CC BY
126
A.B. Степанов
Степанов Алексей Владимирович — юрисконсульт Государственного регионального центра стандартизации, метрологии и испытаний в Кировской области
E-mail: AStepanov@kirovcsm.ru
Обязанности нотариуса при осуществлении профессиональной деятельности по Положению о нотариальной части 1866 года и действующему законодательству (сравнительно-правовой анализ)
В статье анализируются обязанности нотариусов по Положению о нотариальной части 1866 года и
действующему законодательству. Рассматривается вопрос о преемственности норм права из Положения о нотариальной части 1866 года в действующее законодательство.
This article analyzes the obligations of a notary in the Regulation on Notaries of 1866 and applicable laws.
It is proposed to consider the continuity of the law of the Regulation on Notaries of 1866 to the current legislation.
Как известно, любой процесс сравнения двух или более предметов заканчивается наличием выводов о сходстве и различии, что выявляет перед исследователем проблему, подлежащую решению. Дальнейший процесс анализа сделанных выводов дает возможность вырабатывать новое видение, новые предложения для решения поставленной научной проблемы. В теории данный процесс называется познанием.
В настоящей статье рассмотрены обязанности нотариуса, в том числе и через законодательно установленные права, двух периодов развития нотариата: период законодательного закрепления нотариальной деятельности в Положении о нотариальной части 1866 года1 и нормативного закрепления по действующему законодательству.
Автором настоящей статьи на основе методологии хронодискретного моногеографического сравнительного правоведения2 предпринята попытка выработать новые предложения по усовершенствованию действующего законодательства, регулирующего нотариальную деятельность, на предмет обязанностей нотариуса.
На наш взгляд, именно хронодискретное моно-географическое правовое сравнение позволяет сформулировать интересные и жизнестойкие предложения по совершенствованию правового регулирования рассматриваемой проблемы, так как данная методология позволяет исследовать правовую проблему в рамках одного государства, с учетом исторических особенностей развития общества, его менталитета.
Перед тем как перейти к непосредственному правовому сравнению норм права, содержащих обязанности нотариуса, на наш взгляд, необходимо рассмотреть вопрос о территориальном принципе осуществления нотариусом своих функций.
Согласно статье 20 и статье 21 Положения о нотариальной части 1866 года нотариус, состоящий в ведомстве окружного суда, был вправе осуществлять свою профессиональную деятельность только в пределах территории окружного суда, при котором он состоял. Нотариусу было запрещено совершать нотариальные действия и исполнять должностные обязанности за пределами обслуживания территории окружного суда. Нотариальные действия, совершенные вне закрепленной территории, признавались недействительными, а нотариус мог понести наказание. С другой стороны, нотариус обязан был совершать любые нотариальные действия на закрепленной территории, даже если обратившиеся лица проживали за пределами нотариального округа.
Законодательство Российской Федерации сохранило территориальный принцип нотариальной деятельности, однако из него сделаны исключения, Например: наследственные правоотношения, отношения, связанные с недвижимым имуществом, и т. д.
На наш взгляд, правовая оговорка: «Совершение нотариусом нотариального действия за пределами своего нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия»3 не относится к исключению из общего правила. Указанная оговорка сохраняет юридическую силу любого нотариального акта, совершенного за пределами нотариального округа, поэтому она является лишней, так как ее применение фактически упраздняет действие основного правила территориального принципа.
Теперь перейдем к непосредственному сравнению обязанностей нотариуса по Положению о нотариальной части и действующему законодательству.
Автор настоящей статьи, сравнивая профессиональные обязанности нотариуса по Положению о нотариальной части 1866 года и действующему за-
Степанов А. В. Обязанности нотариуса при осуществлении профессиональной деятельности по Положению о нотариальной части 1866 года...
Степанов А.В. Обязанности нотариуса при осуществлении профессиональной деятельности по Положению о нотариальной части 1866 года...
конодательству, придерживался следующего плана изложения:
— соблюдение профессиональной тайны (ст. 23);
— ведение нотариального делопроизводства (ст. 24, ст. 26);
— соблюдение правил, отнесенных к деятельности внутреннего распорядка нотариуса (ст. 37—39);
— нотариальные действия, совершаемые нотариусом (ст. 65).
