за которую они продали свои акции/доли. Очень часто в российской практике используют принцип игры «Дилеммы узников», который заключается в том, что первый, кто продает долю в обществе или акции, получает больше денежных средств, чем последующий и так по убывающей. В данном случае такого не происходит так как в обязанности покупателя входит направление оферты с одинаковым предложением для каждого акционера или учредителя. Так же покупатель лишается возможности рассматривать какого-либо акционера субъективно, то есть с пристрастием, и купить у него долю, например, дороже чем у других.
Вторым важным условием является предоставление одинаковой информации всем учредителям или акционерам общества. Кодекс сити обязывают покупателя долей/акций гарантировать предоставление одинаковой информации владельцам акций или долей для полного, точного взвешенного решения о продаже их доли. Объем предоставляемой информации так же достаточно четко определен, в частности, каждая компания обязана раскрывать детализированную финансовую информацию о себе (это оговорено правилами 24 и 25 Кодекс Сити), а также предлагающий обязан раскрыть свои намерения касательно приобретаемой доли или акций в обществе ("нарушение данного правила согласно английскому законодательству является уголовным преступлением). В соответствии с правилами 20.1 Кодекс Сити, данная информация должна быть доступна всем учредителям или акционерам общества (согласно правилу 20.1 Кодекс Сити). Информация, которую предоставляют акционерам и учредителям, должна быть точной (Правило 19.1) и актуальной (Правило 19.1 и 27.1 соответственно). Директор или совет директоров должны подписать заявление о том, что они берут на себя ответственность за предоставляемую информацию (правило 19.2). Так же важным условием является то, что предлагающий может заявить о своем намерении поглотить компанию или слить её со своей только после того как будет уверен, что у него хватит времени и финансовых
средств на данную операцию, вся ответственность за это лежит на финансовом советнике предлагающего (правила 2.7).
В самом предложении о слиянии или поглощении обязательно должна содержаться следующая информация:
1. Условия предложения;
2. Личность предлагающего;
3. Все условия, которые будут соблюдаться на протяжении слияния или поглощения;
4. Должны быть указаны все условия или договоренности, которые могут повлиять на ход слияния или поглощения, так же должны быть оговорены все штрафы или пени за несоблюдение соглашений;
5. Перечень документов, опубликованных на вебсайте в соответствии с правилом 26.2 и адрес вебсайта, на котором документы публикуются (Публикация документов на веб-сайтах о поглощении и слиянии была введена недавно для открытости и прозрачности сделок, связанных с слиянием и поглощением, обычно к таким документам относятся: само предложение оферты, а также лица, которые содействуют слиянию и поглощению компаний, документы подтверждающие финансовую способность организации для проведения процесса поглощения, любые соглашения или договора, заключенные между сторонами и т.д);
6. После предварительной подготовки к поглощению или слиянию компании наступает так называемая стадия объявления. На этой стадии вся информация, которая стала доступна учредителям общества, должна оставаться конфиденциальной, чтобы минимизировать риск случайной утечки информации (правила 2.1).
Если же рассматривать российское законодательство, то, как упоминалось выше, оно не так развернуто и последовательно изложено, как законодательство Англии. Регулирование продажи доли в нормативноправовом аспекте обозначено лишь двумя статьями: 21 и 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». При этом в них отсутствует достаточно важная информация для защиты от недружественного поглощения, например, отсутствие в уведомлении информации о лице, которому отчуждается доля (а согласно судебной практике, это не свидетельствует о ненадлежащем извещении), например,
Определение ВАС РФ от 14.01.2010 N ВАС-17491/09 по делу N А41-25669/08
«...Как установлено судом апелляционной инстанции и не оспаривается заявителем, последним были получены уведомления от 20.11.2007 и от 03.07.2008, в которых Мирзоян А.Г. сообщал о намерении уступить принадлежащую ему долю в уставном капитале общества по цене 500 000 рублей.
Оценив эти уведомления по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о соблюдении Мирзояном А.Г. предусмотренного абзацем вторым пункта 4 статьи 21 Закона порядка извещения участников общества о намерении уступить долю третьему лицу.
