CC BY
99
Н. В. Гладыч
Уральский государственный юридический университет (Екатеринбург)
ОСОБЕННОСТИ КВАЛИФИКАЦИИ ФИНАНСОВЫХ ПРЕСТУПЛЕНИЙ В КИБЕРПРОСТРАНСТВЕ
Для правильного применения уголовного законодательства в отношении виновных лиц важно понять сущность определенного акта поведения человека с учетом его мотивации и исходя из цели подлежащего применению закона. Финансовые преступления в кибер-пространстве - достаточно сложный предмет для исследования, но без их надлежащей классификации трудно определить способы их выявления и реагирования на них. При этом на международном уровне единой дефиниции финансовых преступлений нет. Автор рассматривает их определения и классификации, предложенные российскими и зарубежными учеными, а также предусмотренные в некоторых международных правовых актах. Кроме того, анализируется классификация киберпреступлений в Конвенции Совета Европы о ки-берпреступности. Главный ее недостаток - отсутствие единого критерия для разграничения преступлений.
Автор отмечает, что финансовые преступления имеют трансграничный характер в связи с широким использованием информационно-коммуникационных технологий. Рассматриваются особенности отмывания денег в Сети, преступные схемы с использованием онлайн-платежей и онлайн-казино. Обращается внимание на проблемы борьбы с преступниками из-за использования ими виртуальной валюты, которая на законодательном уровне не регулируется. Подчеркивается, что в силу социальной опасности и сложности исследуемых в статье деяний они должны быть выделены как особый вид преступлений.
Ключевые слова: уголовное право, преступность, квалификация преступлений, финансовое преступление, киберпреступление, киберпространство, финансовая деятельность
Для цитирования
Гладыч Н. В. Особенности квалификации финансовых преступлений в кибер-пространстве // Российское право: образование, практика, наука. 2021. № 3. С. 10-16. DOI: 10.34076/2410 2709 2021 3 10.
УДК 343.2/7
Понятие «квалификация» не является исключительно правовым. Оно происходит от латинских слов qualis - «качество» и facere - «делать» (qualificare - определять, устанавливать качество). Таким образом, квалифицировать - значит установить принадлежность оцениваемого объекта к определенному классу, а в более широком смысле - оценить, правильно определить явление (объект, процесс), выяснить его сущностные характеристики путем соотнесения с другим явлением или объектом, содержание которого уже определено.
Сущность юридической квалификации преступного деяния состоит в определении,
DOI: 10.34076/2410_2709_2021_3_10
последующем выборе и применении к некоторому противоправному событию соответствующей нормы права, отражающей правовую характеристику этого деяния. В России на доктринальном уровне квалификация преступлений традиционно рассматривается в двух аспектах: а) как процесс - деятельность определенных субъектов по отношению к оценке и выявлению соответствия между двумя основными группами признаков: во-первых, между признаками совершенного определенным лицом деяния и, во-вторых, - признаками, определяющими конкретный состав преступления, установленного в УК РФ, и б) как результат -
правовое закрепление такого соответствия, указание нормы Уголовного кодекса, предусматривающей ответственность за совершение лицом деяния [Кудрявцев 1972: 5].
При этом для правильного применения уголовной ответственности важно понять сущность конкретного акта поведения человека с учетом его мотивации и исходя из социального смысла подлежащего применению закона и цели установления ответственности законодателем. Задача данной статьи - выявление особенностей квалификации преступлений, связанных с ведением в киберпро-странстве незаконной финансовой деятельности.
Финансовые преступления в киберпро-странстве - это уже один из глубоко укоренившихся в современном обществе незаконных видов деятельности. Однако концепция таких преступлений до сих пор не проработана на необходимом уровне в силу сопряжения в ее рамках достаточно сложных феноменов, какими являются финансовые преступления и преступления, совершаемые в киберпространстве. Без надлежащей классификации и концептуализации подобного рода преступлений трудно определить способы их выявления и реагирования на них.
