CC BY
406
ВЕСТНИК ПЕРМСКОГО УНИВЕРСИТЕТА
2009
УДК 347.965
Юридические науки
Выпуск 1 (3)
АДВОКАТУРА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ В МЕХАНИЗМЕ КОНСТИТУЦИОННОГО ГАРАНТИРОВАНИЯ ЗАЩИТЫ ПРАВ И СВОБОД
С.Э. Либанова
Кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин
Курганского государственного университета, 640027, г. Курган, ул. Бурова-Петрова, 95
Рассматривается место и роль адвокатуры как сословия адвокатов и института гражданского общества в правовом государстве и гражданском обществе, а также судебной системе с позиции защиты конституционных прав и свобод граждан.
Ключевые слова: правозащитный статус адвоката конституционных права и свобод
Важное и весьма специфичное место в системе гарантирования судебной защиты конституционных прав и свобод, а также в создании надлежащих условий последовательной реализации задач судопроизводства принадлежит конституционному правозащитному институту - институту адвокатуры. Конституционно-правовая природа права каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48), имеет гарантирующее значение для реализации конституционного права на судебную защиту (ст. 46) и непосредственно влияет на характер осуществления правосудия. В соответствии с Международным пактом о гражданских и политических правах 1966 г. любое государство должно обеспечить каждому гражданину эффективные средства правовой защиты. Зафиксировав в ч. 1 ст. 48 Конституции РФ волю народа, гарантировав каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе в некоторых случаях бесплатно, приняв Федеральный закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации» (далее ФЗ «Об адвокатуре») [8], государство существенно расширило официальное признание сферы действия адвокатуры, повысив ее социальный статус. Это позволяет увеличить количество социально зна-
© Либанова С.Э., 2009
и адвокатуры; контроль адвокатуры за соблюдением исполнительной и судебной властью
чимых функций как у адвокатуры в целом, так и у каждого адвоката. При наличии множества правовых коллизий всеми органами государственной и судебной власти должна презюмироваться ст. 15 Конституции РФ. Все законы обязаны соответствовать ей и общепринятым принципам и нормам международного права и международным договорам РФ. Противоречащие не подлежат применению, а все противоречия в действующих, должны толковаться в пользу защиты прав и свобод граждан, а не государственных органов [6].
Следует отметить, что под институтом адвокатуры как институтом гражданского общества в данном исследовании понимается профессиональное сообщество адвокатов, выполняющее правозащитную деятельность в обществе. За основу взято определение «института», данное В.Д. Перевало-вым, как «элемента социальной структуры, исторической формы организации и регулирования общественной жизни» [7. С. 360].
Положение адвокатуры в системе государственных и общественных институтов, механизме судебной защиты впервые закреплено законодательно, но в силу молодости самого ФЗ «Об адвокатуре» еще не нашло должного рассмотрения в научной литературе. Гражданское общество через свои институты и организации призвано защищать себя, оказывая в необходимых
случаях помощь государственным структурам, контролируя государственную и судебную власть в сфере соблюдения прав и свобод.
Функция защиты прав и свобод человека, обеспечение законности и правопорядка в первую очередь должны реализоваться системой государственных правоохранительных органов. Еще в недалеком прошлом они тесно контактировали с общественностью через добровольные народные дружины охраны порядка, общественных помощников на предварительном следствии, представителей производственных и учебных коллективов в суде, систему товарищеских судов по месту жительства и в трудовых коллективах, что утрачено в настоящем.
Адвокатура, являясь сообществом адвокатов, осуществляющих адвокатскую деятельность путем оказания на профессиональной основе конституционно закрепленной квалифицированной юридической помощи, официально признана государством одним из наиболее значимых публичных институтов гражданского общества, способного через своих членов - профессионалов по применению и знанию права - осуществлять защиту конституционных прав самостоятельно и информировать об их нарушении общество через региональные и федеральные органы управления адвокатского сообщества. Следовательно, контроль за соблюдением конституционных прав, закрепленных в ст. 12 и 18 Конституции РФ, всеми государственными чиновниками возложен государством наравне с правоохранительными органами и на адвокатуру.
