CC BY
157
Вестник Омского университета. Серия «Право». 2008. № 3 (16). С. 235-238. © О.В. Фрик, 2008
УДК 347.9
ОБЯЗАТЕЛЬНАЯ НОТАРИАЛЬНАЯ ФОРМА: ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ
О.В. ФРИК
Рассматриваются проблемы, возникающие в практической деятельности нотариусов в связи с отсутствием в законодательстве единого нормативно-правового акта, обусловливающего виды документов, для которых закон предусматривает обязательную нотариальную форму, а также раскрывается понятие «обязательная нотариальная форма», анализируется судебная практика.
К компетенции нотариуса как лица, осуществляющего публично-правовые функции от имени государства, относится право на совершение нотариальных действий. Виды нотариальных действий предусмотрены как в Основах законодательства РФ о нотариате, так и в иных федеральных законах. Так, в соответствии с п. 5 ст. 34 Федерального закона от 10 января 2003 г. № 19-ФЗ «О выборах Президента РФ», для выдвижения и регистрации кандидата на должность Президента РФ, наряду с другими необходимыми документами требуется, в частности, нотариально удостоверенный протокол регистрации членов группы избирателей при проведении собрания в поддержку самовыдвижения кандидата на должность Президента РФ; ст. 35 СК РФ предусматривает, что для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью, а также сделки, требующей нотариального удостоверения или государственной регистрации, необходимо нотариально удостоверенное согласие другого супруга и т. д.
Перечень установленных законодательством видов нотариальных действий достаточно обширен. В законодательстве отсутствует легальное определение нотариального действия. Профессор В.В. Ярков нотариальное действие рассматривает как динамический и статический процесс, выражающийся в установлении целого ряда юридических фактов. Так, при удостоверении сделки купли-продажи недвижимого имущества следует проверить правосубъектность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, принадлежность имущества продавцу, отсутствие споров и иных обременений в от-
ношении имущества, иные обстоятельства, необходимые для удостоверения сделки [1].
Если рассматривать нотариальное действие как динамический процесс, то возникает вопрос: чем нотариальное действие отличается от нотариального производства? В свою очередь, нотариальное производство представляет собой систему юридических действий нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, направленных на совершение определённого нотариального действия [2]. На мой взгляд, нотариальное действие - это всегда конечный результат нотариального производства, т. е. составленный в нотариальной форме акт, имеющий особую доказательственную силу.
В юридической науке наиболее часто форму того или иного документа рассматривают как способ выражения (фиксации) воли [3]. Так, установление законом нотариальной формы сделки, во-первых, служит интересам сторон, поскольку содействует выявлению действительной воли лиц, совершающих сделку, во-вторых, используется в интересах контроля над законностью сделки и защиты публичных, в частности фискальных, интересов.
Законодатель не раскрывает понятие нотариальной формы. Отсутствует и единый нормативно-правовой акт, предусматривающий исчерпывающий перечень документов, нотариальная форма для которых обязательна.
Количество документов, для которых предусмотрена обязательная нотариальная форма, гораздо уже, чем число видов нотариальных действий. Так, согласно п. 2 ст. 163 ГК РФ, нотариальное удостоверение сделок обязательно: в случаях, указанных в законе, в
случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя по закону для сделок данного вида нотариальная форма и не требуется.
Обязательному нотариальному удостоверению в силу закона подлежат определённые двусторонние сделки, например уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ), договор ренты и договор пожизненного содержания с иждивением (ст. 584 ГК), некоторые односторонние сделки: завещание (п. 1 ст. 1124 ГК), доверенность на регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ст. 16 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).
На практике в случае нотариального удостоверения сделок по соглашению сторон имеют место некоторые проблемы. В частности, при нотариальном удостоверении договора займа возникает вопрос о необходимости истребования нотариально удостоверенного согласия супруги заемщика на его заключение, поскольку ст. 35 СК РФ предусматривает, что нотариальная форма согласия другого супруга необходима при заключении сделки, требующей нотариального удостоверения. При этом закон не уточняет, требуется ли нотариальное удостоверение сделки на основании закона или соглашения сторон. Представляется, что в данном случае нужно применить ограничительное толкование п. 3 ст. 35 СК РФ и, соответственно, истребовать нотариально удостоверенное согласие другого супруга только тогда, когда нотариальной формы основной сделки требует именно закон.
Вопрос о том, обязательна ли в силу закона нотариальная форма документа, становится наиболее актуальным при определении размера нотариального тарифа за совершенное нотариальное действие.
