Научная статья на тему 'ИСТОРИЧЕСКИЕ ПРЕДПОСЫЛКИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ И ЗАКРЕПЛЕНИЯ В ПРАВЕ ФИНАНСОВЫХ ИНСТРУМЕНТОВ'

ИСТОРИЧЕСКИЕ ПРЕДПОСЫЛКИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ И ЗАКРЕПЛЕНИЯ В ПРАВЕ ФИНАНСОВЫХ ИНСТРУМЕНТОВ Текст научной статьи по специальности «Право»

CC BY
209
26
Читать
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.
Журнал
Ex jure
ВАК
Область наук
Ключевые слова
ПРЕДПОСЫЛКИ / ФИНАНСОВЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ / ЦЕННЫЕ БУМАГИ / ДЕНЬГИ / ВЕКСЕЛЬ / ЧЕК / ЮРИДИЧЕСКИЕ КОНСТРУКЦИИ / ИСТОРИЯ / РАЗВИТИЕ

Аннотация научной статьи по праву, автор научной работы — Чикулаев Р. В.

В статье проанализированы исторические условия возникновения финансовых инструментов и особенности их закрепления в основных правопорядках. Раскрыто понятие предпосылок как некоторых закономерных условий формирования юридических конструкций финансовых инструментов, предложена систематизация основных предпосылок. Выделены генеральные черты, в целом характерные для категории финансовых инструментов с позиции исторического развития. Особое внимание уделено праву Древнего Рима, Востока, а также европейскому праву периода Средних веков и буржуазных революций.

i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.
iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
Предварительный просмотр
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.

HISTORICAL PREREQUISITES FOR THE EMERGENCE AND CONSOLIDATION OF FINANCIAL INSTRUMENTS IN THE LAW

The article analyzes the historical conditions of the emergence of financial instruments and the features of their consolidation in the basic legal orders. The concept of prerequisites as some inevitable conditions for the financial instruments legal constructions formation revealed. The systematization of the basic prerequisites proposed. The common features that are generally characteristics of the financial instruments category from the point of view of historical development are highlighted. Special attention is paid to the Law of Ancient Rome, the East, as well as European law of the Middle Ages and bourgeois revolutions.

Текст научной работы на тему «ИСТОРИЧЕСКИЕ ПРЕДПОСЫЛКИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ И ЗАКРЕПЛЕНИЯ В ПРАВЕ ФИНАНСОВЫХ ИНСТРУМЕНТОВ»

УДК 347.214.13

DOI: 10.1 7072/2619-0648-2023-2-130-146

ИСТОРИЧЕСКИЕ ПРЕДПОСЫЛКИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ И ЗАКРЕПЛЕНИЯ В ПРАВЕ ФИНАНСОВЫХ ИНСТРУМЕНТОВ

Р. В. Чикулаев

Кандидат юридических наук, кандидат экономических наук, доцент, доцент кафедры предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса

Пермский государственный

национальный исследовательский университет

614990, Россия, г. Пермь. ул. Букирева, 15

E-mail: profur1@ngs.ru

Аннотация: в статье проанализированы исторические условия возникновения финансовых инструментов и особенности их закрепления в основных правопорядках. Раскрыто понятие предпосылок как некоторых закономерных условий формирования юридических конструкций финансовых инструментов, предложена систематизация основных предпосылок. Выделены генеральные черты, в целом характерные для категории финансовых инструментов с позиции исторического развития. Особое внимание уделено праву Древнего Рима, Востока, а также европейскому праву периода Средних веков и буржуазных революций.

Ключевые слова: предпосылки, история, развитие; финансовые инструменты; ценные бумаги; деньги; вексель; чек; юридические конструкции

© Чикулаев Р. В., 2023

HISTORICAL PREREQUISITES FOR THE EMERGENCE AND CONSOLIDATION OF FINANCIAL INSTRUMENTS IN THE LAW

R. V. Chikulaev

Perm State University

15, Bukireva st., Perm, Russia, 614990

E-mail: profur1@ngs.ru

Abstract: the article analyzes the historical conditions of the emergence of financial instruments and the features of their consolidation in the basic legal orders. The concept of prerequisites as some inevitable conditions for the financial instruments legal constructions formation revealed. The systema-tization of the basic prerequisites proposed. The common features that are generally characteristics of the financial instruments category from the point of view of historical development are highlighted. Special attention is paid to the Law of Ancient Rome, the East, as well as European law of the Middle Ages and bourgeois revolutions. Keywords: prerequisites, history, development; financial instruments; securities, money; promissory note; check; legal constructions

Философское (эпистемологическое) значение предпосылки - условие, стимул, основание, побуждающее к деятельности, а также уже сформированные знания, служащие основой для выработки новых знаний. Среди предпосылок - эмпирические факторы, теоретические положения и социально-экономические запросы общества1. Влияние предпосылок испытывают общественные, в том числе правовые, отношения, включая появление, модификацию и упразднение объектов и субъектов. Собственно юридические явления также воздействуют на общественные - к примеру, на экономические процессы. Как отмечает М. И. Байтин, «все государственно-правовые явления рассматриваются во взаимной связи между собой и общественной жизнью, в их обусловленности. Они изучаются не в статике, а в динамике, развитии»2. По мнению В. Л. Кулапова, при развитии товарообменных операций их участники достигали компромисса взаимных интересов и приобретали комплекс взаимокорреспондирующих прав и обязанностей, которые

1 См.: Гусев С. С. Предпосылки // Энциклопедия эпистемологии и философии науки / сост. и общ. ред. И. Т. Касавин. М.: Канон+ : Реабилитация, 2009. С. 735.

