CC BY
120
Степанов A.B. Правомочия нотариуса при осуществлении нотариальных действий: сравнительно-правовой анализ российского законодательства...
трибинй молодого vvtHoro
УДК 347.961
Степанов Алексей Владимирович Stepanov Aleksei Vladimirovich
юрисконсульт
Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Кировской области (610035, Киров, ул. Попова, 9)
legal counsel
State regional center of standardization, metrology and testing in the Kirov region (9 Popova str., Kirov, 610035) E-mail: alex.st2010@list.ru
Правомочия нотариуса при осуществлении нотариальных действий: сравнительно-правовой анализ российского законодательства второй половины XIX века и действующего законодательства
The powers of a notary in the implementation of notarial actions: comparative legal analysis of Russian legislation in the second half of the XIX century and the current legislation
В статье анализируется состояние нотариата относительно правомочий нотариуса при осуществлении нотариальных действий. Автор приходит к выводу, что отсутствие законодательного закрепления правомочий нотариуса не позволяет в полной мере реализовать функции, возложенные на институт нотариата. В Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденные Верховным Судом Российской Федерации от 11 февраля 1993 года № 4462-1, необходимо внести конкретно определенные правомочия, позволяющие выполнять задачи, поставленные перед нотариатом.
Ключевые слова: нотариус, правомочие, требование нотариуса, нотариальное действие.
The article examines the status of notaries, on the subject of powers of a notary in the implementation of notarial actions. The author comes to the conclusion that the lack of powers of a notary is not possible to fully realize the functions assigned to the Institute of notaries. In Fundamentals of the legislation of the Russian Federation on the Notariat of the Supreme Court of the Russian Federation should be made specific powers allowing to execute the tasks set before the notary.
Keywords: the notary, the authority, the requirement of a notary, notarial action.
Как известно, наличие объема и содержания правомочий обусловлено функциями, которые возложены на тот или иной субъект правоотношений. Целью исследования настоящей статьи является определение прав нотариуса при осуществлении нотариальной деятельности, их анализ, систематизация, соотношение имеющихся прав нотариуса с возложенными на него функциями, достаточность правомочий для их реализации.
Темой настоящей статьи является сравнение двух периодов расцвета института российского нотариата: периода реформ Александра II и периода реформ современного законодательства. Для исследования автор взял за основу методологию хронодискретного моногеографического сравнительного правоведения [1, с. 2—7]. Этот выбор не случаен. Методология хронодискретного моно-географического сравнительного правоведения весьма успешно применяется в исследовании различных аспектов преобразований Александра II, например, в области изучения суда присяжных [2],
прокуратуры [3], органов городского самоуправления [4, с. 245—250 ] и др.
Методология хронодискретного моногеографи-ческого сравнительного правоведения позволяет по-иному взглянуть на механизм формирования института нотариата, его развитие и получить дополнительную информацию, позволяющую глубже понять институт нотариата, его правовые основы, правильно определить фундаментальные проблемы и предложить пути их решения.
В настоящей статье автором предпринята попытка определить, рассмотреть и систематизировать имеющиеся у нотариуса правомочия при совершении нотариальных действий.
Рассматривая правомочия нотариуса второй половины XIX века, необходимо понимать организационную структуру нотариата. Первым и основным нормативным актом, регулирующим нотариальную деятельность, было утвержденное Александром II Положение о нотариальной части [5]. Согласно статье 1 Положения при окружных судах были органи-
TPMsvHa молодого vviHoro
зованы нотариальные архивы, за ведение которых отвечали старшие нотариусы. В ведомстве окружных судов помимо старших нотариусов находились нотариусы (статьи 1, 20), которые осуществляли свою деятельность на территории, закрепленной за окружным судом. Нотариальные акты, совершенные за пределами территории окружного суда, не имели нотариальной силы (статья 21). Известный исследователь нотариального дела XIX века Александр Михайлович Фемелиди писал так: «Вводится в законе новое начало — поверка акта по месту нахождения имущества» [6, с. 74]. Старшие нотариусы и нотариусы организационно были подчинены окружному суду и состояли на государственной службе (статьи 20, 58). Решение об их назначении и увольнении принималось должностными лицами судебной системы (статья 16). Нотариусы по некоторым вопросам делопроизводства, документооборота подчинялись старшему нотариусу (статьи 15, 25, 35). Старшим нотариусам, в отличие от нотариусов, по выходу со службы выплачивалось денежное содержание.
