CC BY
191
Правовые вопросы
Некоторые проблемы правового регулирования заключения договора банковского счета
с юридическими лицами
Е.Д. Гурова, Г.Ф. Чекмарёв
Статья посвящена достаточно востребованному на сегодняшний день и поэтому распространенному в юридической практике договору банковского счета. Рассмотрено нормативное регулирование порядка заключения договора и открытия соответствующих счетов в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, а также некоторые проблемы, имеющие место при проведении процедуры идентификации клиента — юридического лица при открытии банковского счета; предложены пути их преодоления.
Ключевые слова: банковский счет, клиент, бенефициар, идентификация клиента
Для цитирования: Вестник МИЭП. 2016. № 3 (24). С. 69-74.
Для хранения свободных денежных средств и осуществления безналичных расчетных операций хозяйствующие субъекты вправе открывать в банках и других кредитных организациях различные счета. При этом количество счетов, которые хочет открыть юридическое лицо, не ограничивается. Это могут быть расчетные, депозитные и иные счета в любой валюте, если иное не установлено Федеральным законом от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности». Кроме указанного закона отношения по открытию и ведению счетов урегулированы нормами, закрепленными в Гражданском кодексе РФ (части первая и вторая), Налоговом кодексе РФ, Федеральном законе от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)», Федеральном законе РФ от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступ-
Гурова Елена Дмитриевна — студентка магистратуры Международного института экономики и права.
Адрес для корреспонденции: [email protected].
Чекмарёв Геннадий Федорович — кандидат юридических наук, доцент, заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин Международного института экономики и права.
Адрес для корреспонденции: [email protected].
ным путем и финансированию терроризма», Законе РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», а также принятых в соответствии с ними банковскими правилами (например, Инструкции Банка России от 30.05.2014 № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов»).
Юридические лица могут открывать счета как в банках, так и в расчетных небанковских кредитных организациях. В то же время подавляющее число юридических лиц обслуживаются кредитными организациями, носящими статус именно банка.
В соответствии с п. 2 ст. 846 ГК РФ банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, согласным с объявленными банком условиями. Объявление банком условий, на которых клиентам открываются счета определенного вида, обладает признаками публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК РФ). При этом банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами. Такие исключения предусмотрены нормами налогового и таможенного законодательства. В частности, банк не имеет права открывать счет клиенту, если имеется решение о приостановлении операций по счету (п. 12 ст. 76 НК РФ, п. 21 ст. 155 Федерального закона РФ от 27.11.2010 №2 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации») [2, 4]. Таким образом, в п. 2 ст. 846 ГК РФ речь идет об обязанности банка заключить договор на единых для всех условиях, которые им были объявлены.
Это также подтверждается и актами официального толкования. Так, в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.04.1999 № 5 «О некоторых вопросах рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» отмечается, что в случае, когда банком на основании действующего законодательства, банковских правил разработан и объявлен договор банковского счета определенного вида, содержащий единые для всех обратившихся условия, банк обязан заключить такой договор с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на указанных условиях. В остальных случаях, когда стороны не пришли к соглашению по существенным условиям договора, последствия, предусмотренные в п. 4 ст. 445 ГК РФ, не применимы [10].
Более детально порядок открытия расчетного счета клиентам — юридическим лицам регулируется Инструкцией № 153-И. В ней уста-
новлено, что открытие клиентам банковских счетов производится банками при условии наличия у клиента правоспособности. Проводить идентификацию клиента, а также проверять наличие у клиента правоспособности обязаны должностные лица банка.
Вместе с тем идентификация клиентов является существенным элементом программы внутреннего контроля, которую необходимо иметь банкам в целях защиты, прежде всего, от таких банковских рисков, как правовой риск, операционный риск, риск потери деловой репутации и в некоторой степени стратегический риск. Она также необходима для того, чтобы выполнять законодательные требования по борьбе с отмыванием денег и выступать в качестве необходимого условия для идентификации владельцев банковских счетов, которые могут быть связаны с финансированием терроризма.
Необходимо отметить, что идентификация клиента является на сегодняшний день одной из важных проблем при открытии счета клиентам в кредитных организациях. Это вызвано тем, что за последние годы значительно выросли требования, предъявляемые к юридическим лицам при открытии счета, а банки получили значительно большее количество формальных оснований отказывать клиентам в заключении соответствующих договоров. В частности, в ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ перечислены случаи, когда банку запрещается заключать договор банковского счета с клиентом, а также когда банк вправе отказаться от заключения такого договора. Так, на основании п. 5 данной статьи банкам запрещается заключать договор банковского счета, если клиентом — юридическим лицом, представителем клиента не представлены документы, необходимые для идентификации клиента, представителя клиента в случаях, установленных Федеральным законом № 115-ФЗ.