2 Теория государства и права: курс лекций / [М. И. Байтин и др.]; под ред. Н. И. Матузова и А. В. Малько. М.: Юристъ, 1997. С. 24.

«поначалу носили казуально-личностный характер, а затем... приобретают общеобязательные свойства». Он же обращает внимание на влияние имущественного расслоения и классовой структуры, в широком смысле - экономических факторов, на развитие права3. О. А. Кузнецова замечает, что «действие любого механизма, в том числе правового, осуществляется путем взаимо-

« 4

действия различных его элементов, частей, звеньев» , и относит к числу необходимых предпосылок соответствующие нормативные принципы.

С. С. Алексеев абстрагированно рассматривает явления права как субъективные, подчиненные воле людей, но объективируемые в позитивном праве (corpus juris)5, также указывая, что «экономическая и социальная жизнь демонстрирует значение вещного права в составе вещных обязательств... своеобразие "вещного следа" в ценных бумагах»6. Он же характеризует гражданское право как господствующее, отмечая на историческом отрезке с XVIII века до н.э. процесс «отпочкования от гражданского права отдельных структурных подразделений, обретающих самостоятельный статус»7. Им выделяются разнонаправленные тенденции: влияние предпосылок имущественного свойства на развитие гражданского права («речь идет о мощной "отдаче" в экономической и социальной жизни вещной сути права собственности») и противоположный процесс утраты вещным элементом своего определяющего значения вплоть до дематериализации («фиксируемые титулы собственности стали обретать новые "знаковые" формы, формы ценных бумаг, и более того - переключаться в информационную сферу, вплоть до бездокументарного оборота ценных бумаг»8).

М. Н. Семякин в качестве онтологических предпосылок частного права рассматривает категорию собственности, идеи равенства сторон и свободы договора, добросовестности, справедливости и разумности9. Отмечая важность экономического детерминизма права, исследователь уточняет, что «это учение своими корнями (истоками) уходит не в марксистскую концепцию, а в

3 Теория государства и права... С. 40-42.

4 «

Кузнецова О. А. Нормы-принципы российского гражданского права. М.: Статут, 2006. С. 12.

5 Алексеев С. С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. М.: Норма, 2001. С. 2-4.

6 Там же. С. 50.

7 Алексеев С. С. Гражданское право в современную эпоху. М.: Юрайт. 1999. С. 5-9.

8 Там же. С. 21-22.

9 Семякин М. Н. Частное право: философские и исторические основания и проблемы современной цивилистической доктрины. М.: Юрлитинформ, 2014. С. 60-113.

концепцию естественно-научного понимания мира»10, и обращает внимание на «крайность двоякого рода: с одной стороны, неправильно выделять примат экономики над правом, как это делают сторонники экономического детерминизма, а с другой - нельзя впадать в философский и юридический идеализм»11. С позиций М. Н. Семякина, баланс взаимовлияния экономики и права сводится к постоянному обновлению хозяйственных явлений, когда количественные изменения на определенном этапе переходят в качественные. Качественные изменения требуют новелл закона, а частные вопросы -регулирования на подзаконном уровне12.

К проблематике предпосылок становления права обращались и представители классической философии. Следуя диалектико-идеалистической логике, Г. В. Ф. Гегель структурировал «Философию права», состоящую из абстрактного права, субъективной морали и нравственности. Экономические предпосылки помещены им в сферу абстрактного права, в их числе жизненные потребности людей, защита частной собственности, договор как реализация коллективного волеизъявления, защита иных частных и общественных интересов13. К. Маркс и Ф. Энгельс усматривали основу социально-правовых явлений во взаимовлиянии экономического базиса (имеет приоритет) и классово структурированной общественной надстройки14. В XX веке стали широко распространяться учения, связанные с экономическим анализом права, последователи которого, например Г. Калабрези, Д. Меламед, выступали за унификацию подходов к различным отраслям права, в каждой из которых генерируются соответствующие экономические интересы (предпосылки) и методы защиты, адекватные издержкам15.

С нашей позиции, в качестве предпосылок правового явления, в том числе объекта частноправового отношения, правильнее рассматривать некоторые жизненные обстоятельства, стимулирующие к формированию элементов иде-

10 Семякин М. Н. Экономика и право: проблемы теории, методологии и практики / под общ. ред. А. И. Татаркина. М.: Экономика, 2006. С. 53.

11 Там же. С. 55.

12 Там же. С. 335-337.

13 Гегель Г. В. Ф. Философия права / [пер. с нем. Б. Г. Столпнера, М. И. Левиной, ред. и сост. Д. А. Керимов, В. С. Нерсесянц]. М.: Мысль, 1990. С. 96-137.

14 Маркс К., Энгельс Ф. Немецкая идеология. Т. 1: Критика новейшей немецкой философии в лице ее представителей Фейербаха, Б. Бауэра и Штирнера и немецкого социализма в лице его различных пророков. М.: Госполитиздат, 1955. С. 49-62, 387-401, 403-407 (Сочинения / К. Маркс, Ф. Энгельс. 2-е изд. Т. 3).

15 Calabresi G., Melamed A. D. Property Rules, Liability Rules and Inalienability: One View of the Cathedral // Harvard Law Review. 1972. Vol. 85, № 6. Pp. 1089-1128.

ального (в форме представлений) и позитивного (в форме писаных норм) права. Среди таких обстоятельств превалируют экономические (стимулы, налоги, спрос и предложение, рыночная цена и др.), но могут присутствовать и иные (материальные, нематериальные, рыночные, нерыночные, случайные, смешанные).