Как известно, с экономической точки зрения финансы есть «экономические денежные отношения по формированию, распределению и использованию фондов денежных средств государства, его территориальных подразделений, а также предприятий, организаций и учреждений, необходимых для обеспечения расширенного воспроизводства, безопасности страны и удовлетворения социальных нужд» [Финансово-кредитный словарь 1988: 338]. Это делает финансовые отношения одним из приоритетных объектов преступных посягательств.
В настоящее время не существует признанного на международном уровне определения финансового преступления. До конца XX в. оно имело ограниченную сферу применения и понималось как охватывающее коррупцию, взяточничество, мошенничество и отмывание денег, доходы от незаконного оборота наркотиков и другие серьезные преступления. Потом этот термин расширился и включил в себя отмывание доходов от любого преступления вместе с финансированием терроризма, финансированием распро-
странения оружия массового уничтожения, нарушением финансовых и торговых санкций, злоупотреблением на рынке и уклонением от уплаты налогов. Поэтому финансовое преступление часто определяется как преступление против собственности, связанное с незаконным преобразованием чужого имущества для личного пользования и выгоды.
Согласно определению Международного Валютного фонда (МВФ) финансовое преступление относится к «любому ненасильственному преступлению, которое обычно приводит к финансовым потерям»1. В Великобритании Закон о финансовых услугах и рынках 2000 г. устанавливает, что финансовое преступление - это «любое преступление, связанное с мошенничеством или нечестностью; неправомерным использованием информации, относящейся к финансовому рынку, или злоупотреблением ей; или обращение с доходами от преступлений»2.
В России проблематике преступлений в финансовой сфере посвящено значительное количество исследований. Тем не менее многие определения этих преступления тождественны определению, данному В. Ф. Лапшиным: «Деяние, посягающее на правоотношения по образованию, распределению и использованию централизованных денежных фондов государства, субъекта Федерации, муниципального образования, а также децентрализованных денежных фондов хозяйствующих субъектов» [Лапшин 2009: 28]. Этот же исследователь предложил классифицировать финансовые преступления на деяния в сфере образования финансов (ст. 185-187 УК РФ), деяния в сфере распределения финансов (ст. 176, 194-199.2 УК РФ) и деяния в сфере использования финансов (ст. 174, 1741, 177, 191-193 УК РФ). Кроме того, ряд авторов указывает, что подобные деяния влияют на «стабильность и эффективность функционирования финансовой системы Российской Федерации» [Артемов, Арзу-манова, Болтинова и др. 2017: 719].
Финансовые преступления входят в состав более широкого понятия экономических
1 Financial System Abuse, Financial Crime and Money Laundering. Background Paper // URL: https://www.imf. org/external/np/ml/2001/eng/021201.htm (дата обращения: 19.05.2021).
2 Financial Services and Markets Act 2000 // URL: https://www.legislation.gov.Uk/ukpga/2000/8/contents (дата обращения: 19.05.2021).
преступлений, однако отличаются от остальных экономических преступлений рядом характеристик, таких как финансовый рынок (объективный показатель) и финансовый опыт (субъективный показатель). Краткий анализ финансовых преступлений, получивших наибольшее освещение за последние десятилетия, как правило, показывает рост преступной деятельности в легальной деловой среде [Picard 2008: 7]. Финансовые преступления связаны с объединением экспертов, работающих вместе для достижения одной и той же цели: получения прибыли. Прибыль должна быть, по крайней мере, равна риску и легко конвертироваться в наличные деньги, пригодные для немедленного использования.
Для концептуализации финансовых преступлений важными считаются такие элементы, как обман, преднамеренное сокрытие и последовавшие за этим финансовые потери. Финансовый ущерб считается основным элементом, поскольку без него финансовые преступления можно было бы спутать с другими видами преступлений в которых используются преимущества финансовой системы или сети. Например, когда преступники и террористы стали полагаться на финансовую систему и информацию в ней, их действия можно назвать злоупотреблением финансовыми системами (финансовым злоупотреблением), но не финансовым преступлением (до тех пор, пока они не приведут к материальным потерям).
В частности, П. Готтшалк классифицировал широкий спектр финансовых преступлений по четырем основным категориям (коррупция, мошенничество, кража и манипулирование) [Gottschalk 2010]. В свою очередь МВФ интерпретировал финансовые преступления в относительно узком смысле, различая преступления в финансовом секторе и другие финансовые преступления. Первые включают в себя деятельность финансовых учреждений или финансового рынка, а вторые - ряд незаконных действий, которые влекут за собой финансовые потери.
