CC BY
153
УДК 343.121.4
Я.А. Кострица
КОСТРИЦА, Яна Алексеевна, адъюнкт кафедры уголовного процесса Санкт-Петербургского университета МВД России. Адрес: Россия, 198206, ул. Лётчика Пилютова, д. 1. Тел.: 89112335674. E-mail: yanakostritsa@ rambler.ru.
KOSTRITSA, Yana Alexeyevna, chair of criminal proceedings of the Saint-Petersburg University of the Ministry of Internal Affairs of Russian Federation. Address: Russia, 198206, Lyotchika Pilyutova str., 1. Ph.: 89112335674. E-mail: yanakostritsa@rambler.ru.
О полноте отражения в статье 51 УПК РФ оснований и субъектов обеспечения обязательного участия защитника
To the question about the completeness of reflection in Article 51 of the Criminal Procedure Code of the Russian Federation the basis and the subjects of ensuring the participation of the defender
В статье рассматриваются вопросы, связанные с определением круга защитников, чьё участие обязан обеспечить следователь (дознаватель) ОВД, при наличии предусмотренных ст. 51 УПК РФ оснований. Рассмотрена проблема, касающаяся обеспечения следователем (дознавателем) ОВД участия защитника в случаях, не предусмотренных ч. 1 ст. 51 УПК РФ.
Ключевые слова: обеспечение обязательного участия защитника, органы внутренних дел, следователь, дознаватель, адвокат, подозреваемый, обвиняемый.
The article examines the legal problems associated with the definition of the defenders whose participation are provided by the investigator (inquiry officer) of the Internal Affairs Directorate, if the basis of ensuring, provided for in Article 51 of the Criminal Procedure Code of the Russian Federation is present. The author considers the problem of providing the participation of the defender in cases, which are not provided in part 1 of article 51 of the Criminal Procedure Code of the Russian Federation.
Keywords: mandatory participation of the defender, internal affairs, investigator, interrogator, defender, suspect, accused.
Ст. 51 УПК РФ, устанавливает случаи, при наличии которых следователь, дознаватель, суд обязаны обеспечить участие защитника, а подозреваемый (обвиняемый) воспользоваться таким обеспечением, независимо от их волеизъявления.
Субъектами института обеспечения обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве могут выступать следующие:
- подозреваемый, обвиняемый, защитник -когда основания обязательного участия защитника реализуются путём приглашения защитника;
- подозреваемый, обвиняемый, следователь, дознаватель, суд, защитник - когда основания обязательного участия защитника реализуются путём назначения защитника.
В ч. 3 ст. 51 УПК РФ законодатель указывает, что обязанность по обеспечению участия защитника возложена на дознавателя, следователя и суд. В научной литературе высказывались предложения скорректировать указанный перечень лиц. Так, А.П. Рыжаков предлагает к лицам, обеспечивающим участие защитника относить: следователя, прокурора, начальника следственного отдела, руководителя (члена) следственной группы [1]. П. 5 ч. 1 ст. 31 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» указывает, что назначение защитника производится «органами дознания, органами предварительного следствия или судом» [2]. В подпункте 4.1 Положения Совета адвокатской палаты Ставро-
польского края от 19 ноября 2013 г. «О порядке участия адвокатов в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия и суда, в гражданском судопроизводстве по назначению суда» [3] указано, что основанием для участия адвоката являются соответствующие требования органов дознания, предварительного расследования и суда.
Непосредственным обеспечением участия защитника занимается лицо, в чьём производстве находится уголовное дело, тогда как прокурор в соответствии со ст. 37 УПК РФ выполняет надзорные функции. Руководитель следственного органа, начальник органа дознания и начальник подразделения дознания, вправе принимать уголовное дело к своему производству, но при производстве предварительного расследования обладают полномочиями следователя (руководителя следственной группы) или дознавателя (руководителя группы дознавателей), а, соответственно, приравниваются к следователю и дознавателю, т.е. на них возлагается обязанность по обязательному обеспечению защитой.