В Положении о нотариальной части 1866 года была определена область гражданских отношений, которую регулировал нотариат. Это позволило выделить нотариат в самостоятельный правовой институт, но организационно нотариат продолжал оставаться в судебной системе. Предметом деятельности нотариата являлось регулирование гражданских отношений бесспорного характера.
Рассматривая вопрос правомочий нотариуса при совершении нотариального действия, можно констатировать, что в Положении о нотариальной части не содержалось норм, устанавливающих права нотариуса при совершении им нотариальных действий. В Положении предусматривались лишь обязанности нотариуса, осуществляющего нотариальную деятельность.
Следуя правовому принципу, что право порождает обязанность и наоборот, автор предпринял попытку выявить правомочия нотариуса через толкование правовых норм.
Так, при совершении нотариальных действий нотариус обязан был установить личность обратившегося за нотариальным удостоверением (статья 72) либо личность доверенного лица, то есть вправе был требовать документы, удостоверяющие личность. Если нотариус не мог достоверно установить личность обратившегося, он должен был принять во внимание показания не менее двух известных нотариусу лиц, которые знали личность обратившегося человека и могли об этом свидетельствовать (статья 73).
Характерной чертой законодательства второй половины XIX века было придание большого значения участию свидетелей в совершении нотариального действия (статьи 84, 85). Это было связано с отсутствием повсеместного документального оформления личности. Участие свидетелей, с одной стороны, являлось доказательством, подтверждающим законность и достоверность со-
вершаемого нотариального действия, с другой — сдерживало нотариуса от совершения противоправных должностных действий. В Положении о нотариальной части содержались требования к лицам, участвующим при совершении нотариального действия в качестве свидетеля (статьи 86, 87). Законодательное закрепление этих мер позволило придать нотариальному акту дополнительную юридическую силу. Нотариальные акты (крепостные или явочные), составленные с нарушением требований закона, теряли силу нотариального документа и признавались судом простым письменным документом (статья 460 Устава гражданского судопроизводства и статья 102 Положения о нотариальной части).
Нотариус обязан был установить правомочия стороны, обратившейся за совершением нотариального действия (статья 83), поэтому он был вправе требовать от лица информацию, подтверждающую его права. Получение выписок, копий документов, свидетельствования фактов было возможно только после удостоверения личности обратившегося статьи 118, 128). Совершая нотариальное действие, нотариус, в случае необходимости, привлекал помощника для неграмотного, глухонемого или слепого человека, а для лица, не владеющего русским языком, — переводчика (статьи 108, 111, 113). Личность указанных лиц также устанавливалась.
Как видно из Положения о нотариальной части, деятельность нотариата основывалась на добровольном обращении лиц за нотариальными услугами, участие в нотариальном действии свидетелей, переводчиков также было добровольным. Нотариус не имел права обязывать стороны совершать или не совершать какие-либо действия. Если процедура нотариального действия не соблюдалась, нотариус был обязан отказать обратившейся стороне в оказании услуг или приостановить совершение нотариального действия (статья 65).
В настоящее время нотариат, в отличие от нотариата второй половины XIX века, стал организационно самостоятельным правовым институтом, имеющим свою структуру. Основным нормативным актом, регулирующим нотариальную деятельность, являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Закон о нотариате) [7], в соответствии с которым нотариальная палата — это некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой (статья 24). Нотариусы работают при государственных нотариальных конторах или занимаются частной практикой. Статус нотариуса един, поэтому отличий по правам и обязанностям нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе или занимающихся частной практикой, нет (статья 2).
Основное назначение института нотариата — обеспечение защиты прав и законных интересов
Степанов A.B. Правомочия нотариуса при осуществлении нотариальных действий: сравнительно-правовой анализ российского законодательства...
Степанов A.B. Правомочия нотариуса при осуществлении нотариальных действий: сравнительно-правовой анализ российского законодательства...
граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами от имени Российской Федерации нотариальных действий (статья 1). Осуществляя свою деятельность, нотариус должен оказывать содействие в реализации прав и защите законных интересов физических и юридических лиц (статья 16). Поэтому нотариус вправе истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий (статья 15). На этом законодательное закрепление правомочий нотариуса заканчивается. Законодательством установлены лишь требования, которые должен выполнять нотариус при совершении им нотариальных действий.