В качестве примеров финансовых преступлений указываются обычно взяточничество и коррупция, манипуляции с акциями, отмывание денег, уклонение от уплаты налогов, финансирование террористической деятельности, финансовое мошенничество и т. д. Очевидно, что финансовое преступле-
ние трактуется в широком смысле как любое ненасильственное преступление, приводящее к финансовым потерям. При этом отличительным признаком рассматриваемых преступлений является то, что они, как правило, носят транснациональный характер в результате использования таких сетей, как Интернет. По своей природе транснациональная преступность и киберпреступность тесно связаны с финансовыми преступлениями, оказывающими пагубное воздействие на финансовые учреждения или отдельных лиц по всему миру.
В силу реальной общественной опасности киберпреступность стала предметом значительного числа исследований как в России, так и за рубежом. Однако многие специалисты сталкиваются с проблемой определения самого понятия «киберпреступность» из-за развитой практики исследования компьютерной преступности1. Во многом это вызвано уровнем развития компьютерной техники и сетевого взаимодействия как на локальном уровне, так и в сети Интернет. Исследуя финансовые преступления в киберпространстве, необходимо указать, что киберпреступность понимается как более специфическая категория, которая может существовать только в киберпространстве, создаваемом, в том числе, с помощью компьютеров. В свою очередь компьютерные преступления включают и те составы преступлений, которые не имеют отношения к сетевому взаимодействию в кибер-пространстве, но могут быть совершены с использованием автономного компьютера.
Информативными следует признать два определения киберпреступности, которые были даны на соответствующем семинаре на Х Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями2. Согласно первому, узкому, определению киберпреступность «охватывает любое незаконное поведение, использующее электронные операции, которые затрагивают обеспечение безопасности компьютерной системы и обрабатываемые ею данные». Второе, более
1 Cybercrime, Definition and General Information, Australian Institute for Criminology // URL: www.aic.gov. au/topics/cybercrime/definitions.html (дата обращения: 19.05.2021).
2 10th UN Congress on the Prevention of Crime and the Treatment of Offenders, 2000, A/CONF.187/10 // URL: www.uncjin.org/Documents/congr10/10e.pdf (дата обращения: 19.05.2021).
широкое, определение связывает киберпре-ступность с любыми незаконными действиями, которые были совершены с помощью компьютерной системы или сети или в связи с ними. Аналогично и в проекте Международной Конвенции об усилении защиты от киберпреступности и терроризма, подготовленном Стэнфордским университетом, сущность киберпреступности раскрывалась через противоправные действия, которые направлены на киберсистемы или осуществляются через глобальные электронные сети1. Тем не менее даже отсутствие единой дефиниции понятия «киберпреступность» не может снижать юридической значимости использования этого понятия в уголовном праве для определения преступных деяний в киберпро-странстве.
Понятие «киберпреступность» в настоящее время объединяет различные преступные деяния, так или иначе связанные с ки-берпространством. Большинство из них вир-туализированные, но существуют и такие, которые появились в киберпространстве. Все это только усложняет и классификацию, и квалификацию подобных преступлений. Одна из попыток была сделана в рамках Конвенции Совета Европы о киберпреступности, в которой выделены следующие виды преступлений:
нарушения конфиденциальности, целостности и доступности компьютерных данных и систем;
преступления, связанные с авторским правом;
преступления, связанные с использованием компьютеров;
преступления, связанные с контентом2.
Данная классификация имеет существенный недостаток - отсутствие единого критерия, позволяющего разграничить виды преступлений. В частности, группа «преступления, связанные с использованием компьютеров» выделена на основе не объекта правовой защиты, но способа совершения преступления. При таком подходе происхо-
1 The Transnational Dimension of Cyber Crime and Terror // URL: https://www.hoover.org/sites/default/files/ uploads/documents/0817999825_221.pdf (дата обращения: 19.05.2021).