Феномен финансового инструмента является многоаспектным экономико-правовым явлением, возникновение и развитие которого было вариативным в каждой стране, испытывая влияние типа экономики, государственной и правовой системы, модели финансового рынка. В нормативной базе разных стран используются различные дефиниции. Российское право в целом восприняло международный опыт и c 2010 года активно использует обобщающее понятие «финансовый инструмент», включающее ценные бумаги, а также производные инструменты. Эта тенденция наблюдается и за рубежом, где с начала XXI века стали все чаще применяться термины securities (в расширительном значении, не вполне точно переводимый у нас с английского как «ценные бумаги») и собственно financial instrument16. Первое понятие и производные от него используется в юрисдикциях с развитыми

16 В числе основных приведем акты Евросоюза (хотя ими и не исчерпывается широкое использование данного термина): Directive 2014/65/EU of the European Parliament and of the Council of 15 May 2014 on markets in financial instruments and amending Directive 2002/92/EC and Directive

2011/61/EU; Directive 2004/39/EC of the European Parliament and of the Council of 21 April 2004

on markets in financial instruments amending Council Directives 85/611/EEC and 93/6/EEC and Directive 2000/12/EC of the European Parliament and of the Council and repealing Council Directive

93/22/EEC (не действ.); Directive 2001/34/EC of the European Parliament and of the Council of 28 May 2001 on the admission of securities to official stock exchange listing and on information to be published on those securities; Directive 2009/65/EC of the European Parliament and of the Council

of 13 July 2009 on the coordination of laws, regulations and administrative provisions relating to undertakings for collective investment in transferable securities (UCITS); Directive 98/26/EC of the European Parliament and of the Council of 19 May 1998 on settlement finality in payment and se-

curities settlement systems; Directive 2013/50/EU of the European Parliament and of the Council of

22 October 2013 amending Directive 2004/109/EC of the European Parliament and of the Council on the harmonisation of transparency requirements in relation to information about issuers whose securities are admitted to trading on a regulated market; Directive 2003/71/EC of the European Parliament and of the Council on the prospectus to be published when securities are offered to the public or admitted to trading and Commission Directive 2007/14/EC laying down detailed rules for the implementation of certain provisions of Directive 2004/109/EC; Commission Directive 2007/16/EC of 19 March 2007 implementing Council Directive 85/611/EEC on the coordination of laws, regulations and administrative provisions relating to undertakings for collective investment in transferable securities (UCITS) as regards the clarification of certain definitions; Directive 2010/73/EU of the European Parliament and of the Council of 24 November 2010 amending Directives 2003/71/EC on the prospectus to be published when securities are offered to the public or admitted to trading and 2004/109/EC on the harmonisation of transparency requirements in relation to information about issuers whose securities are admitted to trading on a regulated market. URL: https://eur-lex.europa.eu/search.html?wh0J=N0_0J%3D073%2CYEAR_0J%3D2023&DB_C0LL _OJ =oj-l&lang=en&type=advanced&qid=1678493925211&SUBDOM_INIT=ALL_ALL

экономическими и финансово-рыночными системами и могут различаться по своему содержанию в разных странах.

США и родственные им правопорядки используют понятие securities как весьма широкое: в него включаются самые разнообразные финансовые инструменты, документы, продукты финансового рынка. Право Великобритании применяет этот термин более ограниченно, чаще оперируя названиями конкретных инструментов (share, stock, bond, bill) или обобщающим document (transferable document, negotiable document). Понятие «ценные бумаги» характерно для родственных правопорядков России и Германии (нем. Wertpapier, Börsenpapier). Законодательство других стран оперирует наименованиями финансовых инструментов, указывающими на ценность, мобильность, докумен-тарность (факультативно), закрепленность прав и обязательств, например: valeur mobilière, titre (Франция), valores, título valor (Испания), títulos de credito (Мексика), titolo, valore mobiliare, titoli di credito (Италия).

История финансовых инструментов изучена в специальной литературе, и не только частноправовой тематики. Как правило, внимание авторов обращено к ценным бумагам, биржам, деятельности на финансовых рынках. Следует различать историю как фиксацию и анализ фактов и предпосылки как выявление системной связи событий и их влияния на результат (юридические конструкции, нормативно-правовая база, правоотношения). Набор основных исторических сведений о финансовых инструментах в глубокой ретроспективе не столь велик, круг источников ограничен, отдаленные по времени факты сложнее верифицируемы. Основной пласт исследований сопряжен с ценными бумагами, тогда как понятие финансового инструмента шире. Для удобства использования в гносеологическом аспекте общий предмет (современный «финансовый инструмент»), исторически приближенный к юридическим документам, будем именовать с использованием словообразующего латинского scripta - «бумага». Уже в эпоху древних цивилизаций можно предполагать существование неких символьных обозначений - палеоскриптов, позволявших фиксировать и передавать права и обязательства в порядке гражданского оборота. В Средние века появляются прообразы современных финансовых инструментов - протоскрипты, о которых нам известно из рукописей и первопечатных источников. Развитие финансовых инструментов в их современном понимании, скорее, относимо к периоду европейских промышленных революций. На основе исторического анализа юридических текстов (ведущие авторы Л. С. Эльяссон, А. И. Мелуа, А. Ф. Федоров, С. М. Барац, П. А. Писемский, Н. О. Нерсесов, С. М. Гинзбург,

Н. И. Ржондковский, Ж. Л. Гофф, Ф. Бродель, Н. Г. Вавин, Е. Годэмэ, В. Г. Струк-гов, К. Н. Анненков, М. М. Агарков, К. П. Победоносцев, А. Г. Гусаков, Р. Сава-тье, а также источники римского права) А. В. Габов справедливо отмечает отсутствие единства научных подходов и достаточного материала относительно появления палеоскриптов и протоскриптов17.

