CC BY
193
25. Танасевич В.Г. Теоретические основы методики расследования преступлений // Сов. гос. и право. 1976. №6.
A.A. Svetlichnyj
SPECIFIC FEATURES OF THE CRIMINAL CHARACTERISTICS OF MURDER ON HIRING
The article analyzes the characteristics of criminal hired killings, essence and content of the different points of view on the features of the element of the crime, as well as grounded relationship and impact of norms and theoretical aspects of criminal law, the provisions of criminology and forensic science in practical activities in investigating and solving murders for hiring.
Keywords: murder for hire, the crime, the elements of the crime-ended, the object, the objective side, the subject, the subjective hundred-electron hired killings, crime, judicial examination.
УДК 347.965
Е.Н. Соломатин, канд. истор. наук, доцент тел. 8-910-581-20-59, [email protected] (Россия, Тула, ТулГУ)
ДОКТРИНА, РАССМАТРИВАЮЩАЯ АДВОКАТУРУ КАК ИНСТИТУТ ЗАЩИТЫ ГРАЖДАНСКОГО ОБЩЕСТВА
В статье рассматриваются основные этапы развития зарубежной и отечественной доктрины об адвокатуре как институте защиты гражданского общества с ее возникновения в период Римской империи и до сегодняшних дней.
Ключевые слова: доктрина, правозащитные функции, адвокатура как институт гражданского общества, правовая помощь физическим и юридическим лицам.
При рассмотрении современной научной доктрины, рассматривающей адвокатуру как защитника гражданского общества, необходимо обратиться к историческим источникам и мировоззрениям прошлых лет, которые могут послужить основанием для утверждения о публичном предназначении современной трактовки функций адвокатуры.
Большинство ученых высказывают мнение, что корпоративное оформление адвокатура получила в Риме периода империи [1,С.199]. Действительно, императором Юстинианом Первым был организован колледж адвокатов. Колледж этот носил название «Ассоциация адвокатов». Претенденты на получение звания адвоката должны были в нем в течение 5 лет изучать право и быть высоко моральны. Адвокатская клятва произносилась в каждом случае, когда адвокат принимал поручение. Дата принятия поручения адвокатом заносилась в специальные списки. Возможно, принимая во внимание наличие списков в «Ассоциации адвокатов»,
профессор А.Г. Кучерена делает вывод о возникновении адвокатуры как корпорации.
Как отмечал Е.В. Васьковский, «жизнь римской адвокатуры протекла между двумя крайностями: неограниченной свободой и беспредельной регламентацией». К примеру, в республиканский период она была абсолютно свободной профессией. Позже правозаступничество было отделено от судебного представительства, гонорар был почетным даром, который не допускал ни условия, ни иска; внутренняя организация сословия отсутствовала, адвокатура служила путем достижения высших должностей в государстве. Во времена Римской Империи адвокатура основывалась на противоположных принципах. Свобода профессии была ограничена, правозаступничество соединялось с судебным представительством, гонорар стал определяться корпорацией, сословие было поставлено в дисциплинарную зависимость от судов.
Обе формы организации римской адвокатуры: республиканский патронат и императорское стряпчество - оказали влияние на устройство института адвокатуры в государствах западной Европы. Юстинианское право послужило основой для законодательств почти всех цивилизаций в странах западной Европы, в том числе организация адвокатуры, которая была разработана в римском праве, оказала большее или меньшее влияние, сообразно с условием времени и страны, на устройства этого института. Но и традиции республиканского Рима не исчезли бесследно в истории. Они, прежде всего, проявились в организации деятельности адвокатуры во Франции и Англии. Влияние этих форм организации адвокатуры можно проследить в большинстве стран Западной цивилизации, в том числе и в России.
Основоположниками доктрины о социальном назначении адвокатуры, как профессиональном сообществе по представлению всем нуждающимся клиентам юридических консультаций и судебной защиты можно считать греческих философов и римских юристов, таких как Аристотель, Демосфен, С. Брут, Тацит, Цицерон, Ю. Цезарь и др. Их взгляды на адвокатуру и адвокатскую деятельность дошли до нас в более поздних учениях в трудах по римскому праву, прежде всего, ученых XIX в. К ним следует отнести работы зарубежных авторов Моммсена, Пухты, Фюстель-Куланжа, Мэна, Буасье, а также русских исследователей С. А. Муромцева и А. Стоянова.
