CC BY
135
валютного, банковского, таможенного, внешнеторгового и административного контроля. Продолжительное течение данных процессов в российской современной действительности обусловливает важность постановки задач изучения проблематики участия страны и ее хозяйствующих субъектов в международном оффшорном бизнесе.
Литература
1. Халдин М.А. Россия в оффшорном бизнесе. М., 2005.
2. Энциклопедия оффшорного бизнеса. М., 2000.
3. Оффшорные фирмы в международном бизнесе: принципы, схемы, методы. М., 1997.
4. Федеральный закон от 24.11.2014 № 376-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)» // Собрание законодательства РФ. 2014. № 48. Ст. 6657.
Некоторые проблемы правового регулирования заключения договора банковского счета с юридическими лицами
Е.Д. Гурова, Г.Ф. Чекмарев
Международный институт экономики и права
Для хранения свободных денежных средств и осуществления безналичных расчетных операций хозяйствующие субъекты вправе открывать в банках и других кредитных организациях различные счета. При этом количество счетов, которые хочет открыть юридическое лицо, не ограничивается. Это могут быть расчетные, депозитные и иные счета в любой валюте, если иное не установлено Федеральным законом от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности». Кроме указанного закона отношения по открытию и ведению счетов урегулированы нормами, закрепленными в Гражданском кодексе РФ (части первая и вторая) (далее —
ГК РФ), Налоговом кодексе РФ (далее—НК РФ), Федеральном законе от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)», Федеральном законе РФ от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» (далее — ФЗ-115), Законе РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», а также в принятых в соответствии с ними банковских правил (например, Инструкция Банка России от 30.05.2014 № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов»).
Юридические лица могут открывать счета как в банках, так и в расчетных небанковских кредитных организациях. В то же время подавляющее число юридических лиц обслуживаются кредитными организациями, имеющими статус именно банка.
В соответствии с п. 2 ст. 846 ГК РФ банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, согласным с объявленными банком условиями. Объявление банком условий, на которых клиентам открываются счета определенного вида, обладает признаками публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК РФ). При этом банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами. Такие исключения предусмотрены нормами налогового и таможенного законодательства. В частности, банк не имеет права открывать счет клиенту, если имеется решение о приостановлении операций по счету (п. 12 ст. 76 НК РФ, п. 21 ст. 155 Федерального закона РФ от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»). Таким образом, в п. 2 ст. 846 ГК РФ речь идет об обязанности банка заключить договор на единых для всех условиях, которые им были объявлены.
Это также подтверждается и актами официального толкования. Так, в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.04.1999 № 5 «О некоторых вопросах рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» отмечается, что в случае, когда банком на основании действующего законодательства, банковских правил разработан и объявлен договор банковского счета определенного вида, содержащий единые для всех обратившихся условия, банк обязан заключить такой договор с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на указанных условиях. В остальных случаях, когда стороны не пришли к соглашению по существенным условиям договора, последствия, предусмотренные в п. 4 ст. 445 ГК РФ, не применимы.
Более детально порядок открытия расчетного счета клиентам—юридическим лицам регулируется Инструкцией № 153-И. В ней установлено, что открытие клиентам банковских счетов производится банками при условии наличия у клиента правоспособности. Проводить идентификацию клиента, а также проверять наличие у клиента правоспособности обязаны должностные лица банка.
Вместе с тем идентификация клиентов является существенным элементом программы внутреннего контроля, которую необходимо иметь банкам в целях защиты, прежде всего, от таких банковских рисков, как правовой риск, операционный риск, риск потери деловой репутации и в некоторой степени стратегический риск. Она также необходима для того, чтобы выполнять законодательные требования по борьбе с отмыванием денег и выступать в качестве необходимого условия для идентификации владельцев банковских счетов, которые могут быть связаны с финансированием терроризма.
Необходимо отметить, что идентификация клиента является на сегодняшний день одной из важных проблем при открытии счета клиентам в кредитных организациях. Это вызвано тем, что за последние годы значительно выросли требования, предъявляемые к юридическим лицам при открытии счета, а банки получили значительно большее ко-
личество формальных оснований отказывать клиентам в заключении соответствующих договоров. В частности, в ст. 7 ФЗ-115 перечислены случаи, когда банку запрещается заключать договор банковского счета с клиентом, а также когда банк вправе отказаться от заключения такого договора. Так, на основании п. 5 данной статьи банкам запрещается заключать договор банковского счета, если клиентом — юридическим лицом, представителем клиента не представлены документы, необходимые для идентификации клиента, представителя клиента в случаях, установленных ФЗ-115.
Согласно п. 5.2 ст. 7 банк вправе отказаться от заключения договора банковского счета с юридическим лицом в соответствии с правилами внутреннего контроля кредитной организации при наличии подозрений в том, что задачей заключения такого договора является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирование терроризма.
Кроме того, банк обязан принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев (это физическое лицо, которое прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента).
В случае отказа клиента — юридического лица от предоставления данных, в том числе о своем бенефициарном владельце, банк также имеет право отказаться от заключения договора банковского счета с компанией, а также расторгнуть договор банковского счета с клиентом (в случае принятия в течение календарного года двух и более решений об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операции по причине отсутствия документов, необходимых для фиксирования информации при подозрении, что операция совершается в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).
При этом банк самостоятельно определяет количество и виды документов, которые запрашивает у клиента —
юридического лица в целях определения его финансового положения. Согласно разъяснениям Банка России в случае невозможности получения предусмотренных внутренними документами кредитной организации документов, подтверждающих сведения о финансовом положении клиента — юридического лица, период деятельности которого с момента государственной регистрации не превышает 3 месяцев, кредитная организация отказывает такому клиенту в заключении договора банковского счета.
Учитывая вышеизложенное, следует отметить, что, с одной стороны, рынок банковских услуг постоянно развивается и препятствовать этому на сегодняшний день было бы нецелесообразно. Вместе с тем необходимо одновременно предусмотреть недопустимость обхода законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма, в том числе в части идентификации клиентов. В целях реализации указанного вопроса может послужить включение в ФЗ-115 такой нормы, согласно которой клиент — юридическое лицо вправе открывать банковские счета без личного присутствия в кредитной организации. При этом независимую оценку надежности клиента — юридического лица осуществляет другая кредитная организация, которая ранее уже имела деловые отношения с данным клиентом и тем самым уже проводила идентификацию его с использованием систем внутреннего контроля и готова гарантировать его личные данные при заключении договора банковского счета. Кроме того, в Рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма необходимо отметить проведение кредитной организацией всесторонней оценки всех возможных рисков, которые могут быть связаны с открытием банковских счетов юридическим лицом без личного присутствия в кредитной организации.
