CC BY
5Гражданское право
ипотека с предельной суммой по немецкому праву
ПРОНЬКИНА Ирина Юрьевна,
аспирант кафедры гражданского права и процесса ФГБОУ ВПО «МГУ им. Н.П. Огарева». Е-mail: pronkina.irina@rambler.ru
Краткая аннотация: В статье анализируются особенности ипотеки с предельной суммой по немецкому праву. Автор рассматривает содержание указанного вида ипотеки, анализирует процедуру её установления и регистрации, выявляет специфику механизма замены и передачи требований, обеспеченных ипотекой с предельной суммой, а также выделяет достоинства и недостатки названного вида ипотеки.
Abstract: This article analyzes the features of mortgage with the utmost amount under German law. The author examines the contents of the specified types of mortgages, analyzes its procedure of establishment and registration, identifies the specifics of machinery replacement and transfer of claims secured by a mortgage with the utmost amount, as well as highlights the advantages and disadvantages of the aforementioned types of mortgages.
Ключевые слова: Ипотека, ипотека с предельной суммой, немецкий поземельный долг. Keywords: Mortgage, mortgage with the utmost amount German land duty.
Особым видом ипотеки по немецкому праву является ипотека с предельной суммой. В настоящей статье предлагается рассмотреть основы правового регулирования указанной правовой конструкции, которая используется для обеспечения неопределенного количества обязательств, возникающих установленный договором между залогодержателем и залогодателем период.
Акты немецкого права, регулирующие отношения, связанные с ипотекой с предельной суммой
Изучение зарубежных источников позволяет заключить, что ипотечное право Германии основывается на обширном законодательном массиве, состоящем из актов материального и процессуального права.
В их числе следует назвать Германское гражданское уложение1 (далее - ГГУ), Германский процессуальный кодекс2 и ряд других специализированных законов, а именно: Положение о поземельной книге от 24 марта 1897 г., Закон „О принудительной продаже с торгов и принудительном управлении имуществом" от 24 марта 1897 г., Положение о конкурсах, законодательство о несостоятельности и др.
Немалое количество правил нашло закрепление в судебной практике.
Кроме того, как отмечает В.М. Будилов, большое влияние на использование залога в Герма-
1 Гражданское уложение Германии (ГГУ) от 18.08.1896 (ред. от 02.01.2002) (с изм. и доп. по 31.03.2013) // Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению. - 4-е изд., перераб.- М.: Инфотропик Медиа, 2015. С. VIII - XIX, 1 - 715.
2 Гражданское процессуальное уложение Германии от 30.01.1877 (ред. от 05.12.2005) (с изм. и доп. по 30.06.2014) // Гражданское процессуальное уложение Германии и Вводный закон. - 2-е изд., перераб.- М.: Инфотропик Медиа, 2016. С. 1 - 327.
нии оказывают общие условия обслуживания, в том числе формуляры договоров конкретных банков 3
Область применения ипотеки с предельной суммой
Необходимо заметить, что указанный вид ипотеки являлся предметом изучения отдельных ученых, которые касались поставленного вопроса.
Так, например, Я.Ю. Климов выделяет следующую область ее применения: контокоррентный или дисконтный кредит, предоставляемый банком своему клиенту, или товарный кредит, вьдаваемый
4
оптовым торговцем розничному .
Василевская Л.Ю., в свою очередь, указывает, что в литературе данный вид ипотеки часто называют кредитным, поскольку она устанавливается для обеспечения кредитов с колеблющейся, не определенной заранее суммой долга5.
Содержание ипотеки с предельной суммой Следует подчеркнуть, что в германском праве недвижимыми вещами являются только земель-
6 г-,
ные участки . В этой связи ипотека с предельной суммой может быть установлена только в отношении
3 Будилов В.М. Залоговое право России и ФРГ. - СПб. 1993. С. 13.
4 Климов Я.Ю. Ипотека земли в законодательстве России и Германии: Дис. ... канд. юрид. наук. М, 2000. С. 50.
