CC BY
117
jjÉiSk.
-^pr-
Актуальные проблемы гражданского права
тивные предписания п. 1 ст. 1047 ГК РФ, согласно которым, если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Вместе с тем, согласно п. 2 ст.120 ГК РФ учреждение системы МВД России отвечает по своим обязательствам только находящимися в его распоряжении денежными средствами.
Не относится рассматриваемый нами договор и к договору подряда. Так, Арбитражный суд Свердловской области, рассматривая спор об исполнении контракта, по которому инвестор обязан за счет собственных средств осуществить проектирование и строительство жилых домов на земельном участке, закрепленном за УВД г. Екатеринбурга, а также передать часть квартир безвозмездно для со-
трудников органов внутренних дел, в решении от 28 ноября 2008 г. № А60-17120/2008-СР указал, что «по условиям контракта истец не является заказчиком, а ответчик — подрядчиком, предметом договора выполнение определенных работ также не является»18. Рассмотрение в качестве оплаты по договору подряда права использования инвестором земельного участка противоречит нормативным предписаниям земельного законодательства Российской Федерации.
Подводя итог изложенному, можно сделать вывод о том, что договор инвестирования внебюджетных средств в объекты недвижимого имущества, закрепленные за учреждениями системы МВД России, является особым самостоятельным видом договора о совместной деятельности.
18 Архив Арбитражного суда Свердловской области // Дело № А60-17120/2008-СР.
ФОРМЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ИНОСТРАНЦАМИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ТЕРРИТОРИИ РОССИИ
Э.И. САБИРОВ
Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право E-mail: [email protected]
Аннотация. Правовое положение иностранных физических и юридических лиц, филиалов и представительств иностранных компаний в России определяется национальным законодательством, законодательством страны их пребывания, а также международными актами. Раскрываются основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории РФ; делается вывод о том, что возрастающий товарооборот с зарубежными странами и политика Российского государства, направленная на привлечение иностранных инвестиций в экономику страны, привели к значительному росту числа иностранных фирм.
Ключевые слова: хозяйствующий субъект; предприятие; деятельность транснациональных корпораций; уставной капитал; коммерческие и некоммерческие организации; организационно-правовые формы.
FORM OF REALISATION BY FOREIGNERS OF ENTERPRISE ACTIVITY IN TERRITORY OF RUSSIA
E.I. SABIROV
Annotation. The legal status foreign physical and legal bodies, branches and representations of the foreign companies in Russia is defined by the national legislation, the legislation of the country of their stay, and also the international certificates. The basic guarantees of the rights of foreign investors on investments and incomes received from them and profit, conditions of enterprise activity of foreign investors in territory of the Russian Federation reveal; the conclusion that increasing goods turnover with foreign countries and the policy of the Russian state directed on attraction of foreign investments into a national economy, have led to considerable growth of number of foreign firms becomes.
Keywords: the managing subject; the enterprise; activity of transnational corporations; the authorised capital; the commercial and noncommercial organisations; the organizational-legal form.
Актуальные проблемы гражданского права
■^рг*
Возможные формы осуществления иностранцами предпринимательской деятельности на территории России разнообразны: от совершения отдельных сделок до создания юридических лиц. Правовое положение иностранных физических и юридических лиц, филиалов и представительств иностранных компаний определяется национальным законодательством, законодательством страны их пребывания, а также международными актами. Если коммерческая организация (ее дочернее общество, филиал, представительство) осуществляет деятельность на территории другого государства, она подчиняется юрисдикции этого государства. Это правило действует и в отношении организаций, не являющихся юридическими лицами по национальному праву (картелей, синдикатов и иных объединений)1, что объясняется необходимостью обеспечения национальных интересов и осуществления контроля за деятельностью иностранных юридических лиц на территории соответствующего государства. Особенно это касается деятельности транснациональных корпораций (ТНК), которые представляют собой объединение формально самостоятельных юридических лиц, созданных в соответствии с законодательством различных стран со своим личным статусом. Юридические лица, составляющие ТНК, действуют в разных странах, но объединены определенными юридическими связями и подчиняются общей страте-гии2. На практике получается, что государства распространяют свою юрисдикцию только на ту часть ТНК, которая находится на их территории. Компании, входящие в экономически единую структуру ТНК, подчинены каждая в отдельности законам государства их национальности. Ни одно государство, при условии соблюдения принципа территориального суверенитета, не может охватить в своем регулировании весь комплекс ТНК. Следовательно, только национальное регулирование не может оказаться эффективным. Этим объясняется стремление международного сообщества регулировать деятельность ТНК3.