Суть адвокатуры и ее деятельности долгое время по политическим причинам в СССР замалчивалась. Адвокат был обязан «служить социалистическому правосудию и делу укрепления социалистической законности», что превращало его в лицо, состоящее на службе государства и выполняющее определенные политические функции1.
1 Основательное исследование процесса превращения адвокатуры в России из института, призванного представлять интересы личности, в частицу государственного аппарата см. [9].
До настоящего времени молодой наукой об адвокатском праве, определяемой как комплексная отрасль российского права, представляющей собой систему правовых норм различной правоотраслевой принадлежности, установленных или санкционированных государством и предназначенных для регулирования общественных отношений в сфере адвокатской деятельности, не выработаны однозначные, равнопонимае-мые и единообразно применяемые критерии для определения элементов этого явления. Да и природа самого явления остается неисследованной. В связи с этим возникают сложности в определении роли и места института адвокатуры в механизме конституционного гарантирования защиты прав и свобод граждан и организаций как социального института гражданского общества, существующего издревле, но официально признанного таковым лишь с 2002 г.
Время настоятельно требует от ученых и практиков выработки единых критериев и определения круга общественных отношений, входящих в сферу регулирования законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, соответствующих их истинной конституционно-правовой и социальной природе. Одному отдельно взятому адвокату, не обладающему властными функциями, невозможно надлежаще осуществить контроль над властными государственными структурами. Сообщество же адвокатов, как правозащитный институт гражданского общества, способно реально и эффективно выполнять эту значимую для общества функцию.
Представляется своевременным выделить в качестве основного признака, отличающего юридическую помощь, субъектом которой является адвокат, призванный защищать частный (индивидуальный) интерес, правозащитный характер, определяющий публичность деятельности безвластной адвокатуры как организации, позволяющий ей в этом качестве осуществлять контроль за соблюдением законности не только судов, но и чиновников всех властных структур в сфере соблюдения консти-
туционных прав и свобод граждан и организаций.
Правозащитность самой юридической помощи обеспечивается соответствующей формой организации людей, призванных не только государством, но и народом, в силу конституционного закрепления, оказывать такую помощь. Адвокат и Адвокатура должны быть независимы как от произвольного государственного вмешательства, так и от отдельных частных корпораций. Обе отмеченные зависимости неизбежно приведут к ущербу другим частным и, в конечном счете, публичным интересам.
На наш взгляд, требуется разграничение видов деятельности, выполнение которых возложено исключительно на адвоката, от видов деятельности, выполняемых адвокатурой, функционирующей одновременно в двух проявлениях - сообщества и института. Следует признать субъектом правозащитной деятельности адвокатуру в целом как адвокатскую корпорацию, а субъектом защиты прав конкретного лица - адвоката, оказывающего ему квалифицированную юридическую помощь. Анализируемые отношения обладают весьма сложной комплексной структурой, так как помимо специальных нормативных актов регулируются нормами различных отраслей права - конституционного, уголовного, административного, гражданского, трудового, налогового и ряда других, а в определенной части - нормами международного права. Причем нормами как материального, так и процессуального права.
Роль адвокатуры как института судебного представительства, ставшая особенно важной в период смены поиска истины на принцип состязательности сторон, проявляется в трех основных формах реализации адвокатской деятельности, осуществляемой адвокатом: участия в различных видах судопроизводства, разъяснения правовых вопросов (консультирования) и подготовки юридических документов (заявлений, жалоб, договоров и т. п.).
Определяя роль и место современной адвокатуры Российской Федерации в механизме конституционного гарантирования
защиты прав и свобод, представляется возможным выделить еще две принципиально новые для нее функции, обусловленные в первую очередь законодательным признанием ее институтом гражданского общества. Это преобразованная из просветительной функции социально-педагогическая, проявляющаяся в обучении в стажирован-ной школе адвокатуры навыкам юридической практики всех без исключения юристов, и медиаторная, заключающаяся в обязательном предварительном урегулировании спора (при наличии у сторон спора представителей-адвокатов) во внесудебном порядке.
