CC BY
156
ЭВОЛЮЦИЯ РЕЙДЕРСТВА КАК ОСОБЕННОСТЬ РОССИЙСКИХ ИНТЕГРАЦИОННЫХ ПРОЦЕССОВ
Е.В. СЕВОСТЬЯНОВА, Д.А. АРТАМОНОВ
Интеграционные процессы в транзитивной экономике России приобретают характерные особенности и черты на разных этапах экономического развития страны. Переход от плановой к рыночной экономике сопровождался не только появлением частной собственности, но и ее активным переделом, как законными, так и не правовыми методами, что привело к развитию рейдерства, а борьба с ним - задача, требующая решения на государственном уровне. Эволюционному развитию российского рейдерства способствовали преобразования форм собственности в России и проблемы спецификации и размывания ее прав.
Рейдерство (от англ. «raid» - налет, набег) - недружественный, вне пределах действующего гражданского законодательства, направленный против воли собственника захват чужого имущества в пользу другого лица, установлением над имуществом полного контроля нового собственника в юридическом и физическом смысле с использованием коррумпированности чиновников и с применением силы [1]. Важным дополнением к определению А.Радыгина является перенос акцента с процесса незаконного передела собственности на институциональные особенности - это «захват чужого бизнеса с необоснованным использованием юридических норм и институтов, извращающих их сущность». Рейдеры - это некие устойчивые группы, которые настойчиво проводят захваты чужой собственности, часто используя коррумпированность определенных структур власти и управления, при этом их риск соизмерим с той прибылью, которую они планируют получить при совершении сделки.
Особенности понятия «враждебное поглощение», применяемого в России, обусловлены пониманием поглощений, базирующихся на использовании незаконных методов, либо пробелов в законодательстве (обход закона) и GR-ресурсов. Ряд экономистов считают допустимыми жесткие незаконные поглощения, потому что может оказаться, что эффективный собственник - незаконный, а законный - неэффективный.
Стратегия рейдерского захвата предприятия, как правило, включает первоначальный этап создания конфликта. Корпоративный конфликт в широком смысле можно определить как действия, направленные на завладение акциями (паями, долями участия, активами) в коммерческой организации или установление контроля над такой организацией (путем банкротства, сговора с менеджерами и т.д.). В случае если реализация такого плана сопровождается злоупотреблениями или прямо противоправными действиями, можно говорить о корпоративном захвате [2; 3].
В зависимости от используемых способов захвата собственности выделяют три вида рейдерства, которые широко распространялись в разные промежутки времени: белое, серое и черное.
«Белое» рейдерство разворачивается в рамках законодательства, но с использованием GR-ресурса, неформальных коммуникаций, манипуляций общественным мнением, может опираться на помощь миноритарных акционеров для реализации интересов предприятий-захватчиков. По мнению экспертов, главное зло, которое способствует динамичному развитию рейдерства - это коррупция среди сотрудников правоохранительных органов и чиновников. Большая часть рейдерских захватов происходит с их молчаливого согласия или при непосредственном участии. Ежегодно в России происходят десятки тысяч недружественных поглощений. Только в 2005г. стоимость захваченных активов составила 120 млрд. руб. Как отмечает экономист и политолог М.Делягин в своем аналитическом докладе «Рейдерство: черный бизнес в России», незаконный передел собственности относится к преступлениям с высокой латентностью: большинство из них остается неизвестными, так как жертвы лишены возможности доказать неправомерность претензий на их собственность, а часть - просто обратиться в правоохранительные структуры. Между тем рейдерство, по словам г-на Делягина, «распространяется на разные сферы экономики и создает угрозу захвата власти» [4].
