CC BY
17DOI 10.47643/1815-1337_2023_6_209 УДК 342
О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ ФОРМИРОВАНИЯ И ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ В АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ В СИСТЕМЕ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ On some issues of formation and functioning of the Board of Directors of joint-stock companies in the corporate governance system
ЧЕШИН Андрей Владимирович,
преподаватель Орского гуманитарно-технологического института (филиала) Оренбургского государственного университета, кандидат экономических наук. пр. Мира, 15А, г. Орск, Оренбургская обл., 462419, Россия. ORCID 0009-0000-7572-3076. E-mail: niipgergo2009@mail.ru;
СПЕКТОР Людмила Александровна,
заведующая кафедрой "Теория государства и права", кандидат юридических наук, Институт сферы обслуживания и предпринимательства (филиал), Донской государственный технический университет» в г. Шахты. 346500, Россия, Ростовская область, г. Шахты, ул. Шевченко, 147. E-mail: niipgergo2009@mail.ru;
ПОРКАШЯН Маргарита Артуровна,
студент, кафедра «Теория государства и права», Институт сферы обслуживания и предпринимательства (филиал), Донской государственный технический университет" в городе Шахты. 346500, Россия, Ростовская область, г. Шахты, ул. Шевченко, 147. E-mail: niipgergo2009@mail.ru;
БОРИСОВА Анна Анатольевна,
заведующая кафедрой "Гуманитарные и социально-экономические науки" факультета высшего образования Политехнического института (филиала) ФГБОУ ВО «Донской государственный технический университет» в городе Таганроге, кандидат педагогических наук, доцент.
347904, Россия, Ростовская обл., г. Таганрог, ул. Петровская, 109 а. E-mail: niipgergo2009@mail.ru;
ПЕТРЕНКО Елена Геннадьевна,
кандидат юридических наук, доцент,
доцент кафедры государственного и международного права
ФГБОУ ВО «Кубанский государственный аграрный университет им. И. Т. Трубилина». 350044, Россия, Краснодарский край, г. Краснодар, ул. Калинина, д. 13. ORCID 0000-0002-7591-0768 E-mail: niipgergo2009@mail.ru;
Cheshin Andrey V.,
Lecturer at the Orsk Humanitarian and Technological Institute (branch) Orenburg State University,
Candidate of Economic Sciences.
Mira Ave., 15A, Orsk, Orenburg region, 462419, Russia.
E-mail: niipgergo2009@mail.ru;
Spector Lyudmila A.,
Head of the Department «Theory of State and Law», Candidate of Law, Institute of Service and Entrepreneurship (branch),
Don State Technical University in Shakhty.
346500, Russia, Rostov region, Shakhty, ul. Shevchenko, 147.
E-mail: niipgergo2009@mail.ru;
Porkashyan Margarita Arturovna,
student, Department of "Theory of State and Law", Institute of Service and Entrepreneurship (branch),
Don State Technical University" in Shakhty.
346500, Russia, Rostov region, Shakhty, ul. Shevchenko, 147.
E-mail: niipgergo2009@mail.ru;
Borisova Anna Anatolyevna,
Head of the Department of Humanities and Socio-Economic Sciences of the Faculty of Higher Education
of the Polytechnic Institute (branch) of the Don State Technical University in Taganrog,
Candidate of Pedagogical Sciences, Associate Professor.
347904, Russia, Rostov region, Taganrog, Petrovskaya str., 109 a.
E-mail: niipgergo2009@mail.ru;
Petrenko Elena Gennadievna,
Candidate of Legal Sciences, Associate Professor,
Associate Professor of the Department of State and International Law
of the Federal State Budgetary Educational Institution of Higher Education "Kuban State Agrarian University named after I. T. Trubilin" 13 Kalinina str., Krasnodar Territory, 350044, Russia. E-mail: niipgergo2009@mail.ru
Краткая аннотация. Настоящая статья посвящена анализу вопросов формирования и функционирования совета директоров в акционерных обществах в системе корпоративного управления в Российской Федерации. В работе исследуются материалы судебной арбитражной практики по данным вопросам, сформулированы и обоснованы предложения по оптимизации процессов формирования и функционирования совета директоров в акционерных обществах в системе корпоративного управления в России.