Осуществление иностранных инвестиций на территории РФ регулируется Федеральным законом «Об иностранных инвестициях»4, иными правовыми актами РФ5, а также международными договорами РФ. Закон определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и
получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории РФ. Коммерческие организации с иностранными инвестициями создаются и действуют в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ (ст. 20 Закона об иностранных инвестициях). Допускается создание и деятельность на территории России коммерческих организаций как со 100% иностранным капиталом, так и за счет совмещения российского и иностранного капитала (совместные предприятия).
Возрастающий товарооборот с зарубежными странами и политика Российского государства, направленная на привлечение иностранных инвестиций в экономику страны, привели к значительному росту числа иностранных фирм, имеющих свои представительства и филиалы на территории РФ. Из-за политической и экономической нестабильности в России иностранные фирмы часто предпочитают не инвестировать средства в совместные предприятия, а открывать свои филиалы и представительства. Осуществление деятельности через обособленные подразделения уменьшает риск возможных потерь. В настоящее время такая форма присутствия иностранного капитала, как создание филиалов и представительств, по-прежнему остается достаточно привлекательной для иностранных инвесторов, выходящих на российский рынок. Выбор иностранцами организационно-правовой формы коммерческой организации в России связан с рядом обстоятельств: избранной стратегией развития компании; политическими и экономиче-
1 Статьи 1202, 1203 ГК РФ.
2 Ляликова Л.А. Правовые проблемы транснациональных корпораций // Актуальные проблемы современного буржуазного гражданского права. М., 1981. С. 125; Асосков А.В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте. М., 2003. С. 246.
3 Седьмая директива о сводных счетах групп компаний (Директива Совета министров ЕС № 83/349); Регламент Совета ЕС от 25 июля 1985 г. (№ 2137/85) о европейских объединениях с общей экономической целью и др. На уровне СНГ были приняты: Соглашение о содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых и смешанных транснациональных объединений от 15 апреля 1994 г.; Конвенция о транснациональных корпорациях от 14 января 2000 г., Модельный закон от 17 февраля 1996 г. «О финансово-промышленных группах» и некоторые другие акты.
4 СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493 (далее — Закон об иностранных инвестициях).
5 Федеральный закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4850; Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.
-^рг-
Актуальные проблемы гражданского права
скими условиями и тенденциями, существующими в стране пребывания и т.п. Известно, что в результате проведения в России приватизации, вместо создания широкого круга средних и мелких собственников, был сформирован узкий класс крупных собственников. Новые ОАО, привлекающие инвестиции за счет акционирования, практически не создаются. Это объясняется незаинтересованностью крупных акционеров в «размывании» капитала (более 90% эмиссий не связаны с привлечением нового капитала); предпочтением кредитных форм заимствования; недостаточной защищенностью права собственности, о чем свидетельствуют и объемы вывоза капитала из страны; низким уровнем грамотности представителей малого и среднего бизнеса; отсутствием государственной стратегии в области развития инвестиционных отношений6.
В зависимости от основной цели деятельности, юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации7. Основная цель деятельности коммерческих организаций (юридических лиц торгового права) — систематическое извлечение прибыли. Такие организации создаются в форме полных товариществ, товариществ на вере, обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, акционерных обществ (закрытых и открытых), производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций указан непосредственно в ГК РФ и является исчерпывающим.