«Серое» рейдерство (нарушающее гражданско-правовые отношения) основано на безупречном знании законодательства, выявлении его «уязвимых» мест или «лазеек», выстраивании сложных и хитро сплетенных схем получения контроля над активами интересующего объекта, придавая своим действиям видимость законных. В. Плескачевский, председатель комитета Госдумы по собственности в 2005 г., считает, что рейдер соблюдает букву закона, но не его дух[5]. Так, с требованием принять срочные меры по защите от рейдерского захвата Омского производственного объединения "Радиозавод имени А.С.Попова" обратился в Совет Безопасности, Минюст и МВД член Общественной палаты РФ, председатель общероссийской общественной организации Деловая Россия Б.Титов. Признаки рейдерской атаки
- принуждение акционеров предприятия к продаже акций, оспаривание законных имущественных прав, неисполнение судебных решений, вынесенных в пользу предприятия, инициирование массы одновременных проверок под вымышленными предлогами. По данным Титова, в данную атаку
втянуты налоговые органы, органы УВД, прокуратуры, службы судебных приставов по Омской области, которые блокируют расчетные счета объединения, арестовывают имущество и, тем самым, значительно затрудняют работу крупного экономического субъекта. При этом предъявляют финансовые претензии, в десятки раз превышающие их реальный масштаб. Суды выносят решения о незаконности действий судебных приставов, однако их решения игнорируются [12].
«Черное» рейдерство (нарушающее Уголовный кодекс) - незаконный захват собственности путем мошенничества, фальсификации документов, захвата реестра акционеров, шантажа, запугивания, подкупа должностных лиц и судей. В качестве примера можно привести силовой захват, которому подверглась одна из дочерних компаний «Главмосстроя» - АО «Мосмеханмонтаж» [6]. Акционерное общество (АО) «Мосмеханмонтаж», являющееся дочерней компанией «Главмосстроя», занималось специальными сантехническими и электромонтажными работами в поликлиниках, школах, детских садах и других уникальных объектах. «Главмосстрою» принадлежит контрольный пакет акций. Еще 10% акций находится в собственности трудового коллектива, численностью более 400 человек.
В основе каждого рейдерского проекта лежит одна и та же схема, которая начинается с поиска объекта, реализации целого ряда технологий по его поглощению, а заканчивается обязательно выводом активов и перепродажей их добросовестному приобретателю. Творческая фантазия рейдеров раскрывается в промежутке между выбором компании-цели и завершающей рейд цепочкой подставных фирм по «отмыву» актива. Сама схема остается неизменной практически всегда, меняются механизм или инструменты ее реализации по некоторым важным этапам рейдерского захвата. Рейдеры стремятся к реализации краткосрочных проектов продолжительностью до одного года, реже - среднесрочных (продолжительностью до трех лет). Отсутствие интереса к долгосрочным проектам обусловлено тем, что их реализация вынуждает "замораживать" в проекте часть располагаемых ресурсов, ограничивая тем самым возможность участвовать в новых проектах.
Корни российского «корпоративного рейдерства» уходят в начало 1990-х гг. одновременно с процессом приватизации предприятий в соответствии с Федеральным законом от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», породившей большое количество мелких и разрозненных собственников, когда было создано 157 тыс. ОАО на фоне слабых законодательства и защиты прав собственности. Зачастую при акционировании предприятий контрольный пакет акций бесплатно раздавался трудовому коллективу, и в состав созданного акционерного общества могли входить до 1000 акционеров. Поэтому первоначальной технологией недружественного поглощения предприятия стала примитивная скупка акций. Появление первых корпоративных конфликтов связанно с переделом собственности и консолидацией в газо-, нефтедобыче, переработке полезных ископаемых и т.п. [7, с.65].
Для вывода активов во время олигархических войн конца 1990-х гг. довольно часто использовалась процедура банкротства. Благодаря Закону «О несостоятельности» от 1998 г. банкротились десятки тысяч предприятий. Для этого нужно было всего лишь скупить небольшой долг и назначить через суд «своего» арбитражного или конкурсного управляющего. Собственник предприятия полностью отстранялся от этого процесса.
Первые рейдеры в современном понимании этого слова появились после финансового кризиса 1998г., который разорил очень многие компании, но торговля оставалась на плаву. Основоположники современного рейдерства начали свою деятельность со скупки торговой недвижимости (формата - магазин «Хлеб/Молоко») для перепродажи ее крупным торговым сетям. Наиболее рентабелен этот бизнес был в Москве.