Abstract. This article is devoted to the analysis of the issues of formation and functioning of the Board of directors in joint-stock companies in the corporate governance system in the Russian Federation. The paper examines the materials of judicial arbitration practice on these issues, formulated and substantiated proposals for optimizing the processes of formation and functioning of the board of directors in joint-stock companies in the corporate governance system in Russia.
Ключевые слова: вопросы; формирование; функционирование; совет директоров; система; корпоративное управление; акционерные общества; Российская Федерация; исполнительные органы; проблемы.
Keywords: issues; formation; functioning; board of directors; system; corporate governance; joint stock companies; Russian Federation; executive bodies; problems.
Для цитирования: Чешин А.В., Спектор Л.А., Поркашян М.А., Борисова А.А., Петренко Е.Г. О некоторых вопросах формирования и функционирования совета директоров в акционерных обществах в системе корпоративного управления// Право и государство: теория и практика. 2023. № 6(222). С. 209-213. http://doi.org/10.47643/1815-1337_2023_6_209.
For citation: Cheshin A.V., Spector L.A., Porkashyan M.A., Borisova A.A., Petrenko E.G. On some issues of formation and functioning of the Board of Directors in joint-stock companies in the corporate governance system // Law and state: theory and practice. 2023. No. 6(222). pp. 209-213. http://doi.org/10.47643/1815-1337_2023_6_209.
Статья поступила в редакцию: 02.06.2023
Прежде чем рассмотреть вопрос о формировании и функционировании совета директоров, следует отметить об имеющихся противоречиях в гражданском и акционерном законодательстве, что в значительной степени затрудняет принятие управленческих решений.
Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ, разъясняющего порядок применения судами отдельных положений первой части Гражданского кодекса РФ, в случае, если в учредительном документе организации указано, что право представлять ее интересы имеют несколько лиц, и в едином государственном реестре нет данных о совместных полномочиях, то подразумевается, что они действуют по отдельности и реализуют свои функции самостоятельно в отношении всех вопросов, касающихся компетенции соответствующего органа организации. В частности, если согласно гражданскому законодательству юридическое лицо имеет несколько единоличных исполнительных органов, то считается, что они функционируют независимо по всем вопросам, относящихся к их компетенции. [1]
Как известно разъяснения Пленумов не относятся к источникам права, следовательно, такое толкование суда не решает проблему управления в акционерном обществе, а приводит к ее осложнению. [2, с. 9-12] А именно, самостоятельные и не согласованные действия единоличных исполнительных органов по вопросам, относящимся к компетенции определенного органа организации, в значительной степени увеличивают риски в управлении в результате чего теряется эффективность таких органов.
По мнению Лесковой Ю.Г., принимать участие в управлении обществом могут его члены, но опосредовано, а не на прямую. [3, с. 24] Непосредственно же управлять корпорацией вправе органы управления, особое место среди которых занимает совет директоров.
Следует отметить, что совет директоров относится к основному элементу корпоративного управления. Указанным органом определяются стратегические направления деятельности страхового акционерного общества. Совет директоров гарантирует баланс интересов менеджмента, собственников и заинтересованных лиц. На членов совета директоров возлагаются обязанности: обеспечивать надежность и стабильность работы страхового акционерного общества ; создавать условия для принятия менеджментом правильных решений в сфере управления ; своевременно определять риски и оценивать возможные последствия их реализации. В целях соответствующего осуществления своих функций члены совета директоров обязаны четко понимать свою роль, задачи, права и принятые на себя обязанности, а также иметь соответствующий опыт, навыки и знания, понимать специфику деятельности страховой организации и применимые к ней нормативные требования. [4]
Согласно действующему российскому законодательству совет директоров создается в акционерном обществе в случаях, которые закреплены в законодательстве, а также в его учредительном документе.