Довод Таньшина В.А. о том, что упомянутые уведомления не свидетельствуют о факте надлежащего извещения истца о намерении Мирзояна А.Г. продать свою долю третьему лицу, поскольку не содержат указания на конкретное лицо, которому предполагается уступить долю, основан на неправильном толковании положений пункта 4 статьи 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
Ссылки заявителя на неправильное применение судами статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации и нарушение судом кассационной инстанции статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации также являются несостоятельными.
80
Артюхин А. Н.
ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ПОКУПАТЕЛЯ ДОЛИ
Суд кассационной инстанции правильно указал, что подписанное между ответчиками соглашение от 06.11.2008, согласно которому стороны признают договор купли-продажи доли от 21.08.2008 недействительным, фактически является расторжением упомянутого договора.
Таким образом, иск о переводе прав и обязанностей покупателя доли в уставном капитале общества «СЕР-ВИС+ПЛЮС» от 21.08.2008 является беспредметным, что исключает возможность его удовлетворения...»
Позиция суда по этому вопросу понятна, поскольку нормы, прямо указывающей на обязанность предоставлять информацию о том лице, которому продается доля нет, то соответственно это не считается нарушением. Тем не менее, автор полагает, что данный недочет в законодательстве используют для недружественного поглощения компаний. Если продавец имеет право не указывать информацию о лице, которому продает свою долю, то, вполне возможно он может её передать конкурирующей компании. А вот другой, обратный случай, иногда для того чтобы «принудить» второго учредителя, или учредителей выкупить долю, первый учредитель, который её продает, направляет в их адрес письмо, в котором сказано о том, что если они не приобретут долю, то он продаст её другой компании.
Также ничего не сказано о правах и обязанностях покупателя и продавца во время обдумывания ответа на предложенную оферту (т.е. 30 дней согласно п. 5 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Часто это время используют для «давления» на второго учредителя, чтобы он принял решение быстрее. Например, находится учредитель общества, у которого имеются долги или непогашенные обязательства, с помощью договора дарения заключается перевод доли от одного учредителя к другому лицу, а взамен этому учредителю оплачивают его долги (если уставом не прописано иное, то договор дарения отменить практически нереально). Вступив в общество, новый учредитель направляет оферту на продажу своей доли, а следом пишет заявление о созыве внеочередного собрания (уже во время обдумывания предложения о продаже доли), с регламентом о переизбрании единоличного исполнительного органа, о предоставлении бухгалтерских документов для проверки, устава, всех протоколов собраний (на что имеет законное право в соответствии со абз.2 п.1 ст. 67 ГК РФ). Учредителю, которому пришла оферта, не остается времени для обдумывания вопроса о продаже доли, так как его буквально засыпают письмами с различными требованиями. Под таким «напором», и чтобы не потерять свою компанию, учредитель за баснословные деньги выкупает долю у корпоративного захватчика.
Исходя из вышеизложенного, считаем, что назрела необходимость изменения ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Предлагаем внести дополнения и изменения. Добавить п. 19 в ст. 21 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: «при направлении оферты продавцом доли (участником общества) в период течения срока, который составляет 30 дней запрещается каким-либо образом оказывать давление на других участников общества (возможных покупателей доли)». Добавить п. 20 в ст. 21 «продавец доли (участник общества) обязан не только уведомить об этом других участников, но также сообщить сведения о лице которому будет отчуждаться доля в обществе, данная информация должна быть достоверной и точной».
Также правильным будет выделить отдельной главой «Права и обязанности продавца и покупателя доли», в первом пункте 31.2. предусмотреть положение согласно которому, «Участники общества при направлении им оферты о приобретении их доли третьим лицом не являющимся участником общества вправе запросить об этом лице следующую информацию:
1. Кем является возможный покупатель, и в каких организациях он является учредителем (на тот случай, если покупатель является учредителем в конкурирующей фирме);
2. С какой целью приобретается доля в их обществе (какое дальнейшее развитие ждет компанию при переходе доли);
3. Какие гарантии он может предоставить другим участником общества, если будет выкуплена доля, превышающая 50% от общего количества (в идеале, данная статья должна затрагивать ещё и права работников предприятия. Выше упоминалось, что часто, при поглощении компании, работников просто-напросто увольняют)
4. Подтверждение того, что денежных средств хватит на выкуп доли.