Правомочия нотариуса можно установить, анализируя нормы права. Например, нотариус правомочен:
— истребовать документы, исключающие любые сомнения на право участия лица в нотариальном действии. Данное право вытекает из обязанности нотариуса установить личность обратившегося (статья 42);
— запрашивать и исследовать документы в целях установления дееспособности физических лиц и правоспособности юридических лиц, участвующих в нотариальном действии. Это право происходит из обязанности нотариуса установить правосубъектность обратившегося (статья 43);
— требовать от лиц, участвующих в нотариальном действии, соблюдения установленного нотариальным действием порядка, соблюдения формы удостоверяемого документа. Например, нотариально удостоверяемая сделка должна подписываться в присутствии нотариуса (статья 44), в документе должны отсутствовать неоговоренные ниже исправления, подчистки, приписки и т. п. (статья 45). Обязанность по соблюдению требований, в том числе к оформлению документа, лежит на нотариусе. В ином случае нотариус вправе отказать в нотариальном удостоверении сделки;
— направлять обязательные для исполнения поручения об охране наследственного имущества. Данное поручение направляется либо нотариусу, либо главе муниципального образования, на территории которого находится наследственное имущество (статья 65). Нотариус правомочен самостоятельно выносить решение о принятии наследственного имущества под охрану и управление (статья 64).
Для осуществления правомочий нотариусу необходимо получение информации от третьих лиц. Однако на практике запрашиваемая нотариусом информация, как правило, не предоставляется или предоставляется на общих для всех основаниях. Сторона, отказывающая в предоставлении информации, аргументирует свою позицию тем, что в нормативных актах, регулирующих ее деятельность, нотариус не предусмотрен как субъект, которому предоставляется запрашиваемая информация на особых условиях. Например, на практике органы здравоохранения, правоохранительные органы,
суд предоставляют запрашиваемую нотариусом информацию, руководствуясь только собственными интересами. Такая же ситуация и с нотариальными запросами в адрес физических лиц. Какой-либо ответственности за отказ в предоставлении запрашиваемой нотариусом информации не установлено. Таким образом, наличие обязанностей нотариуса при совершении нотариальных действий не подкреплено законодательной возможностью их исполнения. Нотариус в случае неисполнения стороной его законных требований лишь вправе отказать в совершении нотариального действия.
На наш взгляд, необходимо внести в Закон о нотариате перечень правомочий нотариуса на совершение нотариальных действий. Определение правомочий нотариуса позволит дополнить Кодекс об административных правонарушениях статьей, устанавливающей ответственность за неисполнение требований нотариуса.
Несмотря на диспозицию статьи 16 Закона о нотариате, где сказано, что нотариус обязан оказывать содействие обратившимся лицам в осуществлении их прав и защите законных интересов, на практике ему отведена пассивная роль в совершении нотариальных действий. Активной стороной в сборе документов, доказательств и так далее, как правило, выступает обратившаяся сторона. Например, рассматривая вопрос о выдаче свидетельства о наследстве, нотариус обязан установить факт смерти наследодателя, время и место открытия наследства, состав и место нахождения наследственного имущества и т. д. С другой стороны, согласно статье 72 Закона о нотариате эти доказательства должен предоставить наследник. Если наследник по каким-то причинам самостоятельно не может предоставить доказательства, подтверждающие какой-либо факт, то нотариус не включает его в свидетельство о праве на наследство. Схожий смысл содержится и в статье 73 Закона о нотариате «Условия выдачи свидетельства о праве на наследство по завещанию».
Также часть нотариальных действий не может быть совершена нотариусом по причине отсутствия соответствующих норм в правовых актах, регулирующих другие сферы отношений. Например, поручения нотариуса, связанные с наложением и снятием запрета на отчуждение имущества, фактически не исполняются, так как должны осуществляться на условиях и в порядке, определенном законодательными актами (статья 76), которых до настоящего времени нет. Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии, отвечающая за регистрацию арестов, ограничений прав на недвижимое имущество, в настоящее время не имеет правовых оснований на совершение ограничительных действий по нотариальному поручению.