В качестве защитников могут выступать адвокат, близкий родственник или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. Кто же подразумевается законодателем в качестве защитника, чьё участие обязаны обеспечить следователь (дознаватель) ОВД? Входят ли в этот круг только адвокаты либо норма ст. 51 УПК РФ может реализовываться за счёт участия близких родственников или иных лиц?
А.Д. Аксёнов полагает, что «статья 51 УПК РФ предусматривая обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве, прежде всего, имеет в виду необходимость оказания обвиняемому (подозреваемому) квалифицированной юридической помощи» [4, с. 60].
Однако мнения о том, какая же юридическая помощь является «квалифицированной», разнятся.
Ряд учёных полагают, что квалифицированную юридическую помощь может оказать лишь профессиональный защитник. А.В. Закомолдин считает, что квалифицированная юридическая помощь - это «деятельность определённых нормами международного и внутригосударственного права субъектов - профессиональных юристов» [5, с. 8]. Другие же, в частности, В.Л. Кудрявцев, полагают, что квалифицированная юридическая помощь представляет собой деятельность адвоката либо помощь, оказываемую «иным лицом, способным, по мнению обратившегося, оказать квалифицированную юридическую помощь, за исключением случаев, когда такая помощь может быть оказана только адвокатом или наряду с ним» [6, с. 73].
В связи с различными подходами к пониманию «квалифицированной юридической помощи» разнятся и позиции относительно лиц, способных её оказать, а соответственно, по принятому нами выше пониманию, являющихся защитниками, чьё участие обязательно.
Д.В. Шикаев считает, что право подозреваемого и обвиняемого пользоваться помощью адвоката (защитника) не предполагает участие в судопроизводстве любого лица, «поскольку это может привезти к тому, что защитником окажется тот, кто не обладает необходимыми знаниями и профессиональными навыками» [7, с. 71]. М.Ю. Медведев говорит, что лишь адвокат может появиться в процессе, если законом предусмотрено обязательное участие защитника [8, с. 82].
Существует и другое мнение учёных, ссылающихся на равенство всех защитников. Так, Э.М. Аметистов считает, что профессиональный и непрофессиональный защитник равны, потому что «различие в уровнях квалификации могут компенсировать другие качества и не влечёт неравенства» [9, с. 871]. А.Д. Аксёнов высказал позицию, согласно которой утверждает «невозможность формального подхода к определению адвоката как единственного субъекта оказания квалифицированной юридической помощи» [4, с. 61].
Проведённое нами исследование - анкетирование 132 работников органов предварительного расследования системы МВД России и 64 работников Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации - установило следующее. Большинство (86 %) опрошенных следователей (дознавателей) ОВД считают, что именно адвокат является защитником, чьё участие обязательно в соответствии со ст. 51 УПК РФ. Большинство (95 %) адвокатов высказали такое же мнение.
Ст. 51 УПК РФ, предусматривающая обеспечение следователем (дознавателем) ОВД обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве, имеет в виду необходимость оказания обвиняемому (подозреваемому) квалифицированной юридической помощи. Считаем возможным согласиться
с мнением учёных (Д.В. Шикаев, М.Ю. Медведев), подтверждённым собранным эмпирическим материалом, и полагаем, что положение об обеспечении обязательного участия защитника возможно лишь путём обеспечения участия именно адвоката.
На основании изложенного предлагаем ст. 51 УПК РФ изменить:
- термин «защитник» по тексту заменить на слово «адвокат».
Законодатель в ст. 51 УПК РФ употребляет термин «уголовное судопроизводство», говоря о временном промежутке, когда следователь (дознаватель) ОВД обязан обеспечить участие защитника. В данном случае необходимо детализировать две позиции.