5 Василевская Л.Ю. Учение о вещных сделках по германскому праву. - М., 2004.- С. 442.
6 Все, что имеется на земельном участке (здания, строения, сооружения и др.), находится в правовой связи с ним. Емелькина И.А. выделяет три теоретических конструкции соединения земельного участка и расположенных на его поверхности либо под поверхностью объектов: 1) существенные составные части земельного участка; 2) временно присоединенные вещи; 3) принадлежности земельного участка. Подробнее см: Емелькина И.А. Система ограниченных вещных прав на земельный участок/ И.А. Емелькина.- 2-е изд. исп. и доп.- М: Инфотропик Медиа, 2013.-70-76 с.
указанных объектов.
Ипотека с предельной суммой используется при длительных отношениях кредитора и должника,
в ходе которых размер требований колеблется
1
вследствие исполнений, производимых должником .
Такой вид ипотеки обычно устанавливается в обеспечение совокупности требований (настоящих и будущих) по обязательствам должника, возникших в определенный договором промежуток времени, а не в обеспечение какого-либо определенного требования. При этом размер обеспечения всегда ограничен предельной суммой, указанной в договоре и вносимой в обязательном порядке в поземельную книгу. В максимальную сумму ипотеки включаются также проценты, которые начисляются на требования. Предельная сумма ответственности должна быть выражена в денежной сумме.
За весь период существования ипотеки с предельной суммой размер требований изменяется как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения.
Если требования кредитора оказываются меньше предельной суммы, то ему принадлежит ипотека только в размере суммы требования2. Оставшаяся часть ипотечного права будет принадлежать собственнику. Осуществляется эта возможность через конструкцию поземельного долга3 в пользу собственника, аналогия которой в российском праве отсутствует.
Если требование прекращается, то собст-
1 Вебер Х. Обеспечение обязательств / Х. Вебер пер. с нем. Ю. М. Алексеев, О.М. Иванов. - Москва: Волтерс Клувер, 2009. С. 208.
2 Вебер Х. Обеспечение обязательств / Х. Вебер пер. с нем. Ю. М. Алексеев, О.М. Иванов. - Москва: Волтерс Клувер, 2009. -345 с.
3 Пункт 1 статьи 1191 ГГУ дает следующее понятие поземельному долгу: «земельный участок может быть обременен таким образом, чтобы лицу, в пользу которого установлено обременение, была выплачена определенная денежная сумма за счет стоимости земельного участка (поземельный долг)».
Поземельный долг является одной из форм залогового права на недвижимое имущество, однако в отличии от ипотеки является неакцессорным обеспечительным правом (возникновение и существование поземельного долга не зависит от какого-либо требования). Для того, что использовать поземельный долг для обеспечения требований между кредитором и собственником заключается специальное соглашение об этом.
В.М. Будилов выделяет два основных отличия поземельного долга от ипотеки: 1) возможность возникновения и существования поземельного долга без привязки к определённому обеспечиваемому обязательству и, следовательно, возможность замены или изменения обеспечиваемого обязательства без изменения обеспечивающего отношения; 2) значительно меньшая степень зависимости сторон обеспечительного отношения от императивных предписаний закона, при этом другая сторона этой особенности заключается в обязанности сторон существенно больше условий своих отношений регулировать путём закрепления их в обеспечительном договоре (Будилов В.М. Залоговое право России и ФРГ. -СПб. 1993. С. 47).
венник приобретает право на ипотеку, в нашем случае в форме поземельного долга4 (п. 1 ст. 1163 ГГУ).
Заметим, что по немецкому законодательству не происходит слияния вещных прав, и в руках собственника будут одновременно находиться и право собственности, и право ипотеки на свою же вещь, которым в последующем он может распорядиться.