В 1998 году схема с захватом предприятия через процедуру банкротства становится очень распространенной. Компаниям-целям предлагаются товары с отсрочкой платежа. Поставщик соглашается на оплату появившейся фирмой, которая оплачивая этот долг, становится кредитором вместо поставщика. Однако перед сроком оплаты новый кредитор закрывает свои банковские счета и меняет адрес. Через три месяца эта фирма подает на предприятие-должника в суд заявление о признании несостоятельным. После этого начинается процедура банкротства. Согласно закону «о банкротстве» действующему в 1998 году выполнены все условия - долг в размере не менее 500 МРОТ (50.000 рублей) и срок невыплаты долга - 3 месяца.
Пионер на российском рынке недружественных поглощений - компания «Росбилдинг» отшлифовала эту технологию до совершенства на московских универмагах. К зиме 2000 г. она консолидировала в своих руках контрольные пакеты акций таких торговых центров столицы, как «Краснопресненский», «Бухарест», «Смена», «Московский», «Мода» (на Красной Пресне), «Первомайский». Резкий рост цен на коммерческую недвижимость определил появление множества последователей «Росбилдинга».
Рейдерство как профессиональный бизнес появилось в России в начале 2000-х гг. Эксперты считают, что в тот момент, когда контрольные пакеты акций предприятий были более или менее консолидированы, и пошли в ход рейдерские технологии, ориентированные на то, чтобы собрать контрольный пакет акций любым путем похожим на законный. Поэтому здесь по-прежнему использовались старая технология - скупка акций, только уже редко кому удавалось собрать больше миноритарного пакета.
После 2002 г. массовая эксплуатация технологии захвата собственности посредством банкротства стала невозможна - принятие нового закона о банкротстве от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ серьезно осложнило рейдерам жизнь. В законе появились четыре нововведения, которые позволили существенно изменить отношение к банкротству и сдвинули статистику в сторону уменьшения количества нарушений. Смена инструментов захвата предопределила новый этап в эволюции рейдерства, который приобрел название «маски-шоу».
Отношения между захватчиками и бизнесом выстраивались только по принципу «агрессор-жертва», в условиях, как правило, двустороннего конфликта между менеджерами и рейдерами. Основными инструментами, которые использовались рейдерами, были фальсификация передаточных распоряжений, неправосудные судебные акты («кривые меры»), полученные где-нибудь в периферийном городке, блокировка, в том числе физическая, основного акционера, повторные внеочередные общие собрания акционеров (ВОСА) и другие рейдерские технологии со временем были доведены до совершенства [7, с.66].
Нашли широкое распространение операции с использованием регистраторов, ведущих реестры акционерных обществ, инструментов доверительного управления пакетами акций, с внесением ложных данных в реестры. Все это стало возможным после принятия Федерального закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей № 129 от 8 августа 2001 года. Это позволило получить доступ к собственности с помощью подделки документов, т.к. при предоставлении в государственные органы они не проверяются на подлинность. Начинается волна хищений долей в ООО, в собственности которых находилась большая часть коммерческой недвижимости. Для этого необходим поддельный договор об уступке доли, который затем регистрируется в ФНС, а затем эта недвижимость несколько раз перепродается, при этом хозяева могут не знать, что у них уже нет собственности.
Комбинации технологий могли меняться, но цель они преследовали одну - формирование контрольного пакета, следом немедленный перехват управления и вывод активов чрез цепь «подставных фирм-однодневок» на добросовестного приобретателя. При этом для получения контроля над управлением предприятия рейдеры очень часто прибегали к силовым захватам объектов с участием бойцов ЧОПа или ОМОНа - штурмы заводов и фабрик прозвали в народе «маски-шоу».
Своеобразным рубиконом в истории корпоративных захватов в России эксперты называют 2002 г. Консолидируя свои империи в новых условиях «равноудаления» и «сохранения захваченного», олигархи и магнаты начали избавляться от репутационных рисков и резко сократили агрессивную политику, корпоративные захваты и квалифицированных специалистов по корпоративным конфликтам.
Этот период можно назвать эпохой расцвета в истории российского рейдерства. Норма прибыли по некоторым проектам превышала 1000% годовых. Рейдеры оттачивают свои технологии, отыскивая все новые и новые лазейки в корпоративном законодательстве.
