CC BY
63Корпоративное право; энергетическое право
DOI 10.47643/1815-1329_2020_11_58
КРУПНЫЕ СДЕЛКИ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ
РОССИИ И ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН: СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
КАДИЕВ Тимур Ахмедович, аспирант ИПиНБ РАНХИГС при Президенте РФ,
помощник адвоката Московской коллегии адвокатов «Хромов, Дутов и партнеры». E-mail: [email protected]
Краткая аннотация: В данной статье проведено исследование особенностей осуществления хозяйственными обществами крупных сделок в рамках российского законодательства и законодательства зарубежных стран, проводя сравнительно-правовой анализ корпоративного законодательства Российской Федерации и зарубежного законодательства. В результате проведенного исследования были рассмотрены основные категории крупных сделок в различных государствах, а также найдены основные отличия и сходства института крупных сделок.
Abstract: The author in this article examines the features of the conclusion of major transactions by business entities within the framework of the Russian legislation and the legislation of foreign countries, conducting a comparative legal analysis of the corporate law of the Russian Federation and foreign legislation. As a result of the conducted research, the main categories of large transactions in different states were considered, as well as the main differences and similarities of the institution of large transactions were identified.
Ключевые слова: хозяйственные общества, корпоративное законодательство, крупные сделки, хозяйственная деятельность, зарубежное законодательство.
Keywords: business entities, corporate law, major transactions, business activity, foreign legislation.
В последние десятилетия в России в русле активного развития рыночной экономики происходило становление и совершенствование новых экономических структур. Такие перемены требовали соответствующих нововведений в законодательно-правовой сфере, в частности в области корпоративного законодательства. За отказом от административно-командной системы управления экономикой последовало появление частной собственности и создание правовых основ ее охраны, (ст. 8 Конституции РФ)1. Сфера корпоративного законодательства регулярно изменяется, и одним из актуальных направлений исследования выступают вопросы, связанные с крупными сделками. Предметом рассмотрения в данном исследовании будут выступать крупные сделки, затрагивающие деятельность акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
Институт крупных сделок был создан как мера защиты акционеров от риска испытать на себе последствия недобросовестных действий руководства коммерческих юридических лиц. В этом свете чрезвычайно важным для обеспечения стабильности гражданского оборота и экономической безопасности предприятий различных организационно-правовых форм выступает процесс выявления правоприменительных проблем, связанных с совершением крупных сделок, и работа по их устранению.
С целью выявления сущности и правовой природы рассматриваемого института необходимо обратиться к законодательно закрепленным нормам и положениям юри-
1 Конституция Российской Федерации: [принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01 июля 2020 г.] // Официальный интернет-портал правовой информации. -URL: http://www.pravo.gov.ru (дата обращения: 31.07.2020).
дической доктрины о крупных сделках. Законодательное закрепление понятие «крупная сделка» получает в целом ряде нормативных правовых актов. Согласно ч. 1 ст. 78 ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах)2, это сделка (или цепочка последовательных сделок), отличная от обычной хозяйственной деятельности общества и предполагающая 1)прямое или косвенное приобретение, отчуждение или возможность отчуждения обществом имущества (путем заключения договоров различных видов), причем цена или балансовая стоимость отчуждаемого имущества составляет 25 % и более от балансовой стоимости активов общества (на последнюю отчетную дату);2) обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 % и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.
Такую же интерпретацию понятия крупной сделки находим в ст. 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО)3 и в ст. 23 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприяти-ях»4. Предметом рассмотрения в данном исследовании будут выступать крупные сделки, затрагивающие деятель-
2 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 31.07.2020) «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 29. - ст. 1.
3 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 31.07.2020) «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 7. - ст. 785.
4 Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ (ред. от 23.11.2020) «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 48. - ст. 4746.
ность акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
Добавим к этому разъяснение, содержащееся в подп. 1 п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28, о том, что допустимо относить к числу крупных сделок заключаемый с работником общества договор (в т.ч. трудовой договор при наличии определенных условий) или его отдельные положения. При разрешении споров, связанных с признанием такого рода договоров крупными сделками, суд должен установить целый ряд обстоятельств, среди которых факт нарушения интересов юридического лица, отличие от обычных условий трудовых договоров для работников данного уровня и пр.1
А.Ю. Дудченко разделяет сделки хозяйственных обществ на обычные сделки и сделки, выходящие за установленные границы обычной деятельности. По его мнению, первым присуща аналогичность, они совершаются неоднократно, либо у общества имеется намерение повторять их; сделки сопоставимы по цене и между собой, то есть внутри корпорации, и с аналогичными сделками на рынке2. Н.В. Куркина указывает, что сопоставление показателей баланса и цены сделки может помочь при определении сделки как крупной3.