Необходимо подчеркнуть, что в гражданском законодательстве предусмотрено формирование совета директоров в обязательном порядке в публичных акционерных обществах. Указанное положение не распространяется на непубличные акционерные общества, где образование такого органа не обязательно, а только в случае если такое создание предусмотрено уставом.
Эффективность совета директоров акционерных обществ напрямую связана с осознанием собственником корпорации роли данного органа управления, понимания его необходимости и значимости.
Сами члены совета директоров должны понимать свою ключевую роль в развитии общества в сфере контроля и стратегического управления, а не считать, что они являются формальным органом.
Роль и функции совета директоров в акционерных обществах определены как общей спецификой таких корпораций, так и особенностями их деятельности.
Полномочия совета директоров заключаются в: самостоятельном ведении дел страхового акционерного общества; принятии решений, учитывая позицию других органов общества; реализации контрольно-надзорных функций. Совет директоров: определяет приоритетные направления деятельности общества ; созывает годовое и внеочередные общие собрания акционеров ; утверждает его повестку дня ; увеличивает уставный капитал общества посредством размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий объявленных акций, если устав это относит к его компетенции. [5] Указанный перечень не является исчерпывающим и может дополняться уставом общества.
Так, Судебной коллегией Верховного суда РФ отмечается, что советом директоров контролируется работа исполнительных органов и осуществляется стратегическое управление корпорацией. [6] Поэтому, совет директоров обладает широкими полномочиями, он не касается только тех вопросов, которые не относятся к его компетенции.
Перейдем к рассмотрению полномочий совета директоров и порядка принятия им решений на примере публичного акционерного об-
щества.
Как правило, в их уставах оговариваются решения, которые входят в компетенцию совета директоров и должны быть приняты простым большинством голосов членов совета директоров, участвующих в заседании данного совета, например: утверждение бизнес плана и бюджета общества; рассмотрение финансовой отчетности ; созыв годового и внеочередного общего собрания акционеров (исключения составляют случаи, закрепленные в законодательстве) ; утверждение повестки дня общего собрания акционеров ; определение даты составления списка лиц, обладающих правом участвовать в общем собрании акционеров. Кроме этого, совет директоров акционерного общества вправе, в частности: определять стоимость имущества, цену размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в определенных случаях создавать единоличный исполнительный орган и прекращать его полномочия, устанавливать ему размер вознаграждения и компенсации ; рекомендовать размер дивидендов по акциям и порядок их выплат; использовать резервные и другие фонды общества; избирать членов комитетов совета директоров и прекращать их полномочия ; создавать филиалы и открывать представительства общества, а также их ликвидировать ; принимать решение об образовании обществом других организаций и участии в них ; утверждать эмиссионные документы и принимать решение выпускать ценные бумаги общества, в том числе и дополнительные, делать отчет об итогах их выпуска; принимать решение об обращении с заявлением о листинге акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции выкупать размещенные обществом акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, по требованию акционеров в определенных случаях ; выносить на решение общего собрания акционеров вопросы повестки дня, решение по которым принимается общим собранием акционеров исключительно по предложению совета директоров ; утверждать положение о внутреннем аудите принимать решение о назначении и освобождении от должности внутреннего аудитора.
Однако, в правоприменительной деятельности допускается возможность передавать вопросы, относящиеся к полномочиям совета директоров, общему собранию акционеров.
Так, судом было рассмотрено исковое заявление, которое было направлено акционером. В иске оспаривалось положение устава, о том, что решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должен принимать совет директоров единогласно, не учитывая голоса, членов, которые выбыли. Если не достигнуто единое мнение, то вопрос, связанный с увеличением уставного капитала путем размещения дополнительных акций должен быть решен на общем собрании акционеров. После рассмотрения исковых требований судом был сформулирован вывод о том, что на самом деле вопрос об увеличении уставного капитала за счет размещения дополнительных акций относится к полномочиям общего собрания, вместе с тем, в соответствии с учредительным документом общества данный вопрос может входить в полномочия совета директоров акционерного общества. [7] Поэтому в удовлетворении исковых требований было отказано.