Производственные кооперативы представляют собой объединения как лиц, так и капиталов. И с одним обстоятельством (личное трудовое участие), и с другим обстоятельством (внесение пая) закон связывает определенные юридические последствия (участие в управлении, распределение прибыли и убытков и некоторые другие). В отношении унитарных предприятий ведется политика, направленная на их ликвидацию, продажу их имущественных комплексов, приватизацию и преобразование в ОАО8.
Некоммерческие организации, не имея цели извлечения прибыли, могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению основных целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Они не имеют права распределять по-
лученный доход между участниками. Используемые законодательством и практикой иные обозначения типа «хозяйствующий субъект», «банк», «биржа», «арендное предприятие», «малое предприятие», «предприятие с иностранными инвестициями», «совместное предприятие», «холдинг», «финансово-промышленная группа» и некоторые другие, имеющие определенное смысловое значение, подчеркивают характер деятельности предпринимателя, но к организационно-правовым формам юридических лиц отношения не имеют. Наоборот, соответствующие юридические лица создаются в одной из организационно-правовых форм коммерческих или некоммерческих организаций, предусмотренных ГК РФ. Субъектами малого предпринимательства признаются коммерческие организации, в уставном (складочном) капитале которых доля участия государства и общественных организаций не превышает 25%; доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает предельных уровней, например, в промышленности — 100 человек, в розничной торговле — 30 человек и т.п.9
Дочерние и зависимые общества также не являются организационно-правовыми формами коммерческих организаций10. В качестве дочернего общества может выступать любое хозяйственное общество. Особенности правового положения дочерних обществ связаны с их взаимоотношениями с «материнскими» (контролирующими) обществами или товариществами и возможным возникновением ответственности контролирующих компаний по долгам дочерних. Система взаимосвязанных компаний (основной, «материнской» и дочерних) может быть холдингом, финансово-промышленной груп-
6 Отчет о научно-исследовательской работе «Разработка концепции развития корпоративного законодательства и корпоративного управления» от 1 декабря 2004 г. // науч. рук. Е.В. Макеева; Некоммерческое партнерство «Гильдия инвестиционных и финансовых аналитиков». — М., 2004.
7 Статья 50 ГК РФ.
8 Указ Президента РФ от 23 мая 1994 г. // СЗ РФ. 1994. № 5. Ст. 393; Концепция управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации: постановление Правительства РФ от 9 сентября 1999 г. // СЗ РФ. 1999. № 39. Ст. 4626.
9 Статья 3 ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации».
10 Статьи 105, 106 ГК РФ.
Актуальные проблемы гражданского права
jjiiL.
■^рг*
пой (ФПГ), концерном и т.п. Однако указанные группы компаний не являются самостоятельными субъектами права — юридическими лицами.
Определенные коммерческие и некоммерческие организации в силу закона осуществляют исключительные виды деятельности (которыми не вправе заниматься иные юридические лица); им запрещено заниматься иными видами деятельности. К таковым относятся кредитные организации, страховые организации, биржи и ряд других. В наименовании таких организаций должно содержаться указание на характер их деятельности11.
Поскольку коммерческие организации с иностранными инвестициями создаются и действуют на территории России в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, сосредоточим свое внимание на характеристике этих форм ведения предпринимательской деятельности.
Хозяйственные товарищества и общества характеризуются определенным сходством и различиями. Основное сходство проявляется в том, что они обладают правом собственности на имущество, а их учредители (участники) имеют обязательственные права требования в отношении хозяйственных товариществ и обществ. Хозяйственные товарищества и общества должны обладать капиталом (складочным, уставным, основным), который выступает имущественной основой их деятельности и гарантирует интересы их кредиторов.