Во-первых, с какого момента такое участие начинает обеспечиваться. Из анализа положений ст. 51, п. 56 ст. 5 УПК РФ, ст. 144 УПК РФ следует, что обязательность участия защитника начинается со стадии досудебного производства. В п. 2 ч. 1 ст. 46 УПК РФ имеется такое основание для признания лица подозреваемым, как его фактическое задержание, на этапе которого физически ни одно из сообщений о преступлении ещё существовать не может, а само задержание осуществляется до вынесения постановления о возбуждении уголовного дела. Фактически задержанное лицо по смыслу ст. 46 УПК РФ признается подозреваемым, а соответственно, входит в круг субъектов, для которых при наличии оснований обеспечивается обязательное участие защитника.
По данному пути ещё со времён действия УПК РСФСР идёт и судебная практика, одной из составляющих которой является Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова» [10], в котором указано, что право на получение юридической помощи адвоката гарантируется каждому лицу независимо от его формального процессуального статуса, в т.ч. от признания задержанным и подозреваемым, если в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкосновенность, включая свободу передвижения».
Во-вторых, необходимо определиться, до какого момента следователь (дознаватель) ОВД обеспечивают участие защитника по указанным в ст. 51 УПК РФ основаниям.
Некоторые учёные (в частности, М.Ю. Медведев, М.Я. Савицкий) считают, что при пересмотре дела в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам законом не предусмотрено обязательное участие защитника, потому что данные стадии носят исключительный характер [8, 11]. При этом авторы обеспечение защиты при рассмотрении уголовного дела по новым обстоятельствам не комментируют. Частично с высказанными мнениями согласна и Т.Н. Мелкумян, считающая, что «при пересмотре дела в порядке надзора за осуждённым (оправданным) сохраняется ... право воспользоваться помощью адвоката». При этом автор уточняет, что «при пересмотре приговора в кассационном, надзорном порядке и по новым или вновь открывшимся обстоятельствам обязательное участие защитника законом не предусмотрено (вернее, отсутствует механизм для реализации общей нормы - ст. 51 УПК РФ, - что по-
зволяет сделать вывод о необходимости участия защитника на этих стадиях судопроизводства)» [12, с. 124].
В свою очередь, ряд учёных (М.К. Балобабченко, А.А. Щерба, Д.В. Шикаев) с высказанными позициями не согласны, считая, что принцип обеспечения участия защитника должен распространяться в т.ч. на кассационное и надзорное производство, что предоставит обвиняемым большие гарантии их прав [7; 13; 14]. С.Д. Игнатов говорит, что участие защитника в суде надзорной инстанции обязательно в четырёх случаях, один из которых - «имеются основания для обязательной защиты в стадии судебного разбирательства (ст. 51 УПК РФ)» [15, с. 137-138]. Д.В. Шарапова [16, с. 38] считает, что практика необеспечения участия защитника в стадиях пересмотра существовала ранее и была искоренена определением Конституционного Суда РФ по жалобе гражданина А.Р. Резе.
Полагаем, что обеспечение обязательного участия защитника должно осуществляться как на досудебной, так и на всех этапах судебной стадии производства.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве» [17] (далее -Постановление Пленума ВС РФ № 29) указывает, что «обеспечение права на защиту является одним из принципов уголовного судопроизводства, действующих во всех его стадиях ... правом на защиту обладают: ... подсудимый; осужденный; оправданный; ... а также любое иное лицо, права и свободы которого существенно затрагиваются или могут быть существенно затронуты действиями и мерами, свидетельствующими о направленной против него обвинительной деятельности, независимо от формального процессуального статуса такого лица».
Обязательное участие защитника при наличии предусмотренных ст. 51 УПК РФ оснований, являясь гарантией права на защиту, распространяется на всех, кто обладает правом на защиту. В Постановлении Пленума ВС РФ № 29 к таким, помимо подозреваемых, обвиняемых, отнесены: лицо, в отношении которого осуществляются затрагивающие его права и свободы процессуальные действия по проверке сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ; лицо, в отношении которого ведется или велось производство о применении принудительных мер медицинского характера; несовершеннолетний, к которому применена принудительная мера воспитательного воздействия; лицо, в отношении которого уголовное дело или уголовное преследование прекращено; лицо, в отношении которого поступил запрос или принято решение о выдаче, и иные лица.