На основании вышеизложенного примера из практики, следует полагать, что основу мотивировочной части судебного решения составляет то обстоятельство, что для определения механизма передачи вопроса на решение общего собрания акционеров, если совет директоров не получил необходимое число голосов, требуется чтобы вопрос первоначально относился к полномочиям общего собрания акционеров. Или, как вариант, возможность передать такой вопрос на решение общего собрания акционеров была непосредственно указана в нормах права для того, чтобы исключить противоречия с п. 3 ст. 48 Федерального закона «Об акционерных обществах».
Следует согласиться с судебным решением так как оно отвечает интересам акционеров в полном объеме. Кроме того, считаем целесообразным предусмотреть в законе право корпорации закреплять в локальных документах возможность передавать вопросы, которые относятся к полномочиям совета директоров, на решение общего собрания акционеров, если отсутствует требуемое большинство голосов по конкретным вопросам, указанных внутренними документами, регламентирующими механизм работы совета директоров акционерного общества. На наш взгляд такое право представляется обоснованным в силу того, что, если отсутствует единогласное решение совета директоров по определенному вопросу, который для акционеров является важным, они сами должны принять решение по указанному вопросу, потому что именно акционеры несут риски потерь либо уменьшения своих инвестиций, если возникают неблагоприятные последствия для общества.
В связи с тем, что пункт 3 статьи 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» препятствует реализации указанного нами порядка разрешения вопросов, которые не относятся согласно действующему законодательству к полномочиям общего собрания акционеров, нами предлагается закрепить в пункте 3 статьи 48 возможность передавать определенные вопросы на решение общего собрания акционеров в случаях, предусмотренных локальными документами акционерного общества. [8]
Распределение чистой прибыли по итогам отчетного года относится к ведению общего собрания акционеров. Тем не менее, значительная роль в процессе ее распределения и использования отводится совету директоров. Так, в его компетенцию входят рекомендации, касающиеся размера дивидендов по акциям и процедуре их выплаты. Вместе с тем, размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров. Кроме того, к компетенции совета директоров относится использование резервного фонда и иных фондов общества. В установленных законом пределах уставом общества компетенция совета директоров может быть расширена. [9, с. 51]
Поэтому мы задаемся вопросом, где именно проходит граница между полномочиями общего собрания акционеров и совета директоров по вопросам, связанным с использованием чистой прибыли? Допустимо ли признать недействительным решение совета директоров об использовании чистой прибыли как противоречащее целям деятельности общества, если оно повлечет или может повлечь убытки общества?
Так, к примеру, рассматривая вопрос о законности решения совета директоров о премировании генерального директора, был сделан вывод, что исходя из буквального толкования ст. 129 Трудового кодекса РФ премия является частью заработной платы и, следовательно, может быть выплачена из средств фонда оплаты труда. [10]
Итак, означает ли указанное, что решения об образовании фондов должны приниматься общим собранием акционеров в рамках во-
проса о распределении прибыли? Толкуя норму ст. 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» в системной связи со статьей 65 данного закона, следует прийти к противоположному выводу: решение о создании фондов относится к компетенции совета директоров, поскольку в противном случае у общего собрания акционеров должны были бы иметься полномочия по осуществлению общего руководства деятельностью общества, в том числе, по определению приоритетных направлений деятельности.
Тем не менее, если наполнение фондов происходит за счет чистой прибыли, то оно может осуществляться только на основании решения общего собрания о ее распределении. Выход совета директоров за пределы компетенции влечет ничтожность принятых решений.
Процедура образования совета директоров, его структура и состав взаимосвязаны с эффективностью его деятельности и тем местом, которое он занимает в корпорации. Поэтому для члена совета директоров необходимо понимать основные подходы к данным вопросам.
В действующем российском законодательстве закреплены требования к количественному составу совета директоров. Так, в акционерных обществах количество членов в совете директоров регламентируется в учредительном документе, либо решении общего собрания акционеров, однако, не может быть менее пяти человек. Если же в акционерном обществе численный состав акционеров тысяча и больше, то членов в совете директоров должно быть не меньше семи человек. Если число акционеров превышает десять тысяч человек, то членов в совете директоров не должно быть меньше девяти человек.