Различие указанных организаций предопределяется тем, что хозяйственные товарищества являются объединениями лиц, а хозяйственные общества — объединениями капиталов. Развитие коммерческих организаций свидетельствует о том, что они прошли путь от простого товарищества (договора о совместной деятельности), полного товарищества и товарищества на вере (как объединений лиц) до хозяйственных обществ (как объединений капиталов). Различие проявляется также в том, что хозяйственные товарищества относятся к организациям с переменным капиталом (размер складочного капитала хозяйственных товариществ законом не регламентируется). Хозяйственные общества относятся к коммерческим организациям с постоянным капиталом. Закон содержит императивные требования по формированию уставного капитала (минимальный размер, порядок формирования, уменьшения, увеличения).
В Англии и США аналогом коммандитного товарищества является партнерство с ограниченной ответственностью (Limited Partnership), статус которого определен Единообразным законом США о партнерстве с ограниченной ответственностью 1916 г. и Законом Англии о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г. В России хозяйственные товарищества признаются юридическими лицами и подразделяются на две организационно-правовые формы: полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества).
По российскому законодательству полное товарищество является договорным объединением лиц и признается юридическим лицом. Товарищество на вере — это товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов но не принимают участия в осуществляемой товариществом предпринимательской деятельности.
Общество с ограниченной ответственностью (в Германии — Gesellschaft mit beschrankter haftung— GmBH; во Франции — des societes a responsabilite limitee) — это юридическое лицо торгового права с разделенным на доли уставным капиталом. Участники ООО не отвечают по обязательствам общества; несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Правовое положение ООО определяется в Германии Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г., во Франции — Законом о торговых компаниях 1966 г. В соответствии с законодательством большинства государств, максимальное число участников ООО — 50. При превышении указанного числа участников ООО должно быть преобразовано в АО либо ликвидировано. ООО может быть создано одним учредителем и может состоять из одного участника. Некоторые государства (Франция, Бельгия) запрещают обществу одного лица быть, в свою очередь, единственным участником другого общества.
11 Пункт 1 ст. 54 ГК РФ.
-^рг-
Актуальные проблемы гражданского права
Уставный капитал ООО поделен на доли участия. Минимальный размер уставного капитала определяется законами. Каждый участник должен внести вклад в уставный капитал ООО в сроки, в порядке и в размере, которые определены законом и уставом. Участник, внесший вклад в уставный капитал, имеет в капитале общества долю участия. Распределение долей участия определяется в уставе общества. В странах англосаксонского права ООО соответствуют частные компании с ограниченной ответственностью (Великобритания) и закрытые корпорации (США)12.
В России ООО — это учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; размеры этих долей определяются учредительными документами. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Правовое положение ООО определяется ГК РФ13 и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»14. Кроме того, особенности создания и правового положения ООО в сферах банковской, страховой, инвестиционной и сельскохозяйственной деятельности определяются специальными федеральными законами. Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица независимо от того, являются ли они предпринимателями. Общество может быть учреждено одним лицом и состоять из одного участника. Однако общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников ООО не должно превышать 50 человек. В противном случае оно подлежит преобразованию в течение года в ОАО или в производственный кооператив, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке по требованию ФНС России, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела.
Европейское акционерное законодательство отличается от американского и находится под сильным влиянием Директив ЕС, направленных на создание унифицированных норм акционерного законодательства государств-участников ЕС. Ряд государств имеет специальные акционерные законы, например Закон Германии об акционерных обществах 1965 г., Закон Испании об акционерных
обществах от 1989 г. В некоторых странах правовое положение АО определяется общими актами, например Законом Франции о торговых компаниях 1966 г.15, Законом Бельгии о торговых компаниях, ГК Италии 1942 г., ГК Нидерландов. По акционерному законодательству зарубежных стран учредителями АО могут быть любые физические и юридические лица. Минимальное число учредителей определяется по-разному. В Германии их должно быть не менее пяти, во Франции не менее семи. Максимальный предел численности акционеров не устанавливается. Допускаются АО, созданные одним лицом и с участием одного лица.