2 The Council of Europe Convention on Cybercrime, Themes and Critiques, 2005 // URL: www.cistp.gatech. edu/snsp/cybersecurity/materials/callieCOEconvention.pdf (дата обращения: 19.05.2021).
дит дублирование преступлений в разных группах. Например, детская порнография не может быть размещена в сети Интернет без использования компьютера. Ряд понятий, которые используются для описания того или иного киберпреступления: «фишинг», «ки-бертерроризм», «хакинг» и т. п., - тоже могут быть включены в различные группы классификации. Это еще раз подтверждает актуальность четкого понимания сути и содержания кибепреступлений, особенно финансовых.
Как и киберпреступность, финансовые преступления по своим масштабам и охвату усугубляются использованием сетевых компьютеров и других информационно-коммуникационных технологий
Д. Волл отмечает, что как глобальное ки-берпространство Интернет можно считать «питательной средой для совершения финансовых преступлений» [Wall 2007]. Технологичность Интернета и киберпространства в целом и технологичность финансовых операций в современном мире взаимосвязаны. Поэтому большинство финансовых преступлений с технической точки зрения могут быть классифицированы как самостоятельный вид преступлений при характеристике киберпреступности, поскольку преступники в итоге применяют сетевые средства взаимодействия в ходе совершения финансового преступления. Как и киберпреступность, финансовые преступления по своим масштабам и охвату усугубляются использованием сетевых компьютеров и других информационно-коммуникационных технологий (ИКТ) (например, в рамках блокчейн-технологий).
Изложенное во многом обусловливает трансграничный характер финансовых преступлений в киберпространстве. Во-первых, доходы от финансовых преступлений должны храниться в безопасном месте, где местные правоохранительные органы не смогут их отследить. Это означает, что отправка вырученных средств за границу туда, где трансграничное сотрудничество не работает должным образом, снижает вероятность быть пойманным. Во-вторых, передача выручки не требует прохождения таможенных проверок. Местным надзорным или правоохранительным орга-
нам практически невозможно обнаружить и заморозить выручку до того, как она будет переведена за границу, поскольку транзакция онлайн-денег заканчивается в течение нескольких секунд.
М. Макгуайр и С. Доулинг утверждают, что наиболее широко освещаемыми преступлениями с использованием кибертехнологий являются мошенничество и кража [McGuiгe, Dowling 2013]. Основными формами кибер-мошенничества выступают электронное финансовое мошенничество (мошенничество в интернет-банке), мошеннические продажи через розничные сайты, мошенничество с массовым маркетингом, мошенничество с потребителями, фишинг и др. Следует согласиться, что «преступления, совершаемые в финансовой сфере с использованием ИКТ, представляют собой особую группу преступных посягательств на отношения в сфере распределения, перераспределения и использования денежных средств, совершаемых с использованием ИКТ» [Хисамова 2016: 10].
Особой разновидностью незаконных финансовых операций стало отмывание денег, которое Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) определяет как «обработку преступных доходов для сокрытия их незаконного происхождения». Однако прежде чем отмывание денег будет преследоваться, должно быть совершено предикатное преступление. Таким образом, отмывание денег не признается, если эти деньги не признаются преступными доходами. МВФ предполагает, что основными преступлениями часто являются финансовые. Типы основных преступлений варьируются в зависимости от контекста и юрисдикции государства.
Несмотря на развитость традиционных средств и способов отмывания денег преимущества, которые предлагает Интернет, практически неоспоримы. Прежде всего это скорость совершения транзакций, широта охвата их потенциальных участников и их территориальное нахождение. Виртуализация денежных потоков позволила виртуализировать и субъектов, осуществляющих эти транзакции. При этом Интернет представляет интерес для преступников в многоуровневой системе фаз размещения финансовых средств (или маскировки).
Обезличивание перемещаемой денежной массы, обезличивание конечных бенефициа-
ров и другие особенности финансовых кибер-операций заставляют государства придерживаться строгих правил обнаружения подозрительных банковских переводов. Мониторинг и выявление подозрительных финансовых операций в рамках борьбы с отмыванием денег - одно из основных обязательств финансовых учреждений перед государством. При этом многие проблемы государств, связанные с борьбой с отмыванием денег в сети Интернет, исходят из развитого сегмента таких финансовых операций, как применение виртуальных валют и использование онлайн-ка-зино.