Члены совета директоров общества избираются на общем собрании акционеров в порядке, установленном законодательством и учредительным документом, на период до следующего годового общего собрания акционеров. В случае, если ежегодное общее собрание акционеров не проводится в предусмотренный срок, то полномочия совета директоров общества прекращаются, исключение составляют вопросы, отнесенные к его компетенции, связанные с подготовкой, созывом и проведением годового общего собрания акционеров. Члены совета директоров общества могут быть неоднократно переизбраны. Также, общее собрание акционеров компетентно прекратить полномочия всех членов совета директоров до истечения срока. Членами совета директоров являются исключительно физические лица.
Однако, не всегда член совета директоров общества должен являться акционером общества. Выборы членов совета директоров общества происходят посредством кумулятивного голосования. В ходе такого голосования число голосов, которые принадлежат каждому акционеру, умножается на число лиц, избираемых в совет директоров общества. Следует подчеркнуть, что акционер может отдать полученные в результате такой процедуры голоса полностью за одного кандидата, либо распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров общества. Избранными в состав совета директоров общества являются те кандидаты, которые набрали наибольшее количество голосов.
Председатель совета директоров избирается советом директоров из числа его членов путем открытого голосования простым большинством голосов от общего числа избранных членов. В уставе может допускаться переизбрание председателя совета директоров в результате открытого голосования простым большинством голосов от общего числа избранных членов.
Допускается избрание одного и того же члена совета директоров в качестве председателя неоднократно. Однако, генеральный директор не может совмещать должность председателя в совете директоров общества.
По нашему мнению, эффективность деятельности совета директоров заключается в формировании в корпорации адаптационной системы и программ так называемого введения в должность вновь избранных членов совета директоров. Председатель совета директоров должен быть уверен в том, что избранные члены осознают свои полномочия, а также обеспечивает соответствующую подготовку и постоянное их обучение для надлежащего исполнения возложенные на них обязанностей. [11, с. 36]
Например, в уставе акционерного общества может быть предусмотрена возможность формирования в совете директоров комитетов в сфере аудита, вознаграждений, инвестиций, в которых должно быть, например, по три члена.
Регламент работы и полномочия комитетов определяются решением совета директоров. Заседание комитета совета директоров правомочно, если в нем участвует не меньше двух избранных членов соответствующего комитета. Если нет необходимого числа членов комитета совета директоров в течение трех часов со времени, определенного для заседания, либо такие члены покинули его, то оно переносится на другой день, но не раньше двух недель с даты несостоявшегося, но причине отсутствия большинства требуемого для кворума заседания. Каждый член комитета должен быть проинформирован о дне нового заседания.
В уставе может быть прописано, что каждому члену комитета принадлежит один голос. Решения на заседаниях комитетов принимаются большинством голосов членов, участвующих в голосовании. Необходимо отметить, что голос председателя в каждом комитете рассматривается как решающий. Так, в комитет по аудиту входит три члена, избираемых из совета директоров, один из них должен быть независимым директором. Кроме того, за каждого кандидата в комитет по аудиту должно проголосовать не меньше девяти членов совета директоров.
Следует отметить, что в каждом акционерном обществе в соответствии с уставом и действующим законодательством определяется состав совета директоров с учетом стоящих перед ними задач, масштаба и специфики их деятельности, а также возможностей привлечения независимых директоров в его состав.
Главной задачей коллегиального органа управления в страховом акционерном обществе является общее стратегическое руководство деятельностью корпорации, контроль за действиями генерального директора, курирование интересов акционеров общества.
Для того, чтобы совет директоров эффективно выполнял свои полномочия необходимо, чтобы его состав был сбалансированным, в том числе: по квалификации ; опыту его членов ; числу независимых членов. Сочетание коллективных компетенций и опыта делает совет директоров способным выносить объективные и независимые суждения, избегать шаблонного и группового мышления, привносить разнообразные идеи и стратегическое видение в процесс обсуждения, обеспечивать разностороннее рассмотрение ключевых вопросов.