Роль адвокатуры как института судебного представительства, безусловно, является первостепенной в механизме конституционного гарантирования защиты прав и свобод. Защитник защищает граждан не от закона, а от нарушений закона в отношении их, способствуя укреплению законности, повышению уровня доверия населения к закону, законности и государству в целом, просвещая их о правах и обязанностях.
Конституционно права и свободы человека провозглашены как высшая ценность общества. Соблюдение этого общеправового принципа особенно важно в нашей стране в период бурного развития экономики и глобального реформирования законодательной базы. Защита профессиональным сообществом адвокатов прав и свобод граждан, оказание квалифицированной юридической помощи является не только обеспечением и выполнением адвокатурой положений Конституции, но и прямой реализацией их в жизнь. «Если прокуратура -адвокат государства, то адвокатура - защитник гражданского общества» [2. С. 10].
Ориентация на общечеловеческие ценности, приоритет личности, ее прав и свобод обуславливают необходимость исследования теоретических и практических принципов участия адвоката в предупреждении и исправлении судебных ошибок, в первую очередь условий обеспечения действительно реальной защиты прав граждан и юридических лиц. Делая ставку на профессионализм, опыт, высокие морально-
этические ориентиры, грамотно используя предоставленные процессуальным законом способы и средства защиты, адвокат может предотвратить принятие праворименителя-ми незаконных и необоснованных решений.
Признавая адвокатуру одним из основных элементов в механизме конституционного гарантирования защиты прав и свобод, следует четко определить ее место в системе государственного устройства и отношения, возникающие с государством и обществом, а также истинное значение адвоката в процессе совершенствования судебной власти.
Основополагающим в определении места и роли института адвокатуры, как одного из базовых институтов гражданского общества, является то, что он одновременно же является и неотъемлемой частью судебной системы, института государства. Независимая судебная система, соответствующая принципам государственного устройства, базирующимся на разделении властей, может быть создана лишь при наличии действительно независимой адвокатуры. Пока система правосудия базируется на таких принципах судопроизводства, как состязательность, гласность и т.п., нельзя обойтись без адвокатуры. Необходимость адвокатуры фактически создается государством. Однако главным остается, несомненно, существующий инстинкт самосохранения государства, которое без адвокатуры неминуемо погибнет, переродившись в нечто иное [3. С. 177].
Двойственная позиция адвокатуры в структуре общественных отношений в силу характера функций, возложенных на нее обществом и государством, позволяет именно ей связывать воедино интересы общества в государственной системе судопроизводства.
Гражданское общество через свои институты и организации должно защищать себя, оказывая в необходимых случаях помощь государственным структурам, контролируя государственную и судебную власть в сфере соблюдения права и свобод, а также заниматься просвещением и интеллектуальным развитием молодежи. Полага-
ем, что одним из направлений в решении проблемы профессионального самоопределения молодых специалистов-юристов, является необходимость выработки Российской юридической наукой комплекса действенных мероприятий, включающих в систему подготовки высококвалифицированных специалистов не только получение качественной теоретической базы, но и практических навыков, объединенных единой системой воспитательного воздействия на студентов. Воистину теория без практики мертва.
Представляется, что и в решении данной проблемы адвокатура, как организация, состоящая из профессионалов, теоретически знающих право и каждодневно применяющих его в своей адвокатской практике, призвана принять посильное участие, реализуя социально-педагогическую функцию.
В условиях построения правового государства адвокатура и ее представители исторически призваны формировать у граждан правильное представление о праве и его роли в гражданском обществе и государстве. Еще известный теоретик адвокатуры Е.В. Васьковский отмечал, что «только признание адвокатов уполномоченными представителями общества, а не наемными пособниками частных лиц, дает адвокатуре право на существование, и только с этой точки зрения может быть доказана ее необходимость» [1. С. 13]. Таким образом, в эпоху правового нигилизма, тормозящего построение правового государства и гармоничного гражданского общества, выполнение просветительной функции, возлагаемой обществом на адвоката и адвокатуру, приобретает все большее значение. Более того, сегодня имеются все предпосылки для преобразования ее в социально-педагогическую функцию. Именно адвокатура может явиться школой стажирования всех будущих юристов, выпускников вузов, подобно ординатуре для медиков.