Соблюдение профессиональной тайны по Положению о нотариальной части 1866 года являлось одной из основополагающих обязанностей нотариуса. Наличие данной обязанности обусловлено характером нотариальной деятельности. Нотариус, совершая нотариальные действия, обслуживал частные интересы лиц, а значит, объективно обусловлена необходимость установления гарантий соблюдения конфиденциальности профессиональной информации, выработка механизмов сохранения информации от распространения третьим лицам. Законодательное закрепление данной гарантии в форме обязанности и ответственности выступила надежным механизмом для обратившихся лиц. Правила соблюдения указанной обязанности распространялись не только на сами действия нотариуса, но и ведение нотариального документооборота, делопроизводства.
За разглашение профессиональной тайны нотариус мог быть лишен своего статуса и снят со службы, так как нотариальная деятельность предполагала государственную службу. В качестве дополнительного наказания предусматривалось помещение нотариуса в смирительный дом сроком от четырех до восьми месяцев.
К обязанности нотариуса необходимо отнести и законодательно регламентированные нормы по делопроизводству. В Положении о нотариальной части 1866 года содержались требования, устанавливающие правила единообразного ведения нотариального делопроизводства, оформления документов. Нотариальные акты подразделялись на явочные, которые совершали обычные нотариусы, и крепостные, которые совершали старшие нотариусы. Так, согласно статье 26 Положения о нотариальной части 1866 года нотариус при совершении любых нотариальных действий обязан был вести их письменный реестр, нотариальные книги. Например, книгу, в которую заносились записи о совершенных нотариальных действиях с недвижимостью, книгу, где отражались сборы, уплаченные за нотариальные действия. Нотариус обязан был вести реестр всех документов, находящихся у него на хранении.
Для ведения письменных реестров нотариус должен был разделить страницы журнала на пять граф, каждая из которых имела установленный предмет заполнения (ст. 28). Для нотариальных книг, видовое деление которых подразделялось по предмету совершения нотариальных действий, также были установлены свои правила, в частности, они должны были быть прошнурованы и опечатаны печатью окружного суда, в ведении которого на-
ходился нотариус. Длина и ширина листов документа, правила о внесении исправлений в документы также были регламентированы (ст. 29—30).
В случае если актовая книга либо журналы ведения реестров заканчивались, то нотариус после одного года хранения обязан был их сдать в нотариальный архив при окружном суде, за который нес ответственность старший нотариус. Непосредственный контроль за выполнением правил нотариального делопроизводства осуществлял старший нотариус (ст. 1).
В Положении о нотариальной части содержались правовые нормы, устанавливающие правила внутреннего трудового распорядка нотариуса. Так, нотариус обязан был находиться на своем рабочем месте ежедневно не менее шести часов. Председателем окружного суда регулировалось время отпуска нотариуса, который мог идти в отпуск только после возложения своих обязанностей на период отпуска на другое лицо. Это же правило действовало, когда нотариус по каким-либо причинам временно не мог осуществлять нотариальную деятельность.
Возложенный на председателя окружного суда контроль за исполнением обязанностей нотариуса, в том числе определение его внутреннего трудового распорядка, подтверждает тот факт, что нотариат фактически являлся звеном судебной системы, но с уже самостоятельным предметом регулируемых правоотношений.
Нотариусы совершали следующие нотариальные действия (ст. 65):
— выдача выписок из актовых книг и копий нотариально засвидетельствованных документов;
— свидетельствование фактически совершенных действий. Например: подлинность подписи, времени предъявления документа нотариусу, нахождение лиц в живых, объяснение одного лица другому и т. д. (ст. 128);
— принятие на хранение документов;
— совершение иных нотариальных действий, кроме случаев, по которым совершение нотариальных действий было обязательно.
Список перечисленных нотариальных действий является открытым. Общим правилом для совершения нотариальных действий являлось разрешение любых нотариальных действий, не запрещенных законом. При буквальном прочтении данной нормы и соотнесении ее с общей целью Положения о нотариальной части видно, что указанные нотариальные действия нотариус по обращению обязан был совершать.