Таким образом, конструкция поземельного долга собственника играет важную роль во взаимодействии с ипотекой с предельной суммой. Поземельный долг в пользу собственника появляется до возникновения требований и после (частичного) погашения их. При лимите ответственности ипотека переходит то к собственнику, то к кредитору. Права собственника, таким образом, определены возникновением задолженности и в то же время обусловлены её аннулированием (или уменьшение объема)5.
Собственник может распорядиться поземельным долгом только после регистрации данного вещного права в поземельной книге. Однако он не сможет провести регистрационные действия в период действия соглашения об обеспечении. Кредитор вправе по договору об обеспечении противопоставить возражения собственнику, потому что ипотека с предельной суммой действует до момента прекращения договорных отношений, для обеспечения будущих требований кредитора и поэтому исправления поземельной книги (регистрация ипотеки собственника) не может быть достигнуто6.
Если величина требований кредитора выходит за пределы максимальной суммы, обозначенной в поземельной книге, то величина требование, которые её превышают будут взыскиваться на общих основаниях. Также если определенная сумма задолженности по требованиям кредитора превышает сумму ипотеки, то кредитор сам решает, какие требования будут обеспечены за счет ипотеки7.
4 Ипотека собственника вовсе не предполагает перехода личного требования, для которого ипотека записана. Часто она переходит на собственника без требования; но часто собственник получает вместе с ипотекой и личное требование. Первая превращается в поземельный долг.... Вторая остается ипотекой (Базанов И.А. Происхождение современной ипотеки. Новейшие течения в вотчинном праве в связи с современным строем народного хозяйства / И.А. Базанов. -Москва: Статут, 2004.-С. 520). В соответствии с п. 2 ст 1177 ГГУ если собственнику принадлежит также требование, то его права по ипотеку, пока объединение остается в силе, определяются на основании предписаний о поземельном долге собственника.
5 Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. Band 6. Sachenrecht. 3. Auflage. München 1997- 1911с.
6 Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. Band 6. Sachenrecht. 3. Auflage. München 1997 - 1911с..
7 Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. Band 6. Sachenrecht. 3. Auflage. München 1997 - 1913с..
АГРАРНОЕ И ЗЕМЕЛЬНОЕ ПРАВО. 2017. № 2(146)
Установление и регистрация ипотеки с предельной суммой
Важным является вопрос установления и регистрации указанного вида ипотеки.
В Германии сложилась особая конструкция оформления вещных прав. Она основана на принципах разделения и абстракции1 и принципиально отличается от российской.
Как отмечает Л.Ю. Василевская, с правовой точки зрения процесс оформления залоговых отношений в Германии оформляется двумя типами договоров - обязательственным (договором о залоге) и вещным (договором об установлении залогового права). То есть залог предполагает заключение двух договоров, один из которых вещный. Последний договор представляет собой договор распоряжения, или распорядительную сделку2.
Таким образом, обязательственный договор о залоге (соглашение об обеспечении) лишь порождает обязательство предоставить залоговое право на него залогодержателю3, а вещным договором ус-устанавливается само право залога, принадлежащее залогодержателю-кредитору.
Описанная выше конструкция полностью
1 В соответствии с принципом разделения происходит «отделении сделки, обусловливающей порождение соответствующих обязанностей у сторон (Verpflichtungsgeschäft), от сделки, направленной на само исполнение (Verfügungsgeschäft) (Василевская Л.Ю. Учение о вещных сделках по германскому праву. - М., 2004.-С. 415416.)) Аналогичное описание дает Волочай Ю.А. и определяет принцип разделения как «системное деление между обязательственной и распорядительной сделкой (разновидностью которой является вещный договор» Волочай Ю.А. Приобретение права собственности на недвижимое имущество по договору: сравнительный анализ законодательства России и Германии. - М: Статут, 2013. С. 56.