Палеоскрипты в виде записанных обязанностей со сроком исполнения в будущем заметны в памятниках древней Месопотамии. Законами Хамму-рапи (XVШ в. до н.э.) предусматривалась фиксация долга с процентами на будущее при его неоплате, а также долевое оформление торгового партнерства и выдачи денег в долг с обязательным возвратом в повышенном размере независимо от прибыли18. Русский юрист А. Г. Гусаков посвятил отдельную работу этому древнему памятнику19. Библейские (Новый Завет - I в. н.э.) притчи о спрятанных (зарытых) монетах - талантах, минах, которые могли бы принести доход в торговом обороте, напоминают финансово-инвестиционную операцию, где деньги не служат простым средством платежа20.

Особый интерес вызывает право Древнего Рима и Византии (VIII в. до н.э. - VI в. н.э.), вобравшее в себя опыт предыдущих цивилизаций, позднее забытое, а после восстановленное и модифицированное, традиционно воспринимаемое как основа континентального частного права. Обсуждение юридических конструкций римского права осложняется его долгой историей, многоступенчатым, стадийным и комплексным характером. Прообразы финансовых инструментов по-разному могли отражаться в законах XII таблиц, Солона, в преторском и квиритском праве, Институциях Гая, Дигестах Юстиниана, актах толкования глоссаторов и постглоссаторов. В качестве особенности А. В. Габов отмечает традиционно личный характер и «неподвижность» древнеримского обязательства, что составляло проблему, постепенно пре-

17 Габов А. В. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг: дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2010. С. 1-40.

18 См.: Тураев Б. А. Законы Хаммурапи. Киев: Мультимедийное издательство Стрельбицкого, 2015. С. 18-23, 50-59.

19 В том числе он писал: «Хаммураби былъ шестымъ въ ряду вавилонскихъ царей первой динаспи и современникомъ Авраама... Онъ жилъ приблизительно за 2250 лЪтъ до Р. Хр. и цар-ствовалъ 55 лЪтъ. Продолжительное царствоваше его считается самой блестящей эпохой въ исторш древняго Вавилона». См.: Гусаков А. Г. Законы Царя Хаммураби. ОтдЬльный оттискъ изъ «ИзвЪслй С-Петербургскаго Политехническаго Института» за 1904 г. СПб.: типо-лит. Шредера, 1904. Т. 1. С. 2.

20 Евангелие от Матфея. 25:14-23 // Библия. Книги Священного Писания Ветхого и Нового Завета / Почаев: Изд-во Свято-Успенской Почаевской Лавры, 2004. С. 1046; Евангелие от Луки. 19:12-28 // Там же. С. 1115.

одолевавшуюся выработкой механизмов делегации, стипуляции, цессии21. Требует внимания и римский подход к передаче вещей (traditio). Если изначально предполагалось лишь простое вручение движимой вещи, то с развитием оборота не передаваемых физически недвижимости, земли понятие traditio стало расширяться до степени абстракции. В классическом труде под редакцией И. С. Новицкого и И. Б. Перетерского указывается на упрощенные формы передачи (traditio longa manu, traditio brevi manu, constitutum possessorium), отмечается дискуссионность характера финансовой сделки, воля сторон которой неоднозначна.

Ульпиан считал, что отсутствие четкого основания сделки передачи денег не позволяет квалифицировать сделку ни как заем, ни как дарение22. Юлиан придерживался более абстрактного подхода, считая, что traditio «переносит право собственности на приобретателя и при недостаточности iusta causa»23. Возможно, если бы позиция Юлиана была развита, то в римском праве сформировалась бы конструкция передачи прав без передачи самой вещи по образцу «ценной бумаги». Очевидно, этому воспрепятствовала излишняя формализация traditio, предполагавшей обязательное iusta causa possessionis в значении не только законности владения передающей стороной, но и согласования с волей принимающей стороны, что узаконивало как саму сделку, так и права нового титульного собственника - iustus titulus. То же касается позиции Юлиана о личном иске (condictio): даже если переданная вещь не была обеспечена достаточным iusta causa, это не порочило последующие сделки и не позволяло предъявлять иски к последующим приобретателям. Такая идея, корреспондирующая цивилистической конструкции добросовестного приобретателя, содержит, кроме того, начала принципа независимости прав последующих владельцев от прав предыдущих (что характерно для классических ценных бумаг). Возможно, римское право приблизилось к конструкции оборотного финансового инструмента, но по историческим причинам не сделало следующего шага.

21 Габов А.В. Указ. соч. С. 36-37.

22 Si ego pecuniam tibi quasi donaturus dedero, tu quasi mutuam accipias, lulianus scribit donatio-nem non esse; sed an mutua sit, videndum, et puto necmutuam esse magisque nummos accipientis non fieri, cum alia opinione acceperit (D. 12.1.18. pr.). - Если я передам тебе деньги, намереваясь как бы подарить их, а ты принимаешь их как бы в заем, Юлиан пишет, что не существует дарения, но относительно займа следует рассмотреть обстоятельства, а я [Ульпиан] полагаю, что нет и займа, и тем более монеты не становятся собственностью принявшего, так как он принял [их] с другим намерением.

23 Римское частное право: учеб. / под ред. И. С. Новицкого, И. Б. Перетерского. M.: Юриспруденция, 2000. С. 155.