Библиогра фия:
1. О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2015. № 8.
2. Сидорова В.Н. Органы корпорации, система управления и проблемы принятия управленческих решений (на примере публичного акционерного общества) // Гражданское право. 2019. № 4. С. 9-12.
3. Лескова Ю.Г. Актуальные проблемы корпоративного права: Учеб. -метод. пособие. Краснодар, 2015. С. 24.
4. О руководстве для членов совета директоров (наблюдательного 528.02.2019 г. № ИН-06-28/18 // Вестник Банка России. 2019. №16.
5. Семенихин В.В. Акционерные общества: Практический справочник. 4-е изд., перераб. и доп. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2020. 438 с.
6. Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ от 30.03.2015 г. № 307-ЭС14-8853 по делу № А56-31942/2013 [Электронный ресурс]. Режим доступа: https://sudact.ru (дата обращения: 01.06.2023).
7. Постановление ФАС Уральского округа от 30.08.2017 № Ф09-7037/17-С4 по делу № А17-25696/2016 [Электронный ресурс]. Режим доступа: https://sudact.ru (дата обращения: 01.06.2023).
8. Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.
9. Цепов Г.В. Об основаниях недействительности решений советов директоров акционерных обществ об использовании чистой прибыли // Российская юстиция. 2020. № 8. С. 51-53.
10. Постановление Одиннадцатого ААС от 18.01.2017 № 11АП-8488/2016 по делу № А65-13759/2016 [Электронный ресурс]. Режим доступа: https://sudact.ru (дата обращения: 01.06.2023).
11. Беженар А.Н. Место и роль совета директоров в системе корпоративного управления в акционерном обществе // Право и экономика. 2019. № 1. С. 36-40. References:
1. On the application by courts of Certain provisions of Section I of Part One of the Civil Code of the Russian Federation: Resolution of the Plenum of the Supreme Court of the Russian Federation No. 25 dated 23.06.2015 // Bulletin of the Supreme Court of the Russian Federation. 2015. No. 8.
2. Sidorova V.N. Corporate bodies, management system and problems of managerial decision-making (on the example of a public joint-stock company) // Civil Law. 2019. No. 4. pp. 9-12.
3. Leskova Yu.G. Actual problems of corporate law: Textbook -method. stipend. Krasnodar, 2015. p. 24.
4. On the guidelines for members of the Board of Directors (Supernsory 528.02.2019 No. IN-06-28/18 // Bulletin of the Bank of Russia. 2019. No.16.
5. Semenikhin V.V. Joint-stock companies: Practical reference. 4th ed., reprint. and additional M.: GrossMedia, ROSBUKH, 2020. 438 p.
6. Determination of the Judicial Board for Economic Disputes of the Supreme Court of the Russian Federation dated 30.03.2015 No. 307-ES14-8853 in case No. A56-31942/2013 [Electronic resource]. Access mode: https://sudact.ru (accessed: 06/01/2023).
7. Resolution of the Federal Antimonopoly Service of the Ural District dated 30.08.2017 No. F09-7037/17-C4 in case No. A17-25696/2016 [Electronic resource]. Access mode: https://sudact.ru (date of appeal: 01.06.2023).
8. About joint-stock companies: Federal Law No. 208-FZ of December 26, 1995 // SZ RF. 1996. No. 1. St. 1.
9. Tsepov G.V. On the Grounds of Invalidity of Decisions of the Boards of Directors of Joint-Stock Companies on the use of Net Profit // Russian justice. 2020. No. 8. pp.
51-53.
10. Resolution of the Eleventh AAC of 18.01.2017 No. 11AP-8488/2016 on case No. A65-13759/2016 [Electronic resource]. Access mode: https://sudact.ru (date of appeal: 01.06.2023).
11. Bezhenar A.N. The place and role of the Board of Directors in the corporate governance system in a joint-stock company // Law and Economics. 2019. No. 1. pp.
36-40.