Однозначного подхода к классификации самих крупных сделок в юридической литературе пока не сложилось. Как считает О.С. Филиппова, основаниями для классификации крупных сделок могут выступать следующие критерии:
- правовая природа (крупные кредитные, заемные, залоговые договоры, договоры поручительства и пр.);
- необходимость одобрения уполномоченным органом или отсутствие таковой;
- очевидность (явные и неявные крупные сделки)4.
В свою очередь, И.С. Шиткина, затрагивая вопрос
классификации крупных сделок, указывает, что в действующем законодательстве нет исчерпывающей типологии крупных сделок, однако перечислены отдельные их виды: кредит, заем, залог, поручительство, приобретение акций или ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, в результате чего ПАО обязано направить предложение о приобретении крупного пакета своих акций5.
1 Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 (ред. от 26.06.2018) «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 06.2014. — № 6.
2 Дудченко А.Ю. К вопросу о понятии «обычной хозяйственной деятельности» в корпоративном законодательстве // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. — 2013. — № 92. — С. 1306—1320.
3 Куркина Н.В. Проблемные вопросы толкования правовой категории «крупные сделки» по российскому законодательству // Вестник экономической безопасности. — 2018. — № 4. — С. 221—227.
4 Филиппова О.С. Классификация крупных сделок хозяйственных обществ // Вестник арбитражной практики. — 2013. — № 3. — С. 4—13.
5 Шиткина И.С. Крупные сделки и сделки, особый порядок одобрения которых
предусмотрен уставом хозяйственного общества // Закон. — 2016. — № 11. — С.
100—115.
Согласно ст. 70 Закона об акционерных обществах6 и ст. 46 Закона об ООО7, в настоящее время существует особый механизм одобрения совершения крупных сделок, а также их оспаривания. Следующие факторы являются принципиально важными для понимания проблематики, связанной с институтом крупных сделок в РФ. Решение касательно сделок, предметом которых является— имущество, чья стоимость превышает 50 % балансовой стоимости активов, всегда принимается общим собранием. Одобрение крупных сделок может происходить на основании ранее заключенных сделок, имеющих аналогичный характер. Согласию на совершение крупной сделки свойствен срочный характер, т.е. если в принятом решении отсутствует указание на срок такого соглашения, то действует общее правило определения срока, а именно - год с момента выражения согласия.
Крупные сделки могут совершаться в отсутствие предварительного согласия, но с отлагательным фактором, т.е. при наличии условия о необходимости получения одобрения постфактум.
В Кодексе корпоративного управления, сформулирована рекомендация о необходимости формулирования критериев регулирования вопросов одобрения сделок, не подпадающих под понятие крупных, но имеющих значение для деятельности соответствующего хозяйственного общества непосредственно в уставе общества. Так, хозяйственные общества обладают весьма обширными компетенциями в вопросах регулирования вопросов одобрения крупных сделок8.
Для лучшего понимания проблематики законодательства РФ в отношении крупных сделок следует провести сопоставление с законодательством других стран. М.С. Сохачева отмечает в связи с внесением изменений в части правового регулирования крупных сделок с 01.01.2017 г., что российское законодательство, учитывая особенности национальной правовой системы, все же позаимствовало многие аспекты из зарубежного опыта9. Итак, следует рассмотреть отдельные аспекты правового регулирования крупных сделок в зарубежном законодательстве.
О.С. Филиппова, обращаясь к законодательству Великобритании и США, пишет, что крупные сделки входят в более широкое понятие «необычные сделки», т.е. сделки, требующие особого порядка одобрения (extraordinary trans
6 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 31.07.2020) «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства РФ. — 1996. — № 29. — ст. 1.
7 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 31.07.2020) «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Собрании законодательства РФ. — 1998. — № 7. —- ст. 785.
8 Письмо Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления» // Вестник Банка России. — 18.04.2014. — № 40 (1518).
Сохачева М.С. Особенности одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. // Власть Закона. — 2016. — № 4 (28). — С.257—264.
АГРАРНОЕ И ЗЕМЕЛЬНОЕ ПРАВО. 2020. № 11(191)
actions, major transactions)1. Компании, имевшие признаки акционерных обществ, возникли впервые именно в Англии, и предполагается, что само возникновение института крупных сделок в рамках корпоративного права связано непосредственно со странами англосаксонской правовой системы. В США правовое регулирование предпринимательских корпораций происходит по большей части на уровне отдельных штатов. Так в основу регулирования предпринимательской деятельности был положен Примерный закон о предпринимательских корпорациях 1969 г., пересмотренный в 1984 г.2, однако данный правовой акт в большей степени регулирует сделки с конфликтом интереса или сделки с заинтересованностью. Непосредственно институт крупных сделок регулируется конкретными правовыми нормами отдельных штатов.