На рынке появляются мощные рейдерские компании, которые активно развивают свои структуры и расширяют бизнес, т.е. рейдеры приобретают специализацию. Сотрудники рейдерских компаний теперь имеют четкие функции: «аналитиков», «обходчиков», «контактеров», собственно «рейдеров», ответственных за «вход», административный ресурс, финансы, продажи, поиск новых проектов. «Добычу» рейдеров - торговые площади и земельные участки - с большой охотой покупали казино, строительные тресты, банки, торговые сети. Большинство крупных банков предоставляли этим компаниям кредиты под залог недвижимости, либо так называемые услуги ЬВО1. [7, с.67-68].
Третий этап в развитии корпоративного рейдерства начинается после 2004 г. и носит название «в бой идут только профи». Цель здесь остается прежней - формирование контрольного пакета, однако методы ее достижения уже другие. В этот период рейдеры довели до совершенства формулу «бизнес в обмен на прекращение уголовного преследования», используя в качестве инструмента воздействия («дамоклова меча») уголовные дела по фактам нарушения (реальным или надуманным) налоговых, таможенных, природоохранных и других правил.
Согласно экспертам, четвертый этап эволюции рейдерства начинается с 2006 г. и носит название «классика жанра», что обусловлено переменами на рынке корпоративных захватов. Борьба с рейдерством на федеральном уровне заставила большинство рейдеров отказаться от наиболее «черных» и незаконных схем поглощения предприятий. Начался процесс размежевания участников этого рынка. Наиболее успешные операторы, сумевшие к тому времени сконцентрировать в своих руках часть интересных активов в виде земли и недвижимости, принимают решение добровольно выйти из этого бизнеса и сосредоточиться на девелопменте своих активов. Другие рейдеры смещаются в регионы или прекращают подобную деятельность по чисто экономическим мотивам.
Статистика враждебных поглощений в России превышает Европейский уровень. По данным Госдумы РФ, в 2002 г. в России было зарегистрировано 1870 поглощений, 75% из которых являлись враждебными. За период 2005-2008 гг. наблюдается сначала рост, а затем постепенное уменьшение
1 Выкуп долговым финансированием - это финансовая техника, при помощи которой открытая корпорация (ОАО) преобразуется в корпорацию закрытого типа (ЗАО).
количества рейдерских атак. Например, их было зарегистрировано в 2005 г. - 346, в 2006 - 367, в 2007
- 512. По оценкам независимых экспертов в 2005 г. в России возникло более ста корпоративных конфликтов, которые имели публичный характер и широкое освещение в средствах массовой информации. Общее же количество корпоративных конфликтов и судебных споров по ним исчисляется тысячами. Согласно данным независимых экспертов в 2006 г. количество рейдерских атак превысило 2500 по 10 ведущим отраслям России. В 2007 году самыми конфликтными отраслями стали пищевой сектор и сельское хозяйство (табл. 1). На втором месте - машиностроение, на третьем
- ТЭК и услуги. При этом ТЭК продолжает лидировать по объему вовлеченных в конфликты активов, стоимость которых уже превысила $2 млрд. В данной таблице учитывались конфликты, в которых оспаривается право на оперативное управление компанией, а также где стоимость компании, вовлеченной в конфликт, составила более $5 млн. [8].
Таблица 1 - Статистика текущих корпоративных конфликтов по отраслям (с 1 июля 2004 года по 10 июня 2007 года).