Авторитетным русским исследователем зарубежной литературы XIX в. был профессор Е.В. Васьковский. В своей известной работе «Организация адвокатуры» он отметил, что развитие принципов римского права на европейском континенте сформировало два основных типа адвокатуры: англо-французский и германский. В англо-французской системе адвокат -это правозаступник, юрисконсульт, осуществляющий устную защиту в суде. Он - член коллегии адвокатов, то есть профессиональной корпорации, где основой является сословная солидарность. Германская юридическая система предполагает несколько иную организацию адвокатуры. Это - относительная
свобода адвокатской профессии и сословная организация адвокатуры; совмещение адвокатской деятельности с правовым представительством; отсутствие какой-либо связи адвокатуры с магистратурой. Адвокаты стран германской системы подвержены сильному государственному влиянию и не так активны в общественной жизни.
Говоря о профессиональной деятельности адвокатов в средние века, необходимо отметить что к XIII-XIV в. в Западной Европе сложились известные адвокатские школы Марселя, Лиона, Руана, Тура, Рейма, Безансона, Бордо, Норбонны и др. Основной обязанностью адвокатов являлась подача юридических советов и устная защита дел, а также составление некоторых судебных бумаг. Устная защита составляла монополию адвокатов. Кроме них, никто не имел права говорить на суде по чужому делу. В XIV-XVвв. это правило было ещё более расширено. Французский парламент перестал допускать даже самих тяжущихся к устной защите, требуя, чтобы они избирали себе адвоката.
В конце XVII-XVIII вв. французская адвокатура начинает постепенно принимать иной вид по сравнению со средними веками. В частности, в новое время она становится на самостоятельный путь и вырабатывает ту сословную организацию, которая существует и в настоящее время. Если в средние века адвокаты, хотя и входили в сословие, то это членство было только почетным титулом и не имело своей внутренней структуры и организации. В Новое время формируются самостоятельные сословные учреждения адвокатов, результатом которых стало разделение общины адвокатов и поверенных на ее составные части. Органы самоуправления также разделились: старшины перешли к адвокатам и стали председателями их сословия, а депутаты общины сделались ассоциацией поверенных. Дисциплинарная власть, находившаяся в средние века в руках парламента, перешла к органам адвокатского сословия: председателю и комиссии депутатов.
Подводя итоги истории французской адвокатуры, можно выделить пять основных принципов её организации. Первый заключается в отделении правозаступничества от представительства; второй - в тесной связи адвокатуры с магистратурой; третий - в свободе профессий; четвёртый - в относительной безвозмездности профессии, а пятый - сословной организацией.
В Англии - классической стране обычного права - адвокатура, подобно многим другим учреждениям, развивалась почти без всякого содействия законодательной власти. Ее организация не была определена законом, а основывалась на выработанных веками обычаях [2,С.8].
Анализируя историю английской адвокатуры, необходимо сделать вывод, что она во многих отношениях представляла полную аналогию с историей французской адвокатуры. Но были свои особенности. Например, что английская система судопроизводства даёт гораздо меньше простора адвокатскому красноречию. Французский адвокат, произнося речь по заключении судебного следствия, пользуется по своему усмотрению
добытыми результатами, группирует и освещает их, как найдёт нужным. Английский адвокат, наоборот, должен строго придерживаться фактов, помня, что каждое утверждение, которое не будет подвержено свидетельскими показаниями, даст повод противнику немедленно уличить его в голословности. Вследствие этого судебное красноречие у англичан отличается более деловым, строго-логическим характером, тогда как в речах французских адвокатов важную роль играет художественная форма. Говоря о принципах организации английской адвокатуры, необходимо подчеркнуть, что они одинаковы с теми принципами, на которых в течение многих веков была построена организация французской адвокатуры.
Адвокаты в Германии были правозаступниками. Избрание происходило достаточно демократично, то есть каждый тяжущийся мог назвать лицо, которое он желает видеть в качестве правозаступника, а суд должен был утвердить его. Случаи отказа были немногочисленны. В Германии судебная защита не считалась профессией, а представляла собой общегражданскую обязанность каждого полноправного лица. Гонорары на первом этапе отсутствовали.
Основными разработчиками западной доктрины об адвокатуре как правозащитного института в новое время являлись Д. Локк, Ш.Л. Монтескье, К.Ю.А. Миттермаер, Андре Дамьен, среди русских исследователей следует отметить А.Н. Стоянова, Е.В. Васьковского, К.К. Арсеньева.
В XX в. профессия адвоката становится все более общественно значимой в большинстве стран Западной Европы и Северной Америки. В 70-е г. XX в. происходит слияние юридических профессий в одну профессию -адвоката. В 90-е г. произошло дополнительное объединение адвокатов с консультантами по юридическим вопросам. Тем не менее, в профессию адвоката не попали нотариус, судебный исполнитель, юрист предприятия [3].