В свою очередь, ч. 3 ст. 49 УПК РФ также установлено участие защитника в уголовном деле с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы, которая после внесения в УПК РФ в 2013 г. изменений [18] может быть назначена и произведена до возбуждения уголовного дела. Имеют место и два дополнительных основания, при наступлении которых лицо приобретает процессуальный статус «обвиняемого». Первый - лицо по делам частного обвинения (когда по
заявлению не проводилось досудебное производство по правилам ч. 4 ст. 20 УПК РФ) с момента наличия у мирового судьи оснований для назначения судебного заседания признается лицом, в отношении которого подано заявление, однако ему разъясняются права подсудимого. Второй - если при частном порядке уголовного преследования производится соединение встречного заявления с первоначальным, лица, подавшие их, участвуют в уголовном судопроизводстве одновременно в качестве частного обвинителя и подсудимого.
Таким образом, при наличии предусмотренных ст. 51 УПК РФ оснований обязательное участие защитника обеспечивается для обладающих правом на защиту лиц, не подпадающих под определение ни подозреваемого, ни обвиняемого:
- лицо, в отношении которого было проведено производство о применении принудительных мер медицинского характера (поскольку по окончании производства, предусмотренного гл. 51 УПК РФ, лицо не признается ни оправданным, ни осужденным по смыслу ст. 441 УПК РФ);
- лицо, в отношении которого уголовное дело или уголовное преследование прекращено (гл. 4 УПК РФ);
- лицо, в отношении которого поступил запрос или принято решение о выдаче (гл. 54 УПК РФ);
- лицо, в отношении которого вынесено постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы до возбуждения уголовного дела (ч. 4 ст. 195 УПК РФ).
А.П. Рыжаков [19] в данный перечень включает лицо, фактически задержанное в соответствии со ст. 91 и 92 УПК РФ, пока не оформлен протокол задержания, однако такое лицо по смыслу ч. 1 ст. 46 УПК РФ является подозреваемым. Автор включает в указанный перечень также несовершеннолетнего, к которому применена принудительная мера воспитательного воздействия, однако, в соответствии со ст. 92 УК РФ, такой несовершеннолетний сначала признаётся осуждённым.
Таким образом, указание в ч. 1 ст. 51 УПК РФ на «подозреваемых» и «обвиняемых» является недостаточным, поскольку основания обязательного участия защитника могут применяться и к другим лицам.
На основании изложенного предлагаем ст. 51 УПК РФ изменить, дополнив ч. 4 следующего содержания:
«4. Действие части 1 настоящей статьи распространяется и на лиц:
1) в отношении которых было проведено производство о применении принудительных мер медицинского характера;
2) в отношении которых уголовное дело или уголовное преследование прекращено;
3) в отношении которых поступил запрос или принято решение о выдаче;
4) в отношении которых вынесено постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы до возбуждения уголовного дела;
5) в отношении которых подано заявление по делам частного обвинения, если по заявлению не проводилось досудебное производство или производится соединение встречного заявления с первоначальным.».
Ст. 51 УПК РФ, устанавливая основания обеспечения обязательного участия защитника, не определяет круг защитников, чьё участие обязан обеспечить следователь (дознаватель) ОВД. По сути, она имеет в виду необходимость оказания обвиняемому (подозреваемому) квалифицированной юридической помощи, что возможно лишь путём обеспечения участия адвоката. Обеспечение обязательного участия защитника должно осу-
ществляться как на досудебной, так и на всех этапах судебной стадии производства. При этом указание в ч. 1 ст. 51 УПК РФ на «подозреваемых» и «обвиняемых» является недостаточным, поскольку следователь (дознаватель) ОВД могут применять основания обязательного участия защитника и к другим лицам. По итогам проведённого исследования сформулированы предложения по внесению изменений в ст. 51 УПК РФ.