Как указывалось выше, законодательство того времени устанавливало требования к обязательному совершению некоторых нотариальных действий, при отсутствии которых правовые документы признавались недействительными. Например, обязательно требовали нотариального удостоверения сделки, связанные с переходом права собственности либо ограничения права собственности.
Также стоит отметить, что в Положении о нотариальной части 1866 года были закреплены нормы —
обязанности, соблюдение которых было необходимым условием для решения нотариусом вопроса о возможности совершения нотариального действия или в его отказе. К таким обязанностям относились:
1) установление предмета, отнесенного к ведению нотариальной деятельности (ст. 65);
2) соблюдение территориального принципа (ст. 21, ст. 22);
3) совершение нотариального действия полномочному нотариусу: нотариусу или старшему нотариусу (ст. 154);
4) установление личности, участвующей в нотариальном действии (например, отношение к совершаемой сделке и т. п.), ее полномочий, установление правового статуса в совершаемом нотариальном действии (свидетель, понятые и т. д.) (ст. 83);
5) наличие родственных отношений с нотариусом;
6) правосубъектность сторон и иных лиц, процессуально участвующих в нотариальных действиях, наличие заболеваемости или инвалидности, связанной с восприятием информации (наличия нарушения восприятия, связанного с психическим расстройством, глухонемота, слепота и т. д.);
7) знание русского языка (ст. 91);
8) установление воли сторон на совершение юридически значимого действия, понимание смысла и значения юридически значимого действия (ст. 89);
9) установление необходимого количества лиц для процессуальной возможности совершения нотариального действия;
10) проведение правовой экспертизы на предмет законности совершения юридически значимых действий (ст. 90).
Согласно статье 59 Положения о нотариальной части 1866 года, статьям 261—296 Учреждения судебных установлений4 и статьям 1066—1123 Устава уголовного судопроизводства5 при выявлении в нотариальной деятельности нарушений, в том числе невыполнении предписанных законом обязанностей, нотариус мог быть привлечен к дисциплинарной или уголовной ответственности.
Теперь рассмотрим обязанности, которые должен соблюдать нотариус при осуществлении им профессиональной деятельности по действующему законодательству.
В соответствии со статьей 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате «нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации» (ст. 1). Данной статьей закреплена основная цель нотариата, из текста которой можно определить основную обязанность нотариата как правового института — это «обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, на-
стоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий...» (ст. 1).
В статье 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате установлено, что нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой, обладают равными правами и несут одинаковые обязанности, то есть статус нотариуса един на территории Российской Федерации.
При осуществлении нотариальной деятельности закреплен принцип совершения нотариальных действий: «Нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред» (ст. 16).
Обязанность запрета на разглашение профессиональной информации была известна ранее в Положении о нотариальной части 1866 года, она сохранилась и в действующем законодательстве. При буквальном сравнении двух норм-обязательств можно сделать вывод, что нотариус по Положению о нотариальной части обязан был не разглашать информацию, по действующему же законодательству ему запрещается разглашать профессиональную тайну. Очевидно, что существующая разница имеется в стиле изложения, но суть правовой нормы едина. Стоит заметить, что в действующей редакции Основ законодательства Российской Федерации о нотариате данная обязанность стилистически имеет второе изложение. Так, в статье 14 и статье 16 говорится, что нотариус обязан хранить (в смысле — не разглашать) сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности.
Таким образом, в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате нарушен принцип единообразного подхода к использованному понятийному аппарату.
Обязанность ведения нотариального делопроизводства в настоящее время регламентирована отдельным нормативным актом — «Правила нотариального делопроизводства», который регулирует основы делопроизводства нотариальной деятельности:
«Правила регулируют документирование и документооборот с момента создания или получения документов до передачи их в архив или уничтожения, включая порядок работы с документами, контроль, ведение и заполнение документов, связанных с совершением нотариальных действий, составление номенклатуры дел, подготовку документов к хранению или уничтожению.
Правила не устанавливают порядок совершения нотариальных действий, формы реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей нотариуса на сделках и свидетельствуемых документах»6.
Степанов А.В. Обязанности нотариуса при осуществлении профессиональной деятельности по Положению о нотариальной части 1866 года...
Степанов А.В. Обязанности нотариуса при осуществлении профессиональной деятельности по Положению о нотариальной части 1866 года...