В Великобритании в 2006 году был принят Акт о компаниях3, содержащий понятие о требовании одобрения участниками общества крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Большое внимание в правовых актах, регулирующих крупные сделки корпораций, уделяется вопросу, какой именно орган является ответственным за принятие решений. Чаще всего полномочия распределяются между советом директоров и исполнительным органом. В целом в странах англосаксонской правовой системы преобладает подход, согласно которому само общество наделено свободой на определение данных вопросов в собственном уставе.
В Законе об акционерных обществах Германии понятие «крупная сделка» не закреплено, при этом закрепляются «отношения» между наблюдательным советом и правлением4. Немецкое законодательство о крупных сделках диспозитивно — оставляет подобные вопросы на усмотрение общества.
В круг задач, стоящих перед наблюдательным советом, входит в том числе и осуществление систематического контроля за деятельностью правления, по этой причине он вправе проверить абсолютно любую сделку правления и принять соответствующие меры (утверждение сделки на разрешение наблюдательным советом и пр.). Таким образом, немецкое законодательство наделяет наблюдательный совет специальными полномочиями при процедуре одобрения крупных сделок, позволяя принять во внимание, помимо общих количественных критериев, спе-
1 Филиппова О.С. Крупные сделки хозяйственных обществ по законодательству Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук / Омский государственный университет им Ф.М. Достоевского. - Омск, 2014. - С. 43.
RMBCA. //. - URL: https://www.systemday.com/usa/usa-company-law/ (дата обращения: 01.02.2021).
3 Companies Act 2О06. // . - URL: https://niemands.ru/assets/files/ukcompaniesact.pdf (дата обращения: 01.02.2021).
Закон об акционерных обществах Германии от 06.09.1965 года // Торговое
уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с
ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. - М., 2009.
цифику деятельности того или иного хозяйственного общества. Однако немецкое законодательство не рассматривает специфику деятельности юридического лица при одобрении сделок с заинтересованностью. Существенное отличие законодательства Германии состоит в том, что признание заинтересованности проявляется в распространении специального режима только на сделки, перечисленные в законе, и в используемых способах установления заинтересованности.
Корпоративное законодательство стран СНГ во многом схоже с законодательством РФ. Так, в Республике Беларусь крупные сделки регулируются в ст. 58 Закона «О хозяйственных обществах»5, который фактически повторяет ет нормы российского законодательства, а основным фактором для определения сделки как крупной является сопоставление суммы сделки с балансовой стоимостью активов общества.
В Республике Казахстан понятие крупной сделки определено в ст. 68 Закона «Об акционерных обществах»6. Согласно ст. 69 данного Закона все решения по крупным сделкам принимает совет директоров. Устав хозяйственного общества может предусматривать перечень тех крупных сделок, решение по которым входит в компетенцию общего собрания акционеров, а также устанавливать порядок их совершения. При этом для товариществ с ограниченной ответственностью (соответствует российскому понятию ООО) не предусмотрен особый порядок регулирования крупных сделок.
Следует отметить отличия корпоративного законодательства двух стран. В Республике Казахстан нет понятия крупных сделок-исключений, также на законодательном уровне закреплено положение о том, что обжаловать совершение крупной сделки могут любые заинтересованные лица. В свою очередь действующее российское законодательство предусматривает определенный круг субъектов, наделенных правом на обжалование: к ним относятся члены общества или акционеры, т.е. непосредственные участники сделки.
Какие выводы о правовом регулировании крупных сделок можно сделать в рамках сравнительно-правового анализа корпоративного законодательства РФ и отдельных зарубежных стран?
Правовые нормы, регулирующие крупные сделки, возникли в рамках англо-саксонской правовой системы,
5 Закон Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. No2020-XII «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью». -// URL: https://pravo.by/document/?guid=3871 &p0=v19202020 (дата обращения: 01.02.2021).
6 Закон Республики Казахстан от 13.05.2003 г. № 415-II «Об акционерных обществах» -// URL: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1039594#pos=5;-106 (дата обращения: 01.02.2021).
конкретно в США и Великобритании. Именно эти нормы легли в основу развития корпоративного законодательства многих стран, и в частности в основу законодательства о крупных сделках. Отличительным свойством законодательства США и Великобритании является то, что корпорации в названных странах наделены обширными полномочиями разрешать многие вопросы на уровне принимаемых уставов.
Корпоративное законодательство о крупных сделках и законодательство отдельных стран — участниц СНГ очень схоже с российским (само понятие «крупная сделка», а также порядок ее одобрения), однако российское отличается значительно более детальной проработкой многих вопросов, обладающих принципиальной значимостью при заключении и одобрении крупных сделок.