В настоящее время наиболее распространенной формой коммерческих организаций в России, созданных не в процессе приватизации, являются ООО. Это объясняется рядом обстоятельств: ограниченная ответственность участников (преимущество перед хозяйственными товариществами), менее жесткий режим регулирования по сравнению с АО, правовое положение которых осложнено императивными требованиями к выпуску акций. Таким образом, ООО занимают промежуточное положение между хозяйственными товариществами, являющимися договорными объединениями лиц (учредительным документом служит учредительный договор), и акционерными обществами (ЗАО и ОАО), представляющими собой уставные объединения капиталов (учредительным документом выступает устав).
В России, к сожалению, плохо развиты и банковское кредитование (высокая стоимость кредита), и фондовый рынок (недоступен для мелких и средних инвесторов).
Гарантии защиты интересов кредиторов хозяйственных обществ тоже могут быть повышены, если законодательно увязать обеспечение их интересов со всеми активами хозяйственного общества, а не только с его минимальным уставным капиталом. Как известно, в российском законодательстве закреплен европейский подход: установление минимального размера уставного капитала, гарантирующего права кредиторов. Закон об иностранных инвестициях определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов и условия их предприни-
12 Гражданское и торговое право зарубежных стран: учеб. пособие // под ред. В.В. Безбаха, В.К. Пучинского. М., 2004. С. 123.
13 Статьи 87—95 ГК РФ.
14 СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.
15 Инкорпорирован ФТК 1999 г.
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
Актуальные проблемы гражданского права
мательской деятельности на территории РФ. Коммерческие организации с иностранными инвестициями, как уже отмечалось, создаются в формах хозяйственных товариществ и обществ и подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Учредительные документы коммерческих организаций с иностранными инвестициями должны удовлетворять требованиям, предусмотренным ГК РФ и другими федеральными законами о соответ-
ствующих разновидностях коммерческих организаций. Уставный капитал коммерческих организаций с иностранными инвестициями должен быть сформирован на условиях и в пределах сроков, предусмотренных нормами ГК и федеральных законов о коммерческих организациях отдельных видов.
ГК РФ регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, и применяется к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.
НЕДОСТАТКИ И ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО
РЕГУЛИРОВАНИЯ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
А.Г. СУЛАДЗЕ,
Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право E-mail: [email protected]
Аннотация. Общество с ограниченной ответственностью — наиболее распространенная организационно-правовая форма хозяйственных обществ в Российской Федерации. Раскрываются, правовые нормы, регулирующие гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью, делается вывод о том, что законодательное обеспечение деятельности общества с ограниченной ответственностью нуждается в дальнейшем совершенствовании.
Ключевые слова: учредительные документы; общество с ограниченной ответственностью; учредители; акционерное общество; уставной капитал; устав общества.
LACKS AND PROBLEMS OF LEGAL REGULATION OF A SOCIETY WITH LIMITED LIABILITY
A.G. SULADZE
Annotation. Society with limited liability — the most widespread organizational-legal form of economic societies in the Russian Federation. Reveal, the rules of law regulating civil-law position of a society with limited liability, the conclusion that legislative maintenance of activity of a society with limited liability requires the further perfection becomes.
Keywords: constituent documents; societies with limited liability; founders; joint-stock company; the authorised capital; the society charter.
В юридической литературе уделено много внимания тому, что для создания и функционирования общества с ограниченной ответственностью используются два учредительных документа (устав и учредительный договор). Считаем целесообразным отказаться от учредительного договора для общества с ограниченной ответственностью, поскольку многие положения из учредительного договора дублируются в уставе.
Причины, по которым ГК РФ, а вслед за ним Закон «Об обществах» установили для ООО два учредительных документа — неясны. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора1, товарищество на вере в качестве учредительного документа также имеет только договор2. Для конструктивно более сложной
1 Статья 70 ГК РФ.
2 Статья 83 ГК РФ.