На наш взгляд, документ поверхностно регулирует процесс ведения делопроизводства непосредственно при осуществлении нотариальной деятельности, в этом смысле он не сильно отличается от Положения о нотариальной части. Институт нотариата в настоящее время динамично развивается, и Правила нотариального делопроизводства в действующей редакции уже не отвечают требованиям времени, а значит необходимость их правовой доработки назрела.
Что касается правил внутреннего распорядка работы нотариуса, то, к сожалению, на уровне закона таких нормативных требований не имеется. На наш взгляд, общие требования к внутреннему распорядку работы нотариуса, например, содержащиеся в Положении о нотариальной части 1866 года, должны быть закреплены на уровне закона и в настоящее время, что будет являться дополнительной гарантией права требования на совершение нотариального действия.
В статье 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате установлен перечень нотариальных действий, которые совершают нотариусы, занимающиеся частной практикой. Данные действия также совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, с дополнительным правом выдавать свидетельства о праве на наследство и принимать меры к охране наследственного имущества.
Закрепленный список нотариальных действий не является закрытым. Сравнивая список нотариальных действий, совершаемых по Положению о нотариальной части и действующему законодательству, можно отметить, что в настоящее время Закон о нотариате полностью содержит нотариальные действия, установленные ранним законодательством с его расширением и конкретизацией. Общий принцип, что нотариальные действия совершаются в бесспорных ситуациях о праве, полностью сохранен.
Действующее законодательство нормативно не отвечает на вопросы: «Совершение нотариальных действий при обращении нуждающейся стороны является правом или прямой обязанностью нотариуса? Если лицо обращается к нотариусу, имеющему право совершать требуемое нотариальное действие, вправе ли оно рассчитывать на обязательное для нотариуса их совершение?» На практике довольно часто встречаются случаи, когда сторона, нуждающаяся в совершении нотариальных действий, получает отказ нотариуса. Негласной причиной отказа могут служить отсутствие знаний, необходимых для совершения нотариального действия, у нотариуса или, по мнению нотариуса, недостаточная стоимость нотариального действия при ее значительной трудоемкости, или просто отсутствие времени у нотариуса. На практике недобросовестный нотариус, конечно, оперирует другими причинами отказа: подозрение на психическое расстройство стороны нотариального действия, наличие признаков его опьянения, порока воли, а иногда просто право, а не обязанность нотариуса со-
вершать установленные законом нотариальные действия. Причиной данной ситуации является отсутствие законодательно установленного требования обязанности нотариуса совершать все не запрещенные законом нотариальные действия, а в случае отказа в их совершении обязанности предоставить мотивированный письменный ответ, который может быть обжалован в суд. В ином случае функции нотариата, на выполнение которых вправе рассчитывать обратившаяся сторона, при определенных обстоятельствах будут являться декларативными и носить формальный характер.
Перейдем к рассмотрению статьи 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, в которой перечислены права нотариуса.
Так, непонятна позиция законодателя, которой предоставлено право нотариусу совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц. По смыслу данная норма скорее относится к обязанности, а не к праву.
Предоставление права нотариусу истребовать сведения и документы для совершения нотариальных действий также по смыслу необходимо отнести к обязанности, нежели к праву, так как законодатель презюмирует законность нотариального акта и наделяет силой его исполнение, конечно, при отсутствии судебного решения, отменяющего его. Для вынесения законного правового акта в случае необходимости нотариус обязан затребовать сведения и документы, касающиеся совершаемого нотариального действия.
По нашему мнению, указанные права по своей правовой природе являются обязанностями и подлежат неукоснительному выполнению нотариусом.
Норма, устанавливающая за нотариусом право предоставлять в регистрирующий орган документы, связанные с недвижимым имуществом, по своей смысловой нагрузке является бесполезной. На наш взгляд, законодатель должен определиться функционально — нотариус должен совершать указанное действие или нет.
Закрепление права за нотариусом составлять проекты сделок, заявлений, снимать копии и т. п. имеет основание. Нотариус вправе (при наличии знания, организационной, технической возможности и т. д.), но не обязан совершать действия. Этим данное право отличается по смыслу от статьи 35 и статьи 36 Закона о нотариате, где закрепленные нотариальные действия являются обязательными для их совершения, нежели право нотариуса на их совершение.