Скорее исключением из правила является закрепленная в Федеральном законе от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» обязанность предоставлять из Росреестра сведе-
ния по запросу нотариуса «о правах наследодателя на объекты недвижимого имущества, сведения о признании правообладателя недееспособным или ограниченно дееспособным, обобщенные сведения о правах наследодателя на имеющиеся у него объекты недвижимости» [8]. Однако достоверность информации, например, о дееспособности физического лица, остается под сомнением, так как агентство не является первоисточником данной информации.
Еще одним примером «половинчатого» регулирования является совершение нотариусом действий по обеспечению доказательств (глава 20 ГПК РФ). Так, в ГПК РФ [9] нет норм, обязывающих суд выполнять какие-либо поручения нотариуса. Например, нотариус, руководствуясь нормами ГПК РФ, вправе предупреждать эксперта об ответственности за отказ или уклонение от дачи заключения; в случае неявки свидетеля по вызову нотариус вправе направить поручение в суд для принятия последним мер принудительного привода либо наложения штрафа в размере одной тысячи рублей (статья 168). Однако данные права нотариуса законодательно не обеспечены, поэтому на практике не применяются.
Рассматривая действующее законодательство, можно констатировать, что единственное упоминание о правах нотариуса содержится только в статье 15 Закона о нотариате, а именно: нотариус для совершения нотариальных действий имеет право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы. О полномочиях нотариуса в Законе (статья 12) сказано еще меньше.
На практике совершение нотариального действия гарантировано только в случае выполнения всех требований нотариуса. Например, если обратившаяся сторона не предоставляет удостоверение личности (паспорт), свидетельство о праве собственности и так далее, нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия.
Другая ситуация возникает при предъявлении нотариусом требований о получении информации от третьих лиц, сторонних организаций, например, регистрационной палаты, правоохранительных органов, органов здравоохранения. Фактически нотариус, имея право на получение запрашиваемой информации, ее не получает или получает не в полном объеме. В этом случае, с одной стороны, нотариус законодательно обязан оказать услугу обратившемуся лицу, с другой стороны, не обладая полной информацией, обязан отказать в совершении нотариального действия. В такой ситуации нотариусу сложно мотивировать отказ в совершении нотариального действия. На практике зачастую нотариусу приходится идти на риск и под свою ответственность принимать решения в условиях отсутствия достаточной информации по рассматриваемому вопросу.
Подводя итог и сравнивая законодательство двух периодов, несмотря на организационные различия, можно выявить следующие общие черты:
1. Отсутствие законодательно закрепленных понятия и перечня правомочий нотариуса. В настоящее время права нотариуса, как и раньше, можно установить только через его обязанности.
2. Существующие правомочия нотариуса в большей степени номинальны!, то есть не обеспечены! силой исполнения. Ответственность за невыполнение требований нотариуса не предусмотрена.
3. Характерной чертой обоих периодов является отсутствие единого подхода и законодательного закрепления правомочий нотариуса во всей системе законодательства. Так, правомочия не будут действовать до тех пор, пока обязанность их исполнения не будет внесена в нормативные акты, регулирующие деятельность других органов, например, судов, полиции, органов здравоохранения.
4. Нотариальные действия совершаются при наличии доброй воли сторон. Участник может в любое время отказаться от услуг нотариуса.
Таким образом, со времен «Великих реформ» Александра II и по настоящее время фундаментальных изменений в институте нотариата, в частности в вопросе законодательного закрепления правомочий нотариуса, не произошло. На сегодняшний день нотариус не в состоянии оказывать полноценную помощь обратившейся стороне по причине отсутствия закрепленного в законе перечня правомочий. В этом смысле защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц [7] носит декларативный характер. Причиной этому является отсутствие нормативного закрепления правомочий нотариуса, ответственности за неисполнение требований нотариуса. Принцип добровольного участия сторон в нотариальном действии важен, но для того, чтобы правовое качество нотариального действия было на высоком уровне, необходимо наделить правомочия исполнительной силой.
Фундаментальная причина неудовлетворительного состояния современного нотариата заключается в неопределенности роли нотариата в регулировании общественных отношений, его места в правовой системе государства. Российский нотариат по-прежнему включает в себя черты англосаксонской («по существу, американской notary public — это просто пользующийся доверием свидетель» [10, с. 2 ]) и латинской моделей нотариата.