Одно из главных условий существования адвокатуры, как показывает история ее возникновения в странах Западной Европы, является ее независимость. Полноправными участниками процесса адвокаты могли быть, как правило, в свободном правовом государстве - каким было государство, такой была и адвокатура. В странах, где господствовал деспотизм, была невозможна и деятельность адвокатуры. Несправедливо было бы утверждать, что адвокатура появилась на свет с первыми судами, так как институт защиты был неизвестен и не признан во многих странах.
В начале XIX в. впервые была разработана отечественная концепция о назначении и деятельности адвокатуры. В ней предлагалось, учитывая местные особенности России, использовать опыт западноевропейских государств - Франции, Англии, Германии, в которых уже существовала независимая самостоятельная адвокатура. Авторы проекта утверждали, что в России: «недостатка в способных для стряпчего звания людях нет, если только звание сие не будет устроено на таком положении, что честные и сведущие люди не погнушаются вступать в оное, а особливо когда самыми правительством будут к тому поощряемым» [4].
Россия приобрела адвокатуру в результате Великой судебной реформы Александра II во второй половине XIX века. В первые постреформенные десятилетия (от 1864г. по 1885г.), охватывающие период становления новых судебных учреждений и присяжной адвокатуры в России, на всю страну звучали выступления присяжных поверенных по громким судебным процессам, а вердикты присяжных заседателей, проникнутые идеями гуманизма и справедливости становились ярким венцом публичной деятельности адвокатов.
Основными представителями отечественной доктрины об адвокатуре как защитника общества во второй половине XIX - начале XX в. являлись Е.В. Васьковский, И.В. Гессен. Первый стоял на позициях о публичной деятельности адвокатов интересах не отдельного человека, а общества в целом. Второй говорил больше об адвокате как защитнике частных интересов.
Введение института адвокатуры в России стало важнейшим элементом на пути к формированию гражданского общества и свободе личности [5,С. 53]. Основными задачами адвокатуры во второй половине XIX, как справедливо отмечает И.В. Гессен, становится юридическая помощь населению, консультации, защита по назначению, защиты по делам политическим, религиозным и имеющим общественное значение. Осуществление консультаций присяжных поверенных явилось в российском обществе первой попыткой организованной и доступной юридической помощи населению.
1880-е годы характеризовались значительным повышением социальной активности адвокатов. Это не могло не отразиться на изменении структуры адвокатской корпорации. Ее новыми элементами стали центры правовой помощи для дискриминируемых общественных слоев и групп, и кружки для защиты обвиняемых в политических процессах.
Превращение адвокатуры в реальную политическую силу общегосударственного масштаба не привело к усилению ее правозащитной деятельности среди различных слоев российского общества.
Несмотря на то, что присяжные поверенные пытались с самого начала заручиться поддержкой российского общества в своей деятельности, они не достигли позитивного изменения. Роль адвокатуры не только не импонировала, но с самого начала стала вызывать к себе отрицательное отношение со стороны различных слоев российского общества.
Положение адвокатуры в российском обществе, как видно из вышеприведенного исследования, находилось в весьма тяжелом состоянии: растущее недовольство со стороны общественности и, в какой-то мере, органов власти в конце XIX начале XX вв. привело к определенным конфликтам между Советами и сословием присяжных поверенных. Совет, который по своему назначению являлся, прежде всего, хранителем традиций отечественной адвокатуры, становился все более консервативным, а молодые адвокаты, исходя из общего настроения сословия, образовали в конце XIX
века так называемый «бродячий клуб», в котором наиболее активную роль играли: В.А. Маклаков, П.Н. Малянтович, Н.К. Муравьев и Н.В. Тесленко. Клуб назывался «бродячим», потому что не имел постоянного помещения, а заседания его проходили раз в неделю, чаще всего на квартире одного из вышеуказанного адвоката.
Таковы основные тенденции отечественной доктрины правозащитной деятельности адвокатуры как института гражданского общества в дореволюционный период.
Советская юридическая доктрина развивалась долгие годы на известном высказывании В.И. Ленина о том, что «мы ничего частного не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное». Отсюда - пренебрежение частным правом, что в общем-то противоречило другому известному высказыванию, точнее призыву В.И. Ленина - научить граждан «воевать за свое право по всем правилам законной в РСФСР войны за права» [6, С. 149].