Имевшие свою письменность древние цивилизации вырабатывали методы записей о денежных и товарных обязательствах, в том числе с исполнением в будущем, в зависимости от изменения обстоятельств и пр. Уровень правопонимания позволял сформировать идеальные конструкции, напоминавшие финансовые инструменты. В Дигестах Юстиниана (книга первая, титул VIII) объекты прав подразделяются на «вещи божественного и человеческого права», последние - на публичные и частные. Степень абстракции римского права позволила подразделить объекты по их материально-вещественной форме: «Кроме того, некоторые вещи суть телесные, некоторые бестелесные (Quaedam praeterea res corporales sunt quaedam incorporales)»24. Бестелесные вещи (res incorporales) иногда рассматриваются как основа конструкций ценных бумаг (Д. В. Мурзин25, Д. В. Федотов26). С. З. Мошенский высказывает мнение, что ценные бумаги не могли к XII—XIII векам «возникнуть из ничего»27 и их прообразы следует искать в Древнем мире, в том числе в Вавилоне, Греции, Риме28. Р. С. Куракин предположительно говорит о заключении срочных сделок с использованием клинописи в древней Месопотамии, а также о договорах будущей поставки в римском праве (vendito re speratae, vendito spei)29.

Вопросы о прообразах финансовых инструментов в древнем праве дискуссионны. Объективно-исторической основой появления ценных бумаг и других инструментов служит развитие товарного производства, торговли, денежной массы в обороте, что влечет потребность в юридическом закреплении движения денежно-имущественных ценностей, а также связанных с ними прав и обязательств в пространстве и времени. В. А. Белов допускает существование небумажных палеоскриптов в древнем Вавилоне, но уточняет, что они «до современности не дожили и никакого влияния на современные ценные бумаги не оказали»30. Он же говорит о появлении к XII веку про-тоскриптов — «суррогатов товаров и денег», отмечает доминанту прото-

24 Дигесты Юстиниана / пер. с лат.; отв. ред. Л. Л. Кофанов. М.: Статут, 2002. Т. 1, кн. I. С. 142, 143.

25 Мурзин Д. В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М.: Статут, 1998. С. 67-89.

26 Федотов Д. В. Бестелесное имущество в гражданском праве: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2012. С. 3.

27 Мошенский С. З. Эволюция векселя. Киев; Ровно: Планета-друк, 2005. С. 24.

28 Там же. С. 28-59.

29 Куракин Р. С. Правовое регулирование биржевого срочного рынка. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 9.

30 Белов В. А. Ценные бумаги в коммерческом обороте: курс лекций: учеб. пособие для бакалавриата и магистратуры. М.: Юрайт, 2019. С. 17.

коносамента по отношению к протовекселю, приходит к выводу о формировании конструкции классической ценной бумаги примерно к XVII - началу XVIII века31.

Можно считать, что развитие финансовых инструментов имеет исторические корни в долговых расписках, в письмах «менял» о выплате предъявителю письма денег в другой валюте, в договорах с условием отсрочки оплаты фиксированной цены, в процентных обязательствах, в соглашениях о совместной коммерции. К числу первоначальных юридических конструкций финансовых инструментов можно отнести долговые документы, средства платежа (деньги) и их заменители, письменное закрепление долевого владения собственностью или участия в коммерческих делах, сделки (сначала торговые, позднее биржевые) на срок и под условием. Формирование таких конструкций должно соотноситься с развитием производительных сил, распространением письменности, грамотности и книгопечатания, расширением торгового оборота по мере развития феодальных, а затем буржуазных отношений.

В Средние века финансовые инструменты получают распространение в условиях феодальной раздробленности, появления многочисленных мелких государствоподобных образований (городов, княжеств), чеканивших собственную монету, расцвета торговли и мореплавания. При этом все более востребованной становится защита драгоценных металлов от посягательств, кораблекрушений. Идет поиск наиболее удобных способов денежных расчетов в разных валютах, исключение перевозки тяжеловесной монеты, использование стоимостного эквивалента. Сыграли свою роль кризисы добычи золота и серебра, их нехватка, утрата доверия к металлическим деньгам («порча монет»). Большинство исследователей склонны считать, что в XII-XV веках все это обусловило появление денежного инструмента, совмещавшего в себе признаки векселя и чека. Такие протовекселя распрост ранились в итальянских городах, особенно (с учетом развития банковского кредита) в Венецианской республике эпохи Дожей, и выдавались от имени городов и частных лиц, чаще как процентные32.

Очередной этап развития обращения денежных инструментов, приближенных к современным векселям и чекам, связывается с феноменом

31 Там же. С. 20 и далее.

32 См. например: Кулишеръ I. М., проф. Истх^я биржи // Банковая экциклопедiя / подъ общ. ред. проф. Л. Н. Яснопольскаго. Юевъ, 1917. Т. 2. С. 41-49.

Крестовых походов XI-XV веков, когда потребовалась активация значительных финансовых ресурсов в пределах больших территорий, возникла практика пополнения условных денежных «счетов» третьими лицами с обработкой больших массивов числовой информации. Существенный вклад в это, благодаря глубоким познаниям в точных науках, внес орден тамплиеров (фр. templiers). Современные институты банковского дела, залога и кредита, безналичных расчетов, ценных бумаг, бухгалтерского учета33 во многом обязаны технологиям той поры. На основе разрозненных и долгое время не используемых источников была разработана система учета финансовых операций, денежных и материальных ценностей с применением методов двойной записи и специальных регистров (счета, главная книга, оборотные ведомости, баланс). Это достижение принадлежит Фра Лука Бартоломео де Пачоли, благодаря основному труду которого34 сформировалась не только методология бухгалтерского и финансового учета, но и принципы депозитарного учета ценных бумаг, основанного на двойной записи35.