Принцип абстракции, взаимодействуя с принципом разделе-ния,проявляет себя в следующем: «вещный договор об установлении залогового права, как правило, не зависит от действительности обязательственного договора о залоге... Это свидетельствует о том, что вещный договор абстрагирован от основного (обязательственного) договора о залоге». (Василевская Л.Ю. Учение о вещных сделках по германскому праву. - М., 2004.- С. 417). Однако необходимо отметить, что применение принципа абстракции может быть ограничено в следующих случаях:1) при идентичности пороков («Fehleridentität»), которая имеет место при ничтожности сделки по ст. 134, при оспоримости сделки по ст. 119,123 ГГУ и в соответствии с другими статьями; 2) связанность условием (« Bedingungszusammenhang»), когда действительность распорядительной сделки ставиться в зависимость от обязательственной; 3) единство сделок («Geschäftseinheit»), когда недействительность обязательственной сделки приводит к недействительности вещный договор. Подробнее о случаях исключения из принципа абстракции см. Волочай Ю.А. Приобретение права собственности на недвижимое имущество по договору: сравнительный анализ законодательства России и Германии.- М: Статут, 2013. -59-63 с.
2 Василевская Л.Ю. Учение о вещных сделках по германскому праву. - М., 2004.- С. 416.
3 Василевская Л.Ю. Учение о вещных сделках по германскому праву. - М., 2004.-С. 416.
применима к установлению ипотеки с предельной суммой. Помимо этого для установления ипотеки необходимо внесение записи в поземельную книгу, то есть регистрация.
Регистрирующий орган не проверяет действительность материального основания ипотеки (соглашения об установлении, соглашения об обеспечении). Для внесения в книгу записи об ипотеке в орган, ведущий поземельную книгу, помимо прочих документов предъявляется соглашение (разрешение) собственника земельного участка на регистрацию ипотеки . Это соглашение является актом процессуального права, а не материального, и принципиально отличается от соглашения об установлении ипотеки.
Таким образом, для регистрации требуется заявление кредитора и собственника, а также разрешение собственника. Разрешение должно содержать требования, и на него делается ссылка при регистрации (ст. 874 ГГУ)5.
В поземельной книге обеспечиваемые требования могут быть указаны не конкретно, достаточно оговорить существование некоторого требования (например: «по всем настоящим и будущим требованиям»)6. Название (отметка) в реестре «ипотека с предельной суммой» может не проставляться; право, однако, будет охарактеризовано как «обеспечительная ипотека» или ипотека до максимальной суммы...».
Определение величины требований
Одна из особенностей ипотеки с предельной суммой связана с определением величины требования, которая должна происходить после прекращения длящихся обязательственных отношений. Это происходит через заключение договора о признании существующего долга в соответствии со ст. 781 ГГУ. Определение причитающейся суммы происходит по коэффициенту задолженности и действует в результате акцессорности вещного права ипотеки. Определение размера задолженности может произойти через решение суда7.
Если требования кредиторов погашены, то имеют силу общие правила ст. 1163, 1164, 1150 ГГУ.
При установлении ипотеки с предельной суммой и при выявлении окончательной суммы прав кре-
4 Вебер Х. Обеспечение обязательств / Х. Вебер пер. с нем. Ю. М. Алексеев, О.М. Иванов. - Москва: Волтерс Клувер, 2009. С. 295.
5 Комментарий 1914 с.
6 Вебер Х. Обеспечение обязательств / Х. Вебер пер. с нем. Ю. М. Алексеев, О.М. Иванов. - Москва: Волтерс Клувер, 2009. С. 344.
7 Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. Band 6. Sachenrecht. 3. Auflage. München 1997 - 1912 с.
дитора не загруженная часть прав становится окончательно принадлежать владельцу на праве поземельного долга по п. 1,2 ст. 1163 ГГУ. Теперь владелец имеет причины исправления книги по ст. 894 ГГУ. Замена и передача требований При ипотеке с максимальной суммой допускается замена требований, которые она обеспечивает (ст. 1180 ГГУ)
Замена происходит в том случае, когда необходимо чтобы ипотека была распространена на новые, возникшие между контрагентами требования. Это правило не касается универсального правопри-емства (п.п. 4, 5 ст. 398 ГГУ).