Большой шаг к конкретизации понятия крупной сделки был сделан благодаря Постановлению № 27 от 26.06.2018 г. «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность», принятому Пленумом Верховного Суда РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // Бюллетень Верховного Суда РФ. —2018. — № 8, август). Согласно тексту постановления, сделка квалифицируется как крупная по следующим двум признакам. Первый, количественный, состоит в том, что балансовая стоимость предмета сделки равна или превышает 25 % балансовой стоимости активов общества на дату последнего финансового отчета. Второй признак, качественный, определяется тем, что сделка приводит к прекращению деятельности общества, изменению ее вида или масштабов.
Цель вышеупомянутого постановления заключа-
лась в том, чтобы унифицировать интерпретацию законодательного определения, какую сделку корректно квалифицировать в качестве крупной. Само разъяснение, однако, вызвало вопросы. В частности, остались не обозначенными критерии оценки по качественному признаку. Как установить, что именно указанная сделка стала причиной радикальных изменений в деятельности хозяйственного общества? Формулировка «существенное изменение масштабов деятельности» не сопровождается объяснением, что понимать под «существенностью». Неоднозначность дефиниций приводит к неоднородности применения законодательства в судебной практике.
В связи с чем целесообразно обратить внимание на немецкий подход, принимающий в расчет особенности деятельности хозяйственного общества. Так, в немецком законодательстве вопросы, связанные с определением сделок, требующих специального режима одобрения в хозяйственном обществе, оставлены на усмотрение самого хозяйственного общества путем закрепления наблюдательным советом перечня таких сделок в уставе и в других внутренних документах общества (Закон об акционерных обществах Германии от 06.09.1965 года // Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. — М., 2009). Такой подход не является новшеством для российской правоприменительной практики, однако представляется компромиссным как для праворегулирующих инстанций, так и для хозяйственных обществ, исключая тем самым судебные разбирательства, возникшие по причине размытости понятия, утвержденного российским законодательством.
Библиография:
1. Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020) // Российская газета, 04.07.2020, №144
2. Федеральный закон «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26.12.1995 (ред. от 31.07.2020) // СЗ РФ. - 01.01.1996. - № 29. - ст. 1.
3. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" № 14-ФЗ от 08.02.1998 (ред. от 31.07.2020) // СЗ РФ. 16.02.1998. - №7. ст. 785.
4. Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» № 161-ФЗ от 14.11.2002 (ред. от 23.11.2020) // Собрание законодательства РФ. - 02.12.2002. - № 48. - ст. 4746.
5. Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 (ред. от 26.06.2018) «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2014. - № 6.
6. Дудченко А.Ю. К вопросу о понятии «обычной хозяйственной деятельности» в корпоративном законодательстве // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. - 2013. - № 92. - С. 1306-1320.
7. Куркина Н.В. Проблемные вопросы толкования правовой категории «крупные сделки» по российскому законодательству. // Вестник экономической безопасности. - 2018. - № 4. - С. 221-227.
8. Филиппова О.С. Классификация крупных сделок хозяйственных обществ // Вестник арбитражной практики. - 2013. - № 3. - С. 4-13.
9. Шиткина И.С. Крупные сделки и сделки, особый порядок одобрения которых предусмотрен уставом хозяйственного общества. // Журнал «Закон». - 2016. - № 11. - С. 100-115.
10. Письмо Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления» // Вестник Банка России. - 18.04.2014. - № 40 (1518).
11. Сохачева М.С. Особенности одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. // Журнал «Власть Закона». - 2016. -- № 4 (28). -С.257--264.
12. Филиппова О.С. Крупные сделки хозяйственных обществ по законодательству Российской Федерации : дис. ... канд. юрид.. наук. - / Омский государственный университет им Ф.М. Достоевского,. - Омск, 2014. - С. 43.
13. RMBCA //. - URL: https://www.systemday.com/usa/usa-company-law/ (дата обращения: 01.02.2021).
14. Companies Act 2006 // . - URL: https://niemands.ru/assets/files/ukcompaniesact.pdf (дата обращения: 01.02.2021).
15. Закон об акционерных обществах Германии от 06.09.1965 года // Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. - М., 2009.
16. Закон Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. No2020-XlI «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью». -// URL: https://pravo.by/document/?guid=3871&p0=v19202020 (дата обращения: 01.02.2021).
17. Закон Республики Казахстан от 13.05.2003 г. № 415-II «Об акционерных обществах» -// URL: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1039594#pos=5;-106 (дата обращения: 01.02.2021).
18. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // Бюллетень Верховного Суда РФ. -2018. - № 8, август.