Специальный вопрос - развитие идеи о финансовых инструментах в странах Востока. Традиционно восточное (исламское) право не рассматривается в тесной корреляции с европейским, что в целом объяснимо (территориальная удаленность, незначительное взаимопроникновение принципов и институтов, исторические, политические, языковые различия и т. п.). Однако отечественное право в определенной мере испытало влияние восточного опыта в силу геополитического положения России между Востоком и Западом и активного межкультурного обмена в период позднего Средневековья. Решающее влияние традиционно оказывала исламская религия, не поощряющая ростовщичество, выдачу денег под процент (араб. риба, bj,), но признающая большое значение торговли в жизни людей. Опираясь на труды ученых (Ф. Бродель, Л. Р. Сюкияйнен, Э. Эштор, А. Мец) и на положения Корана, С. З. Мошенский отмечает распространение особых форм финансовых инструментов, таких как «суфтаджа» и «хавала» (документы, приближенные к векселю и аккредитиву), а также «сакк» (ед. число) или «сукук» (мн. чис-

33 См. например: ДемуржеА. Жизнь и смерть ордена тамплиеров. 1120-1314 / [пер. с фр. А. Н. Саниной]. СПб.: Евразия, 2008; Починок А. П. Фискал / [ред. К. Куцылло]. М.: КноРус, 2016.

34 Пачоли Л. Трактат о счетах и записях / под ред. Я. Соколова. М.: Финансы и статистика, 2001.

35 О порядке открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов: Положение Банка России от 13 нояб. 2015 г. № 503-П (ред. от 02.11.2021). Гл. 5. Порядок учета ценных бумаг на счетах депо и иных счетах. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

ло) - расчетный инструмент, родственный чеку36. Предпочтение отдается позиции Ф. Броделя, считавшего, что мусульманские «векселя» стали моделью для европейских. Проблема денежного процента на Востоке решалась двояко. Во-первых, ростовщичеством обычно занимались люди неисламского вероисповедания (иудеи, христиане), социальный статус которых при этом не снижался. Во-вторых, были выработаны определенные правила закрепления обязательства - не обозначая величину процента (но арифметически предусматривая ее в составе будущего дохода по долговому документу или в части прибыли от торгового предприятия) либо оформляя отношения как мену.

К XIII веку арабская экономика государства Аббасидов стала стагниро-вать, и финансовые инструменты в условиях отсутствия писаного систематизированного права не обрели четкой юридической формы. Осталась развитой система экстерриториальных финансовых переводов с использованием суфтаджи, позволявшая выписывать в определенном месте денежный документ, подлежащий оплате в другом месте (городе, стране) благодаря личному знакомству или принадлежности к одному сообществу обоих лиц - выдавшего и плательщика, хотя бы получатель платежа и не был знаком последнему. Преобладающей формой финансового инструмента стала хавала (заключалась сначала устно, а позднее письменно, в суде, в присутствии свидетелей), нормативно описанная при систематизации исламского права Абу Ханифой37.

Ряд ученых полагают, что исламский опыт не только оказал значительное влияние, но и обусловил «изобретение» финансовых инструментов. Так, Н. В. Лукоянов38 считает, что хавала представляла собой расписку о переводе долга, а суфтаджа - процентное долговое обязательство, толкуемое как инструмент участия в торговой прибыли, не противоречащий Корану (компромисс между конструкциями акции, облигации и векселя). По его же мнению, названия арабских инструментов повлияли на современную лексику ценных бумаг: хавала - аваль, сакк - чек. При этом в ряде стран (Саудовская Аравия, Малайзия, ОАЭ, Пакистан, Казахстан, Узбекистан) законодательно закреплены особые исламские финансовые инструменты - например, современный

36 Мошенский С. З. Указ. соч. С. 73-92.

37 См.: Надеждин А. В. Абу Юсуф как один из учеников Абу Ханифы в контексте становления ханафитской правовой школы // Вестник Российского университета кооперации. 2020. № 3. С. 143-147.

38 Лукоянов Н. В. Корпоративные бездокументарные ценные бумаги в праве Российской Федерации, Испании и Мексики: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2018. С. 15-20.

сукук, соответствующий нормам шариата, позволяет участвовать в финансировании и распределении прибыли. Есть проекты выпуска подобных инструментов и в Российской Федерации.

В свою очередь, А. Т. Ахметова, опираясь на результаты специальных исследований (Х. Ахмед, А. Ш. Ахмедов, Р. Давид, К. Жоффре-Спинози) и положения Корана, исследует особый способ управления имуществом (вакф) в арабских странах39. Так, обосновывается, что институт вакфа (или вакуфа) сформировался в VII—IX веках и предполагал передачу собственником - ва-кифом своего имущества в публичных, например благотворительных, целях в неотчуждаемое безвозмездное владение управляющему - мутавалли с обязанностью добросовестно управлять им. Предположительно конструкция такой «квазисобственности» была заимствована Англией в XII-XIII веках, в эпоху Крестовых походов, позднее трансформировавшись в английский trust, а затем и в европейское доверительное управление.