Виртуальные валюты уже сами по себе являются нарушением финансового законодательства, так как не могут регулироваться ни на международном, ни на национальном уровне. Этим активно пользуются преступники, которые с их помощью легализуют незаконно полученные финансовые средства. В рамках сетевых платежных систем происходит размещение таких средств либо в определенной валюте, либо в форме «золотой валюты» - платежного средства, привязанного к золотым депозитам. Данные платежные системы позволяют открывать электронные счета не только онлайн, но и часто без регистрации и идентификации. При открытии подобных счетов в разных юрисдикциях, на разных лиц и в различной валюте становится проблематичным использование финансовых инструментов для борьбы с отмыванием денег и финансовой преступностью в киберпро-странстве в целом.
Достаточное развитие в последнее время получила такая разновидность виртуальной валюты, как криптовалюта, например бит-койн, которая использует одноранговую тех-нологию1. Особенности криптовалют - полная анонимность и широкая сеть совершения транзакций вне государственных или частных финансовых учреждений. Данные децентрализованные системы не предполагают наличия институциональных посредников, которые бы могли обеспечить достоверность транзакций. Однако при таком подходе возникают и значительные риски для обладателей децентрализованных валют вследствие вероятных хакерских атак на платежные сервисы.
1 Nakamoto, Bitcoin: A Peer-to-Peer Electronic Cash System // URL: www.bitcoin.org/bitcoin.pdf (дата обращения: 19.05.2021).
Преступные схемы с использованием он-лайн-казино также способствуют развитию процессов отмывания денег в киберпростран-стве. В условиях существующего правового регулирования киберпространства реализация финансовых услуг онлайн не настолько прозрачна, как их реализация оффлайн. И часто очень сложно доказать факт отмывания денег через подобное казино в связи с тем, что такие деньги проводятся как выигрыш в казино, который сразу может быть легализован. Преступники пользуются этим в случае, если поставщики услуг позволяют клиентам передавать стоимость в одноранговой модели.
Таким образом, финансовые преступления в киберпространстве стали реальной угро-
зой финансовой безопасности государства и общества и значительно отличаются от преступлений «старой школы». Данные преступные деяния в силу их социальной опасности и сложного характера должны быть выделены как особый вид преступлений, не подпадающий под определение финансовых или кибер-преступлений, но при этом опирающийся на посвященные им теоретические разработки. Полагаем, что их квалифицирующим признаком выступают именно подготовка, совершение и окончание акта противоправного поведения в киберпространстве, которые осуществляются с использованием форм, методов и средств активности в нем и затрагивают установленный порядок финансовой деятельности в нем.
Список литературы
Gottschalk P. Categories of Financial Crime // Journal of Financial Crime. 2010. № 17. Р. 441458.
McGuire M., Dowling S. Cybercrime: A Review of the Evidence. Summary of Key Findings and Implications (Home Office Research Report, 75). London: Home Office, 2013. 30 p.
Picard M. Financial Crimes: The Constant Challenge of Seeking Effective Prevention Solutions // Journal of Financial Crime. 2008. № 15. P. 383-397.
Wall D. Cybercrime: The Transformation of Crime in the Information Age. Cambridge: Polity, 2007. 288 p.
Артемов Н. М., Арзуманова Л. Л., Болтинова О. В. и др. Ответственность за нарушение финансового законодательства: уголовно-правовая и криминологическая характеристики преступлений, совершаемых в финансовой сфере // Всероссийский криминологический журнал. 2017. Т. 11. № 4. C. 717-730.
Кудрявцев В. Н. Общая теория квалификации преступлений. М., 1972. 352 с.
Лапшин В. Ф. Финансовые преступления. М., 2009. 168 с.
Финансово-кредитный словарь. М., 1988. Т. 3. 511 с.
Хисамова З. И. Уголовно-правовые меры противодействия преступлениям, совершаемым в финансовой сфере с использованием информационно-телекоммуникационных технологий: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2016. 24 с.