По общему правилу ст. 1153 ГГУ требование не может быть передано без ипотеки, а ипотека не может быть передана без требования. Однако для ипотеки с предельной суммой установлено отступление от первой части вышеуказанной нормы, закрепленное в п. 4 ст. 1190 ГГУ в соответствии с которым: «Требование может быть передано в соответствии с общими предписаниями о передаче требования». В случае его передачи согласно этим предписаниям переход ипотеки не допускается.
Уступленное требование выбывает из совокупности требований обеспеченных ипотекой. При этом земельный участок несет ответственность далее до максимальной суммы для других уже возникших и еще не возникших долговых обязательств зарегистрированного кредитора. Однако, как уже было сказано, в соответствии с п. 1 ст 1153 ГГУ «сама ипотека не может быть передана без требования». Поскольку ипотека с предельной суммой является обеспечительной, выдача залогового свидетельства для неё исключена.
Достоинства и недостатки ипотеки с предельной суммой
Подводя итог, выделим преимущества и недостатки рассмотренного вида ипотеки. Среди достоинств исследуемого института, несомненно, необходимо выделить следующее. Механизм ипотеки с предельной суммой позволяет ее субьектам применить довольно гибкое обеспечение, позволяющее существенно упростить процедуру установления ипотеки. Ценность правовой конструкции ипотеки с предельной сумой, на наш взгляд, заключается в том, что она является удобным правовым инструментом для обеспечения неопределенного количества обязательств возникающих в пределах этого срока.
Полагаем, что она имеет большой потенци-
ал для тех отношений, в которых стороны заинтересованы в обеспечении требований по различным обязательствам (настоящим и будущим), возникающих в хозяйственной жизни.
Думается, что в настоящее время существует потребность в обеспечении правовых отношений, в которых нельзя изначально определить, какой конкретной суммой они должны быть обеспечены. При этом ипотека с предельной суммой представляет участникам оборота такую возможность. На наш взгляд, рассматриваемый вид ипотеки подходит также в качестве обеспечения кредитования счета overdraft.
Среди недостатков ипотеки с предельной суммой немецкие ученые выделяют тот факт, что в предельную сумму ипотеки входят также начисляемые на долг проценты. Суммы, превышающие обеспечиваемый ипотекой предел, взыскиваются в обычном порядке и, следовательно, не имеют приоритета во взыскании перед другими кредиторами.
Следующий недостаток связан со значительными трудностями применения процедуры удовлетворения требований кредитора в упрощенном порядке по документам, судам или нотариуса, поскольку должник может не дать своего согласия, которое необходимо для проведения такой процедуры.
Библиография:
1. Базанов И.А. Происхождение современной ипотеки. Новейшие течения в вотчинном праве в связи с современным строем народного хозяйства / И.А. Базанов. -Москва: Статут, 2004. - 520 с.
2. Будилов В.М. Залоговое право России и ФРГ. -СПб., 1993. - 150 с.
3. Василевская Л.Ю. Учение о вещных сделках по германскому праву. - М., 2004. - 578 с.
4. Вебер Х. Обеспечение обязательств / Х. Вебер пер. с нем. Ю. М. Алексеев, О.М. Иванов. - Москва: Волтерс Клувер, 2009. - 346 с.
5. Волочай Ю.А. Приобретение права собственности на недвижимое имущество по договору: сравнительный анализ законодательства России и Германии. М: Статут, 2013. - 224 с.
6. Емелькина И.А. Система ограниченных вещных прав на земельный участок/ И.А. Емелькина. - 2-е изд. исп. и доп.- М: Инфотропик Медиа, 2013. -416 с.
7. Климов Я.Ю. Ипотека земли в законодательстве России и Германии. Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2000. 175 с.
8. Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. Band 6. Sachenrecht 3. Auflage. München 1997.