В Законе о нотариате содержится всего одна статья, определяющая обязанности нотариуса при осуществлении нотариальных действий. Текстуальный и смысловой объем статьи 16 очевидно является недостаточным для полного или всестороннего определения обязанностей нотариуса. К сожалению, большее количество обязанностей растворено и читается подтекстом норм, регулирующих иные материальные и процессуальные отношения. Данный пробел в технике изложения
нормативного акта имел место и в Положении о нотариальной части 1866 года. Поэтому можно констатировать, что за прошедший практически полуторавековой период развития техники законотворчества в сфере нотариальной деятельности подход к нормативному изложению правил нотариальной деятельности (в нашем случае — обязанностей) не изменился. На наш взгляд, наличие отдельной статьи, регулирующей обязанности нотариуса при осуществлении нотариальной деятельности, необходимо в качестве одного из элементов правоотношения с детальной фиксацией основных обязанностей нотариуса, что положительно отразится на структуре Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и его понимании.
Современный законодатель, определяя нотариат как самостоятельный негосударственный правовой институт, решающий государственные правовые задачи, должен, на наш взгляд, выработать нормативный акт, который бы всецело регулировал нотариальную деятельность, с учетом недостатков, выявленных в действующем законодательстве.
Примечания
1. Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 года // Судебные уставы 20 ноября 1864 года с изложением рассуждений, на которых они основаны, изданные Государственной канцелярией: В 5 ч. — Изд. 2-е, доп. и изм. — СПб., 1867. — Ч. 3.
2. См.: Демичев А.А. Хронодискретное моногеогра-фическое сравнительное правоведение как направление современной юридической науки // История государства и права. — 2010. — № 16. — С. 2—7.
3. См.: Закон Российской Федерации от 11 февраля 1993 года № 4462-1 «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» // Российская газета. — 1993. — № 49. — Ст. 13.
4. См.: Судебные уставы 20 ноября 1864 года с изложением рассуждений, на которых они основаны, изданные Государственной канцелярией: В 5 ч. — Изд. 2-е, доп. и изм. — СПб., 1867. — Ч. I—V.
5. См. там же.
6. Приказ Минюста России от 19 ноября 2009 года № 403 (ред. от 23 ноября 2010 г.) «Об утверждении Правил нотариального делопроизводства» // Российская газета. — 2010. — 30 апреля.
В.А. Тимченко
Тимченко Владимир Александрович — заведующий кафедрой уголовного процесса и криминалистики Нижегородской правовой академии (института), доктор юридических наук, профессор
E-mail: 5nounpa@mail.ru
Классификация преступной деятельности экономической направленности в целях криминалистической диагностики
В статье рассматриваются методологические принципы разработки криминалистической классификации, необходимой для обнаружения следов и признаков преступной деятельности экономической направленности. Особое внимание уделено выбору оснований для данной классификации. Приведен перечень таких оснований и дано логическое обоснование каждого из них.
In article methodological principles of working out criminalistics the classification necessary for detection of traces and signs of criminal activity of an economic orientation are considered. The special attention is given a choice of the bases for the given classification. The list of such bases is resulted and the logic substantiation of each of them is given.
Одной из отличительных особенностей преступной деятельности в сфере экономики является ее латентный (скрытый) характер. Если, например, имеет место кража, грабеж, убийство и некоторые другие виды преступлений, то обнаруживать их или выявлять, как правило, не требуется. Следы таких преступлений в большинстве случаев очевидны. Такие преступления нуждаются не столько в выявлении, сколько в раскрытии.
Что же касается экономических преступлений, то следы их, как правило, не очевидны. Поэтому сле-
ды или признаки преступной деятельности экономической направленности необходимо вначале выявить, обнаружить. Действенным средством обнаружения таких преступлений является криминалистическая диагностика. Однако для успешного диагностирования необходимо знать особенности следообразования в зависимости от способов преступной деятельности. В связи с этим возникает необходимость в разработке криминалистической классификации преступной деятельности экономи-
Тимченко В.А. Классификация преступной деятельности экономической направленности в целях криминалистической диагностики