Отрасль Конфликты, начавшиеся в период с 10 мая по 10 июня 2007 года Текущие конфликты
количество сумма (в млн. $) количество сумма (в млн. $)
Машиностроение - - 15 586
Деревообрабатывающая и целлюлознобумажная промышленность 5 485
Строительство и промышленность строительных материалов 1 10 7 154
Химическая и нефтехимическая промышленность - - 4 494
ТЭК и добыча полезных ископаемых - - 11 2037
Транспорт - - 7 354
Сельское хозяйство и пищевая промышленность 1 50 23 1038
Металлургия 5 82
Телекоммуникации 5 931
Легкая промышленность и торговля - - 6 102
Услуги 11 168
Другие - - 10 402
Итого 2 60 109 6833
В 2008 г. было зафиксировано 353 случая рейдерского захвата предприятий. Сокращение происходит на фоне роста общего количества экономических преступлений на 10 %. На фоне финансово-экономического кризиса департаментом экономической безопасности за I квартал 2009 г. было выявлено около 100 тыс. экономических и налоговых преступлений, из которых более половины - тяжкие и особо тяжкие. Ущерб по завершенным уголовным делам составил более 33 млрд. руб. Согласно данным начальника департамента г-на Камилатова, 32 тыс. преступлений выявлено в кредитно-финансовой сфере, 28 тыс. - в сфере потребительского рынка, 8,2 тыс. -налоговых преступлений. Несмотря на антикоррупционные меры властей, количество зафиксированных коррупционных преступлений в 2009 г. увеличилось на треть, достигнув 14 тыс. [9].
Очередной пятый этап в развитии рейдерства обусловлен увеличением масштабов финансово-экономического кризиса, в условиях которого меняются мишени и способы захвата предприятий. В 2008 г. также вступили в силу поправки в законодательство об ООО, которые должны затруднить рейдерские захваты через перерегистрацию предприятий (корпоративная реформа предполагает массовую перерегистрацию ЗАО и мелких ОАО в ООО) с использованием подложных решений владельцев и подкупа нотариусов и регистраторов. Этому будут препятствовать, в том числе и нормы о том, что совладельцы общества при перерегистрации обязаны, доказывать, что они участвовали в собрании, где принималось решение о переходе прав. Поправки затрудняют использование рейдерами двух популярных приемов: похищение компании в форме ООО путем подделки документов о передаче долей и «переброс» наиболее ликвидного имущества с захваченной организации на подставные юридические лица.
Рассматриваются разные причины сокращения количества захватов, например, силовые ведомства предполагают, что у рейдеров в условиях кризиса нет свободных средств, которые необходимы для осуществления недружественных поглощений. Эксперты юридических компаний считают, что снижение обусловлено использованием рейдерами более легальных способов захвата; повышением правовой грамотности российских бизнесменов; осознанием, что необходимо проводить антирейдерские мероприятия; демонстрацией властными структурами того, что государство больше не намерено мириться с рейдерством; снижением доходности рейдерских операций.
Тем не менее, в то время как меняется законодательство и бизнес становится более бдительным, рейдеры тоже повышают свое мастерство так, что официальная статистика не может отразить всей полноты картины. Как считает зампред комитета Госдумы по промышленности Е. Панина, тенденция снижения рейдерских захватов связана с тем, что передел собственности происходит по практически легальным схемам. «На российском рынке все отчетливее стало проявляться так называемое банковское рейдерство. Схема его проста: клиент получает кредит под ликвидный залог, а затем банк разными способами организует заемщику искусственную просрочку и в итоге банкротит предприятие. После чего распродает активы клиента». При этом банкам в условиях роста просроченной задолженности предприятий не стоит даже прилагать особых усилий, чтобы довести ту или иную компанию до банкротства. Поэтому многие компании боятся брать кредиты в средних и мелких банках с не очень хорошей репутацией, так как есть высокая вероятность, что те займут агрессивную позицию вследствие повышенного интереса к заложенному активу [10].
Нередки случаи, когда сами банки выступают мишенью рейдерского захвата. Для «отмывания» больших сумм безналичных денег и перевода их в наличные определяется «одноразовый» банк, который захватывают, проводят через него деньги, а потом его «уничтожают». Об этой отработанной в деталях схеме, по словам С.Орлова, знают бандиты и банкиры, и правоохранители. Редким примером банка, которому удалось «выжить» в адских условиях противодействия рейдерам стал КБ «Интелфинанс», попавший в список банков с отзывом лицензии на основании Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансового терроризма» (Федеральный закон № 115 называют «антиотмывочным» законом). Также существуют схемы вывода средств через банк, обреченный на отзыв лицензии, по фиктивным документам за рубеж, при этом важной особенностью является тот факт, что «отмывание» крупных денежных средств происходит под прикрытием чиновников.