Октябрьская революция повлекла за собой разрушение корпорации присяжных поверенных. Декретом «О суде» №1 1917 года социалистическая революция упразднила все судебные учреждения российского буржуазного государства, а наряду с ними - присяжную и частную адвокатуру. Этим же декретом были созданы советские суды. В качестве защитников и обвинителей допускались все неопороченные лица обоего пола, пользующиеся гражданскими правами. Было объявлено, что «каждый человек может выступать в качестве адвоката защиты, пока у него или у неё имелось правильное сознание» [7].
Существовавшие пять лет после Октябрьской революции формы судебной защиты нельзя назвать институтом адвокатуры в строгом смысле слова, хотя первые исследователи истории советской адвокатуры, такие как: М. Равич, А.Я. Вышинский, Я.Л. Берман - утверждали в своих работах, что возникновение института советской адвокатуры связано с победой октябрьской революции и принятием декрета «О суде» №1 от 22 ноября 1917г.Современные ученые-правоведы, такие как: А.Г. Кучерена, В.В. Ларин, М.Ю. Борщевский, Г.М. Резник и др. - полагают, что более правильно считать период 1917-1922 гг. переходным, подготовительным, а создание советской адвокатуры определяют 1922 г., когда начинается создаваться корпорация советских защитников, с присущими ей признаками адвокатуры.
Днем создания советской адвокатуры среди органов советской власти и среди общественности того периода признано считать 26 мая 1922г. Советская доктрина этого периода ставила перед адвокатами следующие задачи: защитник должен стремиться в своей деятельности к точному соблюдению законов, толкуя их не с субъективной точки зрения интересов защиты клиента, а по общим принципам советского законодательства; адвокат обязан защищать права подсудимого, если по долгу совести и убеждению признавал, что последний не виновен, или что он совершил преступление случайно, или правонарушение совершенно при стечении
смягчающих обстоятельств [8,С. 138-139]; основным органом в судебном процессе является суд, который действовал в целях ограждения завоевания пролетарской революции; институт адвокатуры, в его классическом понимании, советскому правосудию был не нужен.
Практически не изменила статус советской адвокатуры и Конституция СССР 1936 года. Основной закон СССР [9] посвятил специальную главу (IX) суду и прокуратуре, подчеркнув, что органы суда представляют собой особый, своеобразный рычаг государственного механизма, а социалистическое правосудие - особую отрасль государственной деятельности.
Положение 1939 г. явилось первым для всей страны нормативным актом об адвокатуре, которое установило принципы организации, цели и задачи адвокатуры на территории всего государства, во всех союзных республиках. Официально было введено общепринятое понятие «адвокат» вместо термина «защитник». Было определено место адвокатуры в государстве как общественной организации с особым статусом, обеспечивающей публично-правовую функцию защиты в судебных и других органах и реализующей оказание иной помощи населению и организациям по юридическим вопросам. Общее руководство деятельностью адвокатов возлагалось на союзно-республиканский Народный Комиссариат юстиции СССР. Основным звеном адвокатуры, реализующим функции правовой помощи, стали, как и везде в социально-экономической жизни страны производственные единицы в виде юридических консультаций. Такое организационное построение коллегий оставалось неизменным до 90-х гг. XX в. Хотя, без сомнения, в основе моделей консультаций лежала дореволюционная консультация, более мощный механизм контроля со стороны партийно-советского аппарата был уже характерной чертой эпохи сталинизма.
Позитивным моментом конца 50-х - начало 60-х гг. в правовой доктрине об адвокатуре следует отметить искоренение таких репрессивных методов, характерных для 30-х гг., как «чистки», которые коснулись и советской адвокатуры. Роль адвокатуры в 60-е годы несколько повысилась по сравнению со сталинским режимом. В частности процессуальное законодательство закрепило возрастающую роль адвоката в суде.
С принятием Конституции СССР 1977 года, появляется специальная статья, посвященная адвокатуре в которой адвокатура относится к общественной организации, что показывало ее не государственный характер. Поэтому в трудах советских исследователей 80-х годов говорилось, что «коллегии адвокатов-объединения негосударственные, профессиональные, добровольные» [10,С. 24], что «адвокатура-самоуправляемая, независимая от государственных органов организация» [11].
В 1980-е гг. на различных научно-теоретических конференциях все чаще стали звучать призывы к дальнейшему расширению деятельности защиты в уголовном процессе [12,С. 87, 88]. По действовавшему законодательству защитник допускался к участию в деле только с момента объявления
обвиняемому об окончании предварительного следствия. По постановлению прокурора защитник мог быть допущен с момента предъявления обвинения. Эта норма наделяла прокурора субъективным правом, и поэтому использовалась она редко.