Наталья Васильевна Гладыч - аспирант кафедры уголовного права Уральского государственного юридического университета. 620137, Российская Федерация, Екатеринбург, ул. Комсомольская, д. 21. E-mail: upravo@usla.ru.
ORCID: 0000-0003-2934-4459
Qualification of Financial Crimes in Cyberspace
For the correct application of criminal legislation, it is important to understand the essence of a certain act of human behavior, taking into account his motivation and the purpose of the law to be applied. Financial crime in cyberspace is a complex subject to study, but without proper classification it is difficult to determine how to detect it and how to respond to it. At the same time, there is no uniform definition of financial crimes at the international level. The author examines their definitions and classifications proposed by Russian and foreign scholars, as well as those provided in some international legal acts. In addition, the classification of cybercrimes in the Council of
Europe Convention on Cybercrime is analyzed. Its main drawback is the lack of a single criterion for distinguishing between crimes.
The author notes that financial crimes are cross-border in nature due to the widespread use of information and communication technologies. The features of money laundering on the Internet, criminal schemes using online payments and online casinos are considered. Attention is drawn to the problems of combating criminals due to their use of virtual currency, which is not regulated at the legislative level. It is emphasized that due to the social danger and complexity of the acts investigated in the article, they should be distinguished as a special type of crime.
Keywords: criminal law, crime, qualification of crimes, financial crime, cybercrime, cyberspace, financial activity
Recommended citation
Gladych N. V. Osobennosti kvalifikatsii prestuplenii, svyazannykh s vedeniem v kiberprostranstve nezakonnoi finansovoi deyatel'nosti [Qualification of Financial Crimes in Cyberspace], Rossiiskoe pravo: obrazovanie,praktika, nauka, 2021, no. 3, pp. 10-16, DOI: 10.34076/2410_2709_2021_3_10.
References
Artemov N. M., Arzumanova L. L., Boltinova O. V. etc. Otvetstvennost' za narushenie finansovo-go zakonodatel'stva: ugolovno-pravovaya i kriminologicheskaya kharakteristiki prestuplenii, sovershaemykh v finansovoi sfere [Liability for Violation of Financial Legislation: Criminal-Legal and Criminological Characteristics of Crimes Committed in the Financial Sphere], Vserossiiskii kriminologicheskii zhurnal, 2017, vol. 11, no. 4, pp. 717-730.
Finansovo-kreditnyi slovar' [Financial and Credit Dictionary], Moscow, 1988, vol. 3, 511 p.
Gottschalk P. Categories of Financial Crime, Journal of Financial Crime, 2010, no. 17, pp. 441-458.
Khisamova Z. I. Ugolovno-pravovye mery protivodeistviya prestupleniyam, sovershaemym v finansovoi sfere s ispol'zovaniem informatsionno-telekommunikatsionnykh tekhnologii [Criminal-Legal Measures to Counteract Crimes Committed in the Financial Sphere with the Use of Information and Telecommunications Technologies]: autoabstr. of cand. jur. sc. thesis, Krasnodar, 2016, 24 p.
Kudryavtsev V. N. Obshchaya teoriya kvalifikatsii prestuplenii [General Theory of Qualification of Crimes], Moscow, 1972, 352 p.
Lapshin V. F. Finansovye prestupleniya [Financial Crimes], Moscow, 2009, 168 p.
McGuire M., Dowling S. Cybercrime: A Review of the Evidence. Summary of Key Findings and Implications (Home Office Research Report, 75), London, Home Office, 2013, 30 p.
Picard M. Financial Crimes: The Constant Challenge of Seeking Effective Prevention Solutions, Journal of Financial Crime, 2008, no. 15, pp. 383-397.
Wall D. Cybercrime: The Transformation of Crime in the Information Age, Cambridge, Polity, 2007, 288 p.
Natalia Gladych - post-graduate student of the Department of criminal law, Ural State Law University. 620137, Russian Federation, Ekaterinburg, Komsomol'skaya str., 21. E-mail: upravo@ usla.ru.
ORCID: 0000-0003-2934-4459
Дата поступления в редакцию / Received: 08.02.2021
Дата принятия решения об опубликовании / Accepted: 01.04.2021