Специалисты в области экономической истории (В. И. Колесников, В. А. Галанов, А. И. Басов, В. С. Торкановский, И. А. Кетова, М. И. Глухова, Г. Я. Резго и др.) в целом сходятся во мнении, что прообразы финансовых инструментов можно обнаружить в юридических памятниках Древнего Востока, что первым опытом оформления ценной бумаги в Средние века был вексель, а с XV-XVI веков все более существенную роль играют биржи40. С развитием буржуазно-капиталистических отношений появляются первые корпорации и новые инструменты для закрепления прав их участников. Европейские биржи стали выполнять функцию не только организатора торговли, но и инициатора объединения капиталов с выпуском корпоративных инструментов. В эпоху Великих географических открытий еще активнее развивается биржевая торговля, создаются крупные торгово-промышленные корпорации, совершенствуется машинное производство, что приводит к промышленным революциям (Ни-дерданды, позже Англия, Франция и страны Центральной Европы). Большинство источников (И. М. Кулишер41, В. А. Белов42) свидетельствуют об открытии первой биржи в Антверпене: около 1460 года происходят биржевые сходы на

39 Ахметова А. Т. Соотношение мусульманского и английского права в дефинитивном измерении // Вестник ЗабГУ. 2014. № 6. С. 143-148.

40 См. например: Глухова М. И. Рынок ценных бумаг: конспект лекций. М.: Юрайт, 2010. С. 5-8.

41

Кулишеръ I. М. Указ. соч. С. 46-47.

42 Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / под ред. [и со вступ. ст.] Е. А. Суханова. М.: Учеб.-консультац. центр «ЮрИнфоР», 1996. С. 114.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

городской площади, а к 1531 году строится здание биржи43. В 1565 году была учреждена Лондонская биржа, в 1602-м - Амстердамская, в 1685-м - Берлинская.

Массовый выпуск акций наблюдается при создании, для целей финансирования торгового мореплавания, Английской (1600 г.) и Голландской (1602 г.) Ост-Индских компаний. По сведениям А. Е. Молотникова, число акционеров Английской компании составляло 218, а Голландской - 1143, но обращение акций не было публичным. Он же приходит к выводу, что на Амстердамской бирже в XVII веке сформировались основные типы биржевых инструментов: спот-сделки, опционы (put, call), маржинальные сделки за счет заемных средств, хеджирование рисков, «короткие продажи»44. Позднее были созданы другие крупные акционерные общества: Голландская (1621 г.), Датская (1625 г.), Французская (1664 г.), Шведская (1786 г.) Вест-Индские торговые компании.

В таких условиях, на фоне нехватки монеты, появления бумажных денег (Швеция, 1661 г.)45 и государственных заемных обязательств (итальянские города-республики, XII в.; Франция, XVI в.), расширения трансконтинентальных экономических связей, развития специализированного (банковского) и частного (вексельного) кредитования, формируется европейская правовая база финансовых инструментов. Теоретико-нормативной основой послужили доступные на тот момент источники: римское право, византийские и арабские манускрипты, местные правила и обычаи, судебные прецеденты, акты писаного права Италии, Испании, Священной Римской империи. А. Е. Молот-ников отстаивает приоритет Нидерландов в разработке нормативной базы о финансовых инструментах (эдикты 1610, 1621, 1630, 1636 годов о биржевой торговле и сделках с акциями), а также выделяет английские источники: Королевскую хартию (1600 г.), Закон об ограничении числа и деятельности брокеров (1697 г.), Закон о «пузырях» (1720 г.), Закон Бернарда (1734), Закон об ограничении голосования по акциям (1766 г.)46. Н. Г. Удальцова отмечает введение ограничений (Закон от 1720 г.) на создание английских компаний после краха Компании Южных морей с последующим бурным развитием ак-

43 См., например: Шилов Б. Н., Семенов С. В. Биржевая история. М.: И-Трейд, 2012. С. 13.

44 Молотников А. Е. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учеб. пособие. М.: Стартап, 2013. С. 53-59.

45

См.: Денисов А. Е. Бумажные денежные знаки России 1769-1917 годов. Ч. 1: Государственные бумажные денежные знаки 1769-1843 годов. М.: Информэлектро, 2002.

46 Молотников А. Е. Указ. соч. С. 64—67.

ционерного сегмента финансового рынка и формированием новых европейских центров, в частности в Пруссии к 1871 году47. Последующие исторические периоды (XVNI-XIX вв.) можно признать временем формирования правовых моделей финансовых инструментов и рынков, близких к современным.

Тем самым в основных мировых правопорядках под воздействием совокупности исторически обусловленных факторов сформировалась общая правовая идея финансового инструмента, предполагающая его основные черты: а) фикционность (идеальная юридическая конструкция, закрепляющая денежную или имущественную оценку прав или обязательств); б) финансовую утилитарность (полезность при использовании в сфере финансовых операций и услуг, в том числе в качестве денежного эквивалента, средства расчетов, инвестирования, корпоративного участия, закрепления обязательств с отсрочкой исполнения и (или) под условием); в) нормативность (закрепление в той или иной форме в правовых актах с установлением некоторого набора обязательных требований); г) правообъектность (способность быть объектом гражданских прав, служить предметом гражданского оборота, выступать целью имущественно-правового интереса); д) регулируемость (специальные способы юридического оформления и учета с элементами публичного контроля выпуска и обращения).

В числе основных предпосылок, то есть центральных (субстантивных) обстоятельств, закономерно обеспечивающих появление и развитие общей концепции и частных конструкций финансовых инструментов, можно выделить: 1) потребность в стоимостных эквивалентах при оформлении товарно-денежных отношений; 2) нивелирование рисков физической формы ценностей; 3) удаленные и обезличенные денежные расчеты и переводы; 4) делегирование имущественных прав другому лицу; 5) кризисы драгметаллов; 6) оформление отношений займа (с процентом или без); 7) оформление совместного участия в коммерческих корпорациях; 8) оформление прав на хранимый товар или перевозимый груз; 9) оформление передачи прав кредитором; 10) бумажные кризисы; 11) нивелирование рыночных рисков (ценовых колебаний); 12) психологические (игровые) потребности людей в алеаторных инструментах; 13) публичные (бюджетные, финансовые) интересы; 14) межкультурные связи.