Представляется, что социальнопедагогическая деятельность по распространению правового просвещения является жизненно необходимой сегодняшнему обществу и органически сочетающейся с це-
лями и задачами адвокатуры. С точки зрения теории права, именно она примиряет адвокатуру и адвоката через категорию «адвокатская деятельность», подтверждая, что эта деятельность присуща как адвокату, так и адвокатуре в целом - как организации и как институту гражданского общества.
Сравнительно недавно адвокатура, как корпорация независимых адвокатов была законодательно признана еще и институтом гражданского общества (ст. 3 ФЗ «Об адвокатуре»). Исследование нового социальноправового статуса адвокатуры и определение ее места в механизме конституционного гарантирования защиты прав и свобод позволяет рассматривать именно ее как потенциальную школу начинающих юристов, позволяющую им не только определиться с будущей карьерой, но и начать формироваться как юристы на основах нравственности, определяемых Кодексом профессиональной этики адвоката (далее КПЭА) [5], еще в период получения высшего образования гармонично сочетая его с практикой. Стихийное отсутствие на лекциях студентов выпускного курса, занимающихся только практикой, отнюдь не способствует качеству получаемых выпускниками знаний. Более того, стажированный в адвокатуре юрист, может поступить на работу по окончанию вуза в любые государственные органы, в том числе прокуратуру. Все работодатели заинтересованы в наличии у выпускника вуза практических навыков в различных отраслях права, полученных в результате стажировки у высококвалифицированного адвоката, разбирающегося в многообразии и колизионности норм действующего законодательства, владеющего практикой его применения по широкому кругу вопросов. В силу ст. 2 ФЗ «Об адвокатуре» адвокат вправе заниматься научной и преподавательской деятельностью. Вуз может заключать договоры на прохождение производственной практики студентами с различными предприятиями, организациями и учреждениями. Специализированные
(стажированные) адвокатские образования могут вступать во взаимоотношения со студентами - будущими юристами, обеспечив
им получение практических навыков, требуемых в любой без исключения профессии юриста, да и не только юриста. Студенты смогут изучать законы, практически их применяя. Первоначально это будут осуществлять только цензовые адвокаты (имеющие научные звания и степени, способные стажировать студентов, оценивать уровень их знаний и умений, давая им посильные задания, оплачиваемые доверителями адвоката). Статус цензового адвоката и круг адвокатов, ему соответствующих, может определяться либо квалификационной комиссией, либо советом адвокатской палаты субъекта РФ.
Специфической особенностью этих принципиально новых в существующей системе образования отношений явится отсутствие дополнительного контроля со стороны государства и вуза, не финансирующих данную деятельность. Изначально такое взаимодействие может определяться в рамках региональной программы, разработанной с учетом интересов вузов и бизнеса на базе адвокатской палаты субъекта РФ. Например, правительство области может выделить для данной деятельности адвокатской палате помещение и одновременно направлять туда малоимущих граждан за получением бесплатной юридической помощи, а не тратить многомиллионные государственные средства ( почти 70 млн руб.) на создание госюрбюро [4].
Новизна и доктринальность настоящего предложения заключается в в предложении механизма использования школы адвокатуры как повсеместной и обязательной школы юриста по приобретению практических юридических и обыденных жизненных знаний, являющейся началом юридической карьеры. Одним из первых, кто высказал мысль об адвокатуре как начале юридической карьеры (юридической школы), был присяжный поверенный Андреевский, а логический вывод о наличии такого назначения адвокатуры был сделан теорией адвокатуры [3. С. 177].
Представляется возможным провести здесь параллель с учебой студентов технических вузов, предполагающей обязатель-
ное выполнение ими лабораторных работ, опытов, исследований, непосредственно вытекающих из производственных заданий конкретных предприятий. В данном случае ведущие, градообразующие предприятия региона могут заключить на льготных условиях договоры на юридическое обслуживание и сопровождение крупных сделок именно с адвокатскими образованиями, стажирующими студентов. Это может быть учтено в качестве одного из критериев получения ими госзаказов и грантов на уровне губернаторов субъектов Федерации.
В России реально работающих посредников нет, но именно адвокаты являются представителями юридических профессий, так или иначе работающими на достижение цели медиатора - примирение сторон спора.