Статья 22 Основ предусматривает, что за совершение нотариальных действий, для которых законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, занимающийся частной практикой, взимает государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
За совершение действий, для которых законодательством Российской Федерации не
предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, а также нотариус, занимающийся частной практикой, взимают нотариальные тарифы в размере, установленном в соответствии с требованиями ст. 22.1 Основ.
Таким образом, для решения вопроса о том, в каком размере за совершение нотариального действия будет взыскиваться нотариальный тариф, нотариус устанавливает следующие обстоятельства: во-первых, что нотариальная форма для данного документа установлена законодательством РФ, во-вторых, что она является обязательной.
Установление соответствующих обстоятельств усложняется тем, что в законодательстве нет легального определения нотариальной формы, а также единого нормативноправового акта, в котором бы содержался исчерпывающий перечень документов, для которых нотариальная форма обязательна. Это влечет за собой возникновение трудностей в правоприменительной деятельности нотариусов и судебных споров.
Так, представитель юридического лица обратился в суд с иском к нотариусу города Омска, поскольку, по его мнению, нотариусом был неправильно взыскан тариф за свидетель-ствование верности копий документов для открытия банковского счета. При этом нотариус при взимании тарифа руководствовалась НК РФ, в то время как, по мнению заявителя, следовало применять ст. 22.1 Основ законодательства РФ о нотариате, поскольку в этом случае свидетельствование верности копий документов в нотариальном порядке необязательно, так как Инструкция ЦБ РФ «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам» № 28-И от 14.09.2006 г. позволяет истцу предоставить в банк копии документов, заверенные, помимо нотариуса, иными должностными лицами банка. Суд отказал в иске и обосновал своё решение тем обстоятельством, что вышеуказанная Инструкция по существу возлагает на обратившегося для открытия счета в банке обязанность предоставить в случае отсутствия подлинных документов их заверенные копии в установленном законом порядке [4]. Позиция суда по данному вопросу представляется верной. Однако, на мой взгляд, она требует дополнительного обоснования.
Так, при определении размера взыскиваемого тарифа нотариус должен установить, что нотариальное удостоверение обязательно и что обязательность нотариального удостоверения предусмотрена законом.
В соответствии с п. 1.11 Инструкции ЦБ от 14 сентября 2006 г. № 28-И, для открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) в банк представляются оригиналы документов или их копии, заверенные в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
На основании ст. 7 ФЗ «О Центральном банке РФ» от 10.07.2002 г. Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции федеральными законами, издает в форме указаний, положений и инструкций нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, всех юридических и физических лиц. Следовательно, изданная Центральным банком РФ вышеуказанная Инструкция является нормативноправовым актом, т. е. законодательством РФ (что соответствует и ст. 3 ГК РФ, устанавливающей перечень нормативных актов, являющихся законодательством).
Инструкция ЦБ от 14 сентября 2006 г. устанавливает несколько способов засвидетельствования копий документов.
Во-первых, в банк для открытия счета представляются копии, заверенные в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Действующим законодательством РФ предусмотрено два способа свидетельствования верности копий: нотариальное свидетельствование, предусмотренное Основами законодательства РФ о нотариате (ст. 77), и удостоверение копий органом, выдавшим документ, в соответствии с Указом Президиума Верховного Совета СССР от 04.08.1983 г. «О порядке выдачи и свидетельствовании предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан».
Во-вторых, в банк могут быть представлены копии документов, заверенные клиен-том-юридическим лицом, при условии установления банком их соответствия оригиналам документов. Копии документов, заверенные клиентом-юридическим лицом, должны содержать подпись лица, заверившего копию документа, его фамилию, имя, отчество (при
наличии) и должность, а также оттиск печати (при её отсутствии - штампа) клиента. На принятой от клиента-юридического лица изготовленной им копии документа должностное лицо банка учиняет надпись «сверено с оригиналом» и проставляет свою подпись с указанием фамилии, имени, отчества (при наличии) и должности, а также оттиск печати или штампа банка, установленного для этих целей распорядительным актом банка.
Должностное лицо банка может изготовить и заверить копии с документов, представленных клиентом (его представителем) для открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту), в помещении банка. При этом должностное лицо банка учиняет на изготовленной копии документа надпись «копия верна» и проставляет свою подпись с указанием фамилии, имени, отчества (при наличии) и должности, а также оттиск печати или штампа банка, установленного для этих целей распорядительным актом банка.