47 Удальцова Н. Г. Первичное публичное предложение (размещение) ценных бумаг: правовая природа. М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 2-4.

Библиографический список

Алексеев С. С. Гражданское право в современную эпоху. М.: Юрайт,

1999.

Алексеев С. С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. М.: Норма, 2011.

Ахметова А. Т. Соотношение мусульманского и английского права в дефинитивном измерении // Вестник ЗабГУ. 2014. № 6. С. 143-148.

Белов В. А. Ценные бумаги в коммерческом обороте: курс лекций: учеб. пособие для бакалавриата и магистратуры. М.: Юрайт, 2019.

Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / под ред. [и со вступ. ст.] Е. А. Суханова. М.: Учеб.-консультац. центр «ЮрИнфоР», 1996.

Библия. Книги Священного Писания Ветхого и Нового Завета. Почаев: Изд-во Свято-Успенской Почаевской Лавры, 2004.

Габов А. В. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг: дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2010.

Гегель Г. В. Ф. Философия права / [пер. с нем. Б. Г. Столпнера, М. И. Левиной; ред. и сост. Д. А. Керимов, В. С. Нерсесянц]. М.: Мысль, 1990.

Глухова М. И. Рынок ценных бумаг: конспект лекций. М.: Юрайт, 2010.

Гусев С. С. Предпосылки // Энциклопедия эпистемологии и философии науки / сост. и ред. И. Т. Касавин. М.: Канон+: Реабилитация, 2009. С. 735.

ДемуржеА. Жизнь и смерть ордена тамплиеров. 1120-1314 / [пер. с фр. А. Н. Саниной]. СПб.: Евразия, 2008.

Денисов А. Е. Бумажные денежные знаки России 1769-1917 годов. Ч. 1: Государственные бумажные денежные знаки 1769-1843 годов. М.: Инфор-мэлектро, 2002.

Дигесты Юстиниана / пер. с лат.; отв. ред. Л. Л. Кофанов. М.: Статут, 2002. Т. 1, кн.

Кузнецова О. А. Нормы-принципы российского гражданского права. М.: Статут, 2006.

Кулишеръ I. M. Истс^я биржи // Банковая экциклопедiя / подъ общ. ред. проф. Л. Н. Яснопольскаго. Мевъ, 1917. Т. 2. С. 40-75.

Куракин Р. С. Правовое регулирование биржевого срочного рынка. М.: Волтерс Клувер, 2010.

Лукоянов Н. В. Корпоративные бездокументарные ценные бумаги в праве Российской Федерации, Испании и Мексики: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2018.

Маркс К., Энгельс Ф. Немецкая идеология. Т. 1: Критика новейшей немецкой философии в лице ее представителей Фейербаха, Б. Бауэра и Штир-нера и немецкого социализма в лице его различных пророков. М.: Госполитиздат, 1955. С. 49-62, 387-401, 403-407 (Сочинения / К. Маркс, Ф. Энгельс. 2-е изд. Т. 3).

Молотников А. Е. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учеб. пособие. М.: Стартап, 2013.

Мошенский С. З. Эволюция векселя. Киев; Ровно: Планета-друк, 2005.

Мурзин Д. В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М.: Статут, 1998.

Надеждин А. В. Абу Юсуф как один из учеников Абу Ханифы в контексте становления ханафитской правовой школы // Вестник Российского университета кооперации. 2020. № 3. С. 143-147.

ПачолиЛ. Трактат о счетах и записях / под ред. Я. Соколова. М.: Финансы и статистика, 2001.

Починок А. П. Фискал / [ред. К. Куцылло]. М.: КноРус, 2016.

Римское частное право: учеб. / под ред. И. С. Новицкого, И. Б. Перетерского. М.: Юриспруденция, 2000.

Семякин М. Н. Частное право: философские и исторические основания и проблемы современной цивилистической доктрины. М.: Юрлитинформ, 2014.

Семякин М. Н. Экономика и право: проблемы теории, методологии и практики / под общ. ред. А. И. Татаркина. М.: Экономика, 2006.

Теория государства и права: курс лекций / [М. И. Байтин и др.]; под ред. Н. И. Матузова и А. В. Малько. М.: Юристъ, 1997.

Тураев Б. А. Законы Хаммурапи. Киев: Мультимедийное издательство Стрельбицкого, 2015.

Удальцова Н. Г. Первичное публичное предложение (размещение) ценных бумаг: правовая природа. М.: Инфотропик Медиа, 2012.

Федотов Д. В. Бестелесное имущество в гражданском праве: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2012.

Шилов Б. Н., Семенов С. В. Биржевая история. М.: И-Трейд, 2012.

Calabresi G., Melamed A. D. Property Rules, Liability Rules and Inalienability: One View of the Cathedral // Harvard Law Review. 1972. Vol. 85, № 6. Pp. 1089-1128.

Информация для цитирования

Ф Чикулаев Р. В. Исторические предпосылки возникновения и закрепления — в праве финансовых инструментов // Ex jure. 2023. № 2. С. 130-146. DOI: 10.17072/2619-0648-2023-2-130-146.

^ Chikulaev R. V. Historical Prerequisites for the Emergence and Consolidation of ^ Financial Instruments in the Law. Exjure. 2023. № 2. Pp. 130-146. DOI: 10.17072/ 2619-0648-2023-2-130-146.

i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.