В России после принятия Конституции 1993г., «появились новые ориентиры в моделировании социальной, экономической, политической деятельности, новые формы взаимодействия в социуме, гарантирующие свободу гражданского общества и индивида. Юридической констатацией стало закрепление и конституционное гарантирование прав и свобод человека и гражданина, в том числе на получение квалифицированной юридической помощи [13,С. 4].
Федеральный закон от 31 мая 2002 года «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» охарактеризовал адвокатуру как институт гражданского общества, тем самым оформив новое положение данной структуры, которое подразумевалось и ранее, однако, до последнего времени не было закреплено законодательно. Кардинальное изменение политических основ функционирования российского государства, конституционное закрепление принципов правового государства предопределило необходимость осуществления реальных шагов по формированию элементов гражданского общества, в том числе обеспечения доступности для населения квалифицированной юридической помощи как важнейшего средства (гарантии) осуществления защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц [14].
Современная доктрина, рассматривающая статус адвокатуры, акцентирует внимание на том, что она является институтом гражданского общества и в связи с этим определяет ее задачи по защите прав как самого гражданского общества в целом, так и отдельных его граждан. Отсюда можно определить деятельность адвокатуры в обществе как профессионально-правозащитную, а саму адвокатуру как орган, сочетающий профессионализм и нравственность своих членов.
К основным разработчикам современной доктрины следует отнести таких ученых, как А.Г. Кучерена, И.С. Яртых, М.Ю. Барщевский, Г.М. Резник, Г.Б. Мирзоев и др. Все вышеуказанные ученые определяют адвокатуру как независимый институт гражданского общества, реализующий социально значимые правозащитные функции; сообщество юристов, получивших статус адвоката и осуществляющих в установленном порядке законом профессиональную деятельность по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Расхождения в основном касаются таких вопросов, как соотношение государственного управления и самоуправления адвокатуры, участие адвокатов в политической и общественной жизни страны, статус адвоката, дуализм правовой природы адвокатуры и др.
Подводя итог нашего исследования, следует отметить, что институт адвокатуры сформировался как независимая корпорация профессиональных юристов, выполняющая прежде всего правозащитную функцию и требующая дальнейшего осмысления ее деятельности в современном гражданском обществе в условиях модернизации политической системы и дальнейшего развития демократии в нашей стране.
Список литературы
1. Кучерена А.Г.Роль адвокатуры и в становлении гражданского общества в России.- М,: Пенаты, 2002.
2. Васьковский Е.В. Организация адвокатуры. Том 1. Очерк всеобщей истории адвокатуры. СПб., 1893.
3. Advocats et Barreaux en France, Gilles Le Beguec. Presses Univ/ de Nancy, 1994.
4. Первый проект организации адвокатуры (из Журнала Совета Комиссии составления законов 06.02.1820 г.) // «Право», 1914, № 47. - Ст. 3233.
5. Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России// Диссертация д-ра юрид. наук. - М.: РГБ, 2003.
6. Ленин В.И.. Полное собрание сочинений. Т.53.
7. Декрет Совета Народных Комисаров от 22 ноября 1917 г. Ст.50.
8. Вайсман С. Защитник в уголовном процесс // Рабочий суд. 1924. №3-5.
9. Конституция (Основной закон) СССР утв. Постановлением чрезвычайного VIII съезда советов СССР от 5 декабря 1936 г. // Известия ЦИК СССР. 1936. 6 декабря.№283.
10. Осетров Н. Юридическая помощь адвокатов гражданам и организациям // Социалистическая законность. 1982. №5.
11. Советский адвокат // Известия. 1983. 12авг.
12. Повышение роли адвокатуры в оказании юридической помощи гражданам (материалы «круглого стола») // Советское государство и право. 1985. № 2.
13. Нечевин Д. К. Институт адвокатуры как субъект правоохранительной деятельности. - Тула. - 2010.
14. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (в ред. Федеральных законов от 28 октября 2003 г. № 134-ФЗ, от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ, от 20 декабря 2004 г. №163-ФЗ).
E.N. Solomatin
DOCTRINE, EXAMINES THE BAR AS INSTITUTE FOR CIVIL SOCIETY
The paper examines the main stages in the development of foreign and domestic doctrine as the Advocacy Institute for Civil Society, with its origin in the period of the Roman Empire to the present.
Keywords: doctrine, human rights functions, advocacy, as an institution of civil society, the legal assistance to individuals and legal entities.