В этом же пункте прописать: «установить покупателю доли срок равный 10 рабочим дням для сбора и предоставления информации участникам общества. Информация должна быть достовреной и доступной для всех участников общества». В пункте 2 ст. 31.2. предусмотреть следующее положение: «покупатель не должен оказывать какого-либо давления на участников общества, у которых он выкупает долю». В пункте 3 ст. 31.2. прописать: «Покупатель доли обязан дать время в течении 10 дней на обдумывание его предложения о покупке». В пункте 4 ст. 31.2 добавить: «Покупатель обязан предложить одинаковую цену за каждую долю в обществе всем участникам».
Помимо этого, стоит предусмотреть в компетенции общего собрания вопрос об отчуждении доли в обществе, т. е. В ст. 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в п. 2 добавить подпункт 14 согласно которому к компетенции общего собрания должно относится следующее «Вопрос от отчуждении доли превышающей 25% от общего количества долей в обществе».
Соблюдая перечисленные выше поправки в закон можно добиться успехов в совершенствовании законодательства в борьбе против недружественных поглощений и рейдерства. Адаптирование опыта зарубежного законодательства к Российским реалиям можно намного снизить уровень преступлений, связанных с корпоративным мошенничеством.
Список литературы:
1. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 05.05.2014) «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Российская газета от 17 февраля 1998 г. № 30; Собрание законодательства РФ от 16 февраля 1998 г. № 7, ст. 785
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // Российская газета от 08 декабря 1994 г. № 238-239; Собрание законодательства РФ от 05 декабря 1994 г. № 32, ст. 3301
3. City Code on Takeovers and Mergers
4. Williams act Public Law 90-439 Stat. 82 Stat. 455
81
Бизнес в законе
4’2014
РЕЦЕНЗИЯ
Статья «Права и обязанности покупателя доли» освещает пробелы и упущения российского законодательства при слиянии и поглощении компаний, а именно, отсутствие правовой регламентации важных составляющих статуса покупателя доли.
Данная статья содержит анализ законодательства США и Англии, кроме того, автором предлагаются возможные пути применения зарубежного опыта в России, посредствам рецепции некоторых важных правовых положений.
Особо следует подчеркнуть умение автора хорошо ориентироваться в сложных вопросах юридической науки и практики, а также умения выделять для анализа факты и явления, относящиеся к предмету исследования и предложить правильное решение тех или иных вопросов.
Автор предлагает внести в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» следующие изменения и дополнения:
- дополнить ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» главой «Права и обязанности продавца и покупателя доли»
- добавить п. 19 в ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которая, устанавливает запрет давления на участников общества во время течения срока 30 дней после направления оферты на продажу доли
- добавить п. 20 в ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» согласно которой, продавец доли должен не только уведомить об этом других участников, но также сообщиться сведения о лице которому будет отчуждаться доля в обществе
- в главе «Права и обязанности продавца и покупателя доли» добавить ст.
31.2 в соответствии с которой, участники общества вправе потребовать дополнительную информацию о покупателе доли. Также автор устанавливает срок на предоставление данной информации
- в п.2 ст. 31.2 покупателю доли выделить срок в 10 дней для предоставления информации
- в ст. 31.3 покупатель доли обязуется предложить одинаковую цену всем участникам общества за долю
Рекомендую статью к публикации, что обусловлено, новизной и комплексностью исследований правовых явлений, правоприменительной практики, а также актуальным анализом зарубежного законодательства.
Освещенные в статье предложения направлены на совершенствование российского законодательства в области слияния и поглощения компаний, что послужит развитию корпоративного права, а также непосредственно процессам слияния и поглощения компаний в целом.
Доцент кафедры гражданского,
предпринимательского и транспортного права,
кандидат юридических наук
Александров Г.В.
82