Список литературы
1. Рыжаков, А. П. Субъекты (участники) уголовного процесса. - М.: Дело и Сервис, 2013. - 272 с.
2. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации : федер. закон от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 (с изменениями и дополнениями) // Российская газета. - 2002. - 5 июня. - № 100.
3. О порядке участия адвокатов в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия и суда, в гражданском судопроизводстве по назначению суда : положение Совета адвокатской палаты Ставропольского края от 19 ноября 2013 г. [Электронный ресурс] // Официальный сайт Адвокатской палаты Ставропольского края. - URL: http://palatask.ru/news-article-13.html (дата обращения: 26.02.2018).
4. Аксёнов, А. Д. Участие защитника в уголовно-процессуальном доказывании : дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.11 / Аксёнов Антон Дмитриевич. - Москва, 2009. - 205 с.
5. Закомолдин, А. В. Квалифицированная юридическая помощь в уголовном процессе России: понятие, содержание и гарантии : автореф. дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.09 / Закомолдин Алексей Валерьевич.
- Самара, 2007. - 22 с.
6. Кудрявцев, В. Л. Реализация конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.09 / Кудрявцев Владислав Леонидович. - М., 2009. - 440 с.
7. Шикаев, Д. В. Реализация полномочий защитника при производстве в надзорной инстанции : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.09 / Шикаев Денис Владиславович. - Екатеринбург, 2010. - 253 с.
8. Медведев, М. Ю. Процессуальное положение и практика деятельности непрофессионального защитника в уголовном судопроизводстве : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.09 / Медведев Максим Юрьевич.
- М., 2002. - 184 с.
9. Аметистов, Э. М. Особое мнение судьи КС РФ // Собрание законодательства РФ. - 1997. - № 7. -С. 871.
10. По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова» : постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П // Российская газета. - 2000. - 4 июля. - № 128.
11. Савицкий, М. Я. О системе принципов советского уголовного процесса // Советское государство и право. - 1950. - № 1. - С. 33-38.
12. Мелкумян, Т. Н. Роль вышестоящих судов в обеспечении права на защиту: анализ судебной практики : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.09 / Мелкумян Татьяна Николаевна.- М., 2003. - 249 с.
13. Белобабченко, М. К. Возобновление дел по вновь открывшимся и новым обстоятельствам в советском уголовном процессе : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.09 / Белобабченко Марина Константиновна.
- М., 1988. - 177 с.
14. Щерба, А. А. Участие адвоката в предупреждении и исправлении судебных ошибок в уголовном судопроизводстве : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.09 / Щерба Александр Антонович. - М., 2007. - 247 с.
15. Игнатов, С. Д. Процессуальная деятельность адвоката в качестве защитника в производстве по делу в суде надзорной инстанции // Вестник Удмуртского ун-та. - 2005. - № 6-2. - С. 135-139.
16. Шарапова, Д. В. Участие защитника в суде апелляционной инстанции : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.09 / Шарапова Дарья Викторовна. - М., 2017. - 199 с.
17. О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве : постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 г. № 29 // Российская газета. - 2015. - 10 июля. - № 6721 (150).
18. О внесении изменений в статьи 62 и 303 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации : федер. закон от 4 марта 2013 г. № 23-ФЗ (с изменениями и дополнениями) // Российская газета. - 2013. - 6 марта. - № 6024 (48).
19. Рыжаков, А. П. Защитник: понятие, момент начала и окончания его участия в уголовном процессе. Комментарий к статье 49 УПК РФ [Электронный ресурс] // Юридический портал «Зона закона». - URL: https://www.zonazakona.ru/law/comments/art/3554/ (дата обращения: 07.03.2018).
© Кострица Я.А., 2018