На наш взгляд, нотариат латинской модели обладает значительным потенциалом и может предоставить обществу большие возможности в регулировании общественных отношений. Заимствование подходов латинской модели нотариата позволит российскому нотариату выработать собственную модель развития и занять достойное место в правовой системе государства. Уже сейчас необходимо законодательно закрепить перечень правомочий нотариуса как, например в Законе от 31 мая 2002 года № 63-Ф3 «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» [11], где в отдельной главе 2 определены права и обязанности адвока-
Степанов A.B. Правомочия нотариуса при осуществлении нотариальных действий: сравнительно-правовой анализ российского законодательства...
Степанов A.B. Правомочия нотариуса при осуществлении нотариальных действий: сравнительно-правовой анализ российского законодательства...
та (статья 6). Это позволит нотариату выполнять функции, которые на него возложены действующим законодательством.
Примечания
1. Демичев A.A. Хронодискретное моногеографиче-ское сравнительное правоведение как направление современной юридической науки // История государства и права. 2010. № 16.
2. Демичев A.A. Сравнительно-правовое исследование суда присяжных в России (история и современность): дис. ... д-ра юрид. наук. Н. Новгород, 2003.
3. Никонов В.А. Сравнительно-правовое исследование института прокуратуры в России во второй половине XIX — начале ХХ века и конце ХХ — начале XXI века: авто-реф. дис. ... канд. юрид. наук. Владимир, 2005.
4. Чудайкина A.A. Нормативно-правовая база, регламентирующая деятельность главы органов местного самоуправления в Российской империи во второй половине XIX — начала XX в. и современной России: сравнительноправовой анализ // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. 2014. № 1 (25).
5. Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 года // Судебные уставы 20 ноября 1864 года с изложением рассуждений, на которых они основаны, изданные Государственной канцелярией. СПб., 1867. Часть 3.
6. ФемелидиA.M. Русский нотариат. История нотариата и действующее нотариальное положение 14 апреля 1866 года. СПб., 1902.
7. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате: утверждено Верховным Судом Российской Федерации от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 // Российская газета. 1993. 13 марта.
8. О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним: федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ // Российская газета. 1997. 30 июля.
9. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ // Российская газета. 2002. 20 ноября.
10. Мизинец Е.Н. Латинский нотариат в США // Нотариус. 2012. № 2.
11. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации: федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 // Российская газета. 2002. 5 июня.
Notes
1. Demichev A.A. Hronodiskretnoye monogeographical comparative jurisprudence as direction of modern jurisprudence // History of state and law. 2010. № 16.
2. Demichev A.A. Comparative study of jury trials in Russia (history and modernity): dissertation... doctor of legal sciences. Nizhny Novgorod, 2003.
3. NikonovV.A. Comparative legal research of the Institute of prosecution in Russia in the second half of XIX — beginning of XX century and the end of XX — beginning of XXI century: author’s abstract... candidate of legal sciences. Vladimir, 2005.
4. Chudaikina A.A. Normative-legal base, regulating the activity of the chief of local self-government in the Russian Empire in the second half of XIX — early XX century and modern Russia: comparative analysis // Legal science and practice: the Bulletin of the Nizhniy Novgorod Academy of the Ministry of internal affairs of Russia. 2014. № 1 (25).
5. Regulations on notary part of April 14, 1866 // Legal statutes November 20, 1864 outlining the reasoning on which they are based, issued by the State Chancellery. St. Petersburg, 1867. Part 3.
6. Femelidi A.M. Russian notary. The history of notaries and acting notary position on April 14, 1866. St. Petersburg, 1902.
7. Fundamentals of legislation ofthe Russian Federation on the Notariat: law of the Russian Federation from February 11, 1993 № 4462-1 // Rossiyskaya gazeta. 1993. March 13.
8. On state registration of rights to immovable property and transactions therewith: Federal law from July 21, 1997 № 122-FZ // Rossiyskaya gazeta. 1997. July 30.
9. Civil procedural code of the Russian Federation from November 14, 2002 № 138-FZ // Rossiyskaya gazeta. 2002. November 20.
10. Mizinez E.N. Latin notaries in the United States // The Notary. 2012. № 2.
11. On legal practice and advocacy in the Russian Federation: the federal law from May 31, 2002 № 63-FZ // Rossiyskaya gazeta. 2002. June 5.