Порядок свидетельствования нотариусом верности копий документов предусмотрен ст. 77-78 Основ законодательства РФ о нотариате, п. 1.1 Методических рекомендаций по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них, утвержденных решением Правления Федеральной нотариальной палаты 26-27 марта 2003 г. Согласно вышеуказанным документам, нотариус обязан проверить тождественность текста предъявленной копии с оригиналом и напечатать удостоверительную надпись на засвидетельствованной копии, которая и подтверждает верность копии с оригиналом, а также отсутствие неоговоренных исправлений и иных особенностей в подлиннике документа.
Можно сделать вывод о том, что в каждом из указанных случаев в личное дело клиента банка требуются не просто копии, а «копии документов, заверенные в установленном законом порядке», на которых должна присутствовать либо удостоверительная надпись нотариуса, содержание которой подтверждает соответствие копии оригиналу, либо аналогичная запись уполномоченного должностного лица. Таким образом, закон предусматривает обязательную нотариальную (квалифицированную, в особом порядке подтверждающую их подлинность) форму указанных документов. В то же время у клиента банка
есть выбор, в каком порядке придать копиям документов надлежащую форму.
В данном случае у нотариуса отсутствует монополия на придание копиям документов, предоставленным для открытия банковского счета, особой доказательственной силы (это может сделать, например, должностное лицо банка), но это не значит, что могут быть предоставлены обычные ксерокопии документов, так как для придания им юридической силы должно иметь место, во-первых, сопоставление с оригиналом, во-вторых, проставление специальной надписи, в-третьих, должна быть подпись и печать уполномоченных должностных лиц, т. е. независимо от того, свидетельствует верность копии нотариус или иное должностное лицо, должны быть соблюдены определённые процедуры.
Более того, в законодательстве можно встретить множество примеров требования обязательной нотариальной формы документов при отсутствии у нотариуса монополии на их нотариальное удостоверение.
Например, ст. 1153 ГК РФ предусматривает, что если заявление наследника передается нотариусу другим лицом или пересылается по почте, подпись наследника на заявлении должна быть засвидетельствована нотариусом, должностным лицом, уполномоченным совершать нотариальные действия (п. 7 ст. 1125), или лицом, уполномоченным удостоверять доверенности в соответствии с п. 3 ст. 185 настоящего кодекса. Так, доверенность на получение заработной платы может быть удостоверена организацией, в которой доверитель работает. То есть закон предусматривает придание такому документу обязательной нотариальной формы, однако не устанавливает монополию нотариуса на её совершение.
Правом выдачи свидетельства о праве на наследство наделены только нотариусы (ст. 36 Основ законодательства РФ о нотариате), а правом удостоверения завещаний и копий, кроме нотариуса, наделен целый ряд других должностных лиц. Так, ст. 1127 ГК РФ предусматривает завещания, приравненные к нотариально удостоверенным, например завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, могут быть удостоверены начальниками мест лишения свободы. Несоблюдение предусмотренной законом
процедуры удостоверения завещания приведет к его недействительности.
Таким образом, в настоящее время имеет место наделение законом нотариальными функциями не только нотариусов, но и иных должностных лиц. Например, определённые виды нотариальных действий совершают должностные лица органов местного самоуправления. При этом независимо от того, совершается ли нотариальное действие нотариусом или иным должностным лицом, должна быть соблюдена специальная процедура при осуществлении определённых нотариальных действий. Отсутствие монополии нотариуса на совершение определённого нотариального действия не означает в этом случае отказа от обязательной нотариальной формы такого документа.
В настоящее время в законодательстве нет легального определения обязательной нотариальной формы. Это порождает проблемы как в теории, так и на практике, в частности при определении размера нотариального тарифа. На основе анализа законодательства можно дать определение вышеуказанному понятию. Так, обязательная нотариальная форма - это осуществляемый в случаях, указанных в законодательстве, в особом порядке и в рамках определённой процедуры с участием уполномоченных законом должностных лиц (чаще всего нотариусов) способ фиксации воли участников нотариального действия и способ фиксации иных юридических фактов, который придает данным документам особую доказательственную силу и обеспечивает их публичное признание.
1. Нотариальное право России: учебник для студентов юридических вузов и факультетов / под. ред. проф. В.В. Яркова. - М.: Волтерс Клувер, 2003. - С. 143.
2. Там же. - С. 145.
3. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. - М.: Юрайт-Издат, 2007. -С. 475.
4. Решение мирового судьи судебного участка № 88 Центрального АО г. Омска. Дело № 2-3811/07.