Согласно оценке замглавы ЦБ РФ В. Мельникова объем незаконных банковских операций стал угрожающим и достиг 1 трлн. руб. в год, что составляет 26 % от всех подозрительных операций в финансовой сфере [11].
При анализе особенностей рейдерства в России в отдельных случаях можно выявить положительные эффекты, которые проявляются в решении личных проблем миноритарных акционеров после продажи пакета акций, в повышении прибыльности ряда предприятий, сменивших собственников, в улучшении экологической обстановки в районе после закрытия вредного производства. Однако отрицательного влияния на развитие экономики от рейдерской деятельности значительно больше и оно проявляется, во-первых, в переориентации стратегии предпринимателей на реализацию краткосрочных проектов. Во-вторых, увеличиваются инвестиции в обеспечение безопасности, а свободные денежные средства вместо вложения в производство направляются в краткосрочные финансовые инструменты. В-третьих, из-за того, что предприятия боятся оказаться в зависимости от внешних источников финансирования, коммерциализация новых идей и запуск производства инновационных продуктов осуществляются главным образом за счет собственных, а не заемных средств, что сужает возможности развития компании. В-четвертых, перепрофилирование захваченных предприятий становится причиной разрыва налаженных хозяйственных связей и усиления социальной напряженности. В-пятых, страх передела собственности породил практику вывода денег через дивиденды и замещение собственных средств компании заемными, что снижает привлекательность компании для захвата.
Таким образом, особенности интеграционных процессов в России обусловлены состоянием и развитием институциональной среды, формированием надежной защиты права собственности, снижением коррумпированности экономики, что неминуемо найдет отражение и в эволюции российского рейдерства.
Литература
1. Радыгин А. Слияния и поглощения в корпоративном секторе (основные подходы и задачи регулирования) / А. Радыгин // Вопросы экономики. 2002. № 12. С.101-120
2. Никифоров И. В суд против рейдеров: от «точечных» процессов к «кумулятивным» искам / И. Никифоров // Слияния и поглощения. 2007. № 7-8. С.46 - 49
3. Молотников А. Е. Слияния и поглощения. Российский опыт / А. Е. Молотников. М.: Вершина, 2007. 344 с.
4. Новикова Л. От рейдеров спасут «пожарные команды» / Л. Новикова // РБК daily. 23.05.2006 // http://www.rbcdailv.ru/archive/2006/05/23/218944
5. Серегин В. Рейдерам не дали «обелиться» / В. Серегин // РБК daily. 29.07.2005. //
http://www.rbcdailv.ru/archive/2005/07/29/206247
6. Тофанюк Е. «Главмосстрой» захватили? / Е. Тофанюк // РБК daily. 15.03.2005 //
http://www.rbcdailv.ru/archive/2005/03/15/200382
7. Нобатова М. Эволюция корпоративного рейдерства в России: от скупки акций в подворотне до заказных уголовных дел / М. Нобатова // Слияния и поглощения. 2007. № 11. С. 64 - 70
8. Инсарова А. Поглотители / А. Инсарова // Новые времена // http://www.nvsaratov.ru/default.php?qo= 8Ьош^=5730&рарег 1<^=239
9. Селина М. У рейдеров закончились деньги. Кризис сократил число корпоративных захватов / М. Селина // РБК daІlY. 20.05.2009 // http://www.rbcdailv.rui/2009/05/20/focus/415269
10. Самарина Н. Громкие имена: из кредиторов в управленцы / Н. Самарина // Ведомости. № 45 (2315).
16.03.2009 // http://www.vedomosti.ru /newspaper/article/2009/03/16/186267
11. Орлов С. Банковская тайна по Уголовному кодексу. Вывести капитал из страны можно по известной криминальной схеме / С. Орлов // Российская газета. № 4919 (95). 28 мая 2009 // http://www.rq.ru/2009/05/28/intelfinans.html
12. MAonline. Враждебные России силы используют "рейдерский" ресурс? // href=http://www.maonline.ru
/т^тЛ 617-wazhdebnye-rossii-sily-ispolzujut-rejjderskijj.html