Все, что связанно с внесудебным урегулированием конфликтов является одной из составных частей профессии адвоката. Это в значительной степени поиск компромисса, нахождение формулы согласия казалось бы непримиримых на первый взгляд интересов. В соответствии с п. 2 ст. 7 КПЭА предупреждение судебных споров является составной частью оказываемой адвокатом юридической помощи, поэтому адвокат заботится об устранении всего, что препятствует мировому соглашению. При всей неоднозначности рассматриваемого вопроса следует отметить, что мирное разрешение конфликтов - показатель уровня развития гражданского общества. Его повсеместное распространение неизбежно будет входить в юридическую практику при участии адвокатуры, необходимой для формирования посреднического сообщества. Более того, главной целью правозащиты является примирение сторон без вмешательства власти. Адвокаты выступают как посредники и миротворцы. Мир устанавливается благодаря компромиссу частных интересов на основе всеобщего интереса, т.е. в конечном итоге -на основе чистого права [3].
Таким образом, будучи публичным институтом - социальным и правозащитным, адвокатура выполняет жизненно важные для общества функции. В механизме
конституционного гарантирования защиты прав и свобод она выступает как форма соглашения негласного общественного договора, как вид социальной взаимопомощи, как независимый гражданский надзор за надлежащим отправлением правосудия, как фактор общественного влияния на государственную политику в сфере юстиции и на законотворчество, как сила, сдерживающая произвол властей. Адвокатура выполняет патерналистскую функцию, опекая попавших в беду, слабых и сирых; социальнопсихологическую функцию, стабилизируя общественное сознание; медиаторную функцию, гармонизируя отношения между обществом и государством; социальнокритическую функцию, побуждая общество к совершенствованию, и социальнопедагогическую функцию, распространяя правовое просвещение и приучая людей решать свои проблемы в рамках закона и посредством закона. Сегодняшняя адвокатура Российской Федерации является незаменимым элементом в механизме конституционного гарантирования защиты прав и свобод, обусловленным рядом специфических функций, что позволяет признать не только наличие, но упрочение ее конституционно-правового статуса.
Библиографический список
1. Адвокатское право (адвокатская дея-
тельность и адвокатура России): учебник. М.: Изд.-торговая корпорация
«Дашков и Ко»; Ростов н/Д: Наука-Пресс, 2006.
2. Баренбойм П.Б., Резник Г.М. Адвокатура как защитник гражданского общества // Адвокат. 2004. №8.
3. Воробьев А.В., Поляков А.В., Тихонра-вовЮ.В. Теория адвокатуры. М.: Изд-во Гранть, 2002.
4. За советы денег не берут // Российская газета. 2009. 15 янв.
5. Кодекс профессиональной этики адвоката, принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. // Российская газета. 2005. 5 окт.
6. Конституция Российской Федерации. М.: Айрс-Пресс, 2002.
7. Перевалов В.Д. Теория государства и права: учебник. М.: Высшее образование, 2008.
8. Федеральный закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности (ред. ФЗ от 28.10.03 г. №134-ФЗ; от 22.08.04 г. №122-ФЗ; от 20.12.04 г. №163-ФЗ) //
Российская газета. 2002. №100; СЗ
РФ.2003. №44. Ст. 4262; 2004. №35. Ст. 3607; 2004 №52 (ч. 1) Ст. 5267.
9. Хаски Ю. Российская адвокатура и Советское государство: Происхождение и развитие советской адвокатуры (19171939). М., 1993.
THE ADVOCACY OF THE RUSSIAN FEDERATION IN THE MECHANISM OF CONSTITUTIONAL GUARANTEE OF THE RIGHTS AND FREEDOM PROTECTION
C. Libanova
Kurgan State University, 640027, Kurgan, Burova-Petrova st. 95
It’s high time to define new status of legal profession as a class of lawyers and institute of civil society in jural state and civil society as well as in judicial system from the position of defense constitutional rights and freedom of citizenry.
Keywords: Remedial status of lawyer and legal profession; the Bar control for executive and judicial authority observance of constitutional rights and freedom