Согласно п. 5.2 ст. 7 банк вправе отказаться от заключения договора банковского счета с юридическим лицом в соответствии с правилами внутреннего контроля кредитной организации при наличии подозрений в том, что задачей заключения такого договора является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирование терроризма.
Кроме того, банк обязан принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев (это физическое лицо, которое прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента).
В случае отказа клиента — юридического лица от предоставления данных, в том числе о своем бенефициарном владельце, банк имеет также право отказаться от заключения договора банковского счета с компанией, а также расторгнуть договор банковского счета с клиентом (в случае принятия в течение календарного года двух и более решений об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операции по причине отсутствия документов, необходимых для фиксирования информации при подозрении, что операция совершается в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма) [8].
При этом банк самостоятельно определяет количество и виды документов, которые запрашивает у клиента — юридического лица в целях определения его финансового положения. Согласно разъяснениям Банка России в случае невозможности получения предусмотренных внутренними документами кредитной организации документов, подтверждающих сведения о финансовом положении клиента — юридического лица, период деятельности которого с момента государственной регистрации не превышает 3 месяцев, кредитная организация отказывает такому клиенту в заключении договора банковского счета [7].
Учитывая вышеизложенное, следует отметить, что, с одной стороны, рынок банковских услуг постоянно развивается и препятствовать этому на сегодняшний день было бы нецелесообразно. Вместе с тем необходимо одновременно предусмотреть недопустимость обхода законодательства о противодействии легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирование терроризма, в том числе в части идентификации клиентов. В целях реализации указанного вопроса может послужить включение в Федеральный закон № 115-ФЗ такой нормы, согласно которой клиент — юридическое лицо вправе открывать банковские счета без личного присутствия в кредитной организации. При этом независимую оценку надежности клиента — юридического лица осуществляет другая кредитная организация, которая ранее уже имела деловые отношения с данным клиентом и тем самым уже проводила идентификацию его с использованием систем внутреннего контроля и готова гарантировать его личные данные при заключении договора банковского счета. Кроме того, в Рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма [9] необходимо отметить проведение кредитной организацией всесторонней оценки всех возможных рисков, которые могут быть связаны с открытием банков-
ских счетов юридическим лицом без личного присутствия в кредитной организации.
Литература
1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 29.06.2015) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
2. Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 13.07.2015) // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3824.
3. Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (ред. 13.07.2015) // СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492.
4. Федеральный закон от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. № 48. Ст. 6252.
5. Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // СЗ РФ. 2001. № 33 (Часть I). Ст. 3418.
6. Инструкции Банка России от 30.05.2014 № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» // Вестник Банка России. № 60. 2014.
7. Информационное письмо Банка России от 22.07.2014 № 24 «О применении Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и Положения Банка России от 19.08.2004 «262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // Вестник Банка России. 2014. № 69.
8. Письмо Банка России от 28.01.2014 № 14-Т «Об информационном письме по вопросам идентификации организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, бенефициарных владельцев» // Вестник Банка России. 2014. № 11.
9.Письмо Банка России от 13.07.2005 № 99-Т «О методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // Вестник Банка России. 2005. № 37.
10. Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19.04.1999 № 5 «О некоторых вопросах рассмотре-
ния споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» // Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 1999. № 7.
Some problems of legal regulations of the conclusion of the bank account agreement with legal entities
Gurova Elena — master student of the International Institute of Economics and Law Address for correspondence: [email protected]
Chekmarev Gennady — Candidate of Juridical Sciences, Associate Professor, head of the Department of Civil Legal Disciplines of the International Institute of Economics and Law
Address for correspondence: [email protected]
The article is devoted to the bank account agreement, so popular and widespread in the legal practice today. It examines the regulatory control procedure to conclude the agreement and open the appropriate accounts in accordance with law of the Russian Federation. The article also discusses some issues that occur during the procedure of identification of the client — a legal entity when opening a bank account and ways to overcome them.
Key words: bank account, client, beneficiary, identification of the client
For citation: Herald of International Institute of Economics and Law. 2016. N 3 (24). P. 69-74.
