CC BY
129
5.9. ПРОБЕЛЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В ОБЛАСТИ НЕЗАКОННОГО ОБОРОТА ПОРНОГРАФИЧЕСКОЙ ПРОДУКЦИИ
Шмыков Дмитрий Валерьевич, старший лейтенант милиции. Должность: преподаватель. Место работы: кафедра Административного права и административно служебной деятельности ОВД, Нижегородская академия МВД России, Пермский филиал. E-mail: [email protected]
Аннотация: Рассматриваются пробелы уголовного законодательства России в области незаконного оборота порнографических материалов. Делается вывод о необходимости внесения понятия порнографии в статьи уголовного кодекса, а также закрепления признаков отличающих порнографические материалы, от материалов эротического содержания.
Ключевые слова: порнография, эротика, признаки разграничения.
BLANKS OF LEGISLATIVE REGULATION IN THE FIELD OF AN ILLEGAL TURNOVER OF PORNOGRAPHY PRODUCTION
Shmykov Dmitriy Valerievich, senior lieutenant of militia. Position: lecturer. Place of employment: Administrative Law and administratively service activity chair, Nizhniy Novgorod academy of the MIA Russia, Perm branch. E-mail: [email protected]
Annotation: Blanks of the criminal legislation of Russia in the field of illegal circulation of pornographic materials are considered. The conclusion about necessity of entering of concept of pornography for clauses of the criminal code, and also fastening of attributes distinguishing pornographic materials, from materials of the erotic maintenance is done.
Keywords: Pornography, sensuality, attributes of differentiation.
Практически на протяжении всей истории развития российского общества, велась и осуществляется поныне борьба с его пороками, в частности, с фактами распространения материалов порнографического содержания. Все чаще под запрет попадали любые действия либо материальные носители, изображающие неприличные формы безнравственного человеческого поведения. Хотя на сегодняшний момент общество кардинально меняется, «окультуривается» и склоняется все больше к правильному, юридически грамотному поведению, тем не менее, рынок достаточно активно и регулярно продолжает пополняться продукцией, носящей аморальный характер. Исходя из данной тенденции для наиболее плодотворной борьбы за соблюдение нравственности общества, необходимо проанализировать истоки, то есть историю появления порнографии, а также методы и средства противодействия данному негативному феномену, начиная с зарождения Руси и по настоящее время.
С началом царствования на Руси Петра I из Европы стали ввозиться совместно с научной литературой и произведениями искусства, материалы порнографического характера, которые были излюбленными игрушками аристократии того времени.
В этот же период был создан один из первых памятников законодательства, содержащий уголовную ответственность за совершение преступлений против общественной нравственности. Речь идет об Артикуле Воинском Петра I, принятом в 1715 году, в XX главе которого («О содомском грехе, о насилии и блуде»), содержалось нормативное установление, предостерегавшее: «от позорных речей и блядских песней достойно и надобно всякому под наказанием удержатись» (артикул 177)1.
Что касается современной позиции законодателя, то вопрос о регулировании и четком закреплении дефиниции остался неоднозначным.
А.В. Наумов в комментарии к УК РФ дает следующее определение: «Материал или предмет является порнографическим, если он, взятый как целое, направлен на возбуждение похоти (грубо чувственного полового влечения) и если в явно, очевидно циничной, непристойной форме изображает половое влечение человека и при этом не имеет существенной литературной, художественной или научной ценности»2.
Как видно из этого определения главной его составляющей является циничная и непристойная форма. Но данные категории по нашему мнению, являются субъективными. Непристойность зависит напрямую от воспитания и культуры определенных лиц. То есть одна категория людей может отнести исходя из своих познаний картину с изображением обнаженного тела, либо скульптуру к ряду непристойных, а противоположная группа считает это шедевром мирового искусства.
О. Савельева говорит, что «непристойность - это поведение, «вгоняющие в краску» средненормального члена общества, то есть человека, придерживающегося господствующих в этом обществе культурных и социальных норм. С другой стороны, широта понятия непристойность достаточно индивидуальна. Сексуально ориентированная непристойность и есть порнография. Но в юридической практике подобная трактовка этого феномена не работает»3.
Р.С. Джинджолия трактует порнографию, как «описание или изображение половых органов, полового акта, половых аномалий и изощрений в непристойном виде, осуществленное вопреки нравственным принципам эротического искусства, с нарушением требований научной сексологии и педагогики, способные вызвать извращенное сексуальное чувство»4.
Аксенов О.А. придерживается такой точки зрения, что «на представления об этом понятии влияют национальные и религиозные взгляды и традиции, отражающие православные, мусульманские, буддистские, иудаистские и иные вероучения. В результате невозможно создать общенародное, всероссийское понятие о том, что именно является циничным и непристойным в половой жизни»5.
1 Хрестоматия по истории отечественного государства и права (X век - 1917 год). В.А. Томсинов. - М., 2001. - С. 180.
2 Комментарий к УК РФ / под. ред. Наумова А.В. - М., 1996. -С.338.
3 Савельева О. Грязное порно или крылатый эрос? // Бизнес адвокат, № 9., 2000. - С. 25.
4 Джинджолия Р.С. Уголовная ответственность за незаконное распространение порнографических материалов или предметов. - М-Сочи, 2001. - С. 19.
5 Аксенов О. А. Ответственность за преступления
против общественной безопасности, здоровья населения и общественной нравственности по новому уголовному законодательству России. - Ростов на Дону, 1997. - С. 227.
ОБОРОТ ПОРНОГРАФИЧЕСКОЙ ПРОДУКЦИИ
Шмыков Д.В.
Высказанная позиция, обоснованно критикуется рядом ученых «хотя на представления о пристойном и непристойном, разумеется, влияют культурные, национальные и религиозные особенности разных народов и групп населения, тем не менее, международное сообщество, несомненно, может найти и фактически находит общий язык в понимании и юридического определении рассматриваемого явления»6.
Из определения данного А.В. Наумовым, следует деление порнографии на очевидную (т.е. такую, которую можно определить без проведения специальной экспертизы) и неочевидную (установить и отграничить которую от эротики невозможно без нормативного закрепления понятия порнографии).
Если говорить о неочевидной порнографии, то привлечение к уголовной ответственности по ст. 242 УК («Незаконное распространение порнографических материалов или предметов») и ст. 2421 УК («Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних»)7, возможно только при наличии прямого умысла, то есть при осознании виновным, не обладающим специальными познаниями, что продукция, которую он изготавливает, рекламирует или распространяет, является порнографической. Неочевидность понимания субъектом признаков предмета инкриминируемого преступления, неизбежно влечет объективное вменение при привлечении к уголовной ответственности, которое запрещается уголовным законом.
Без наличия нормативного закрепления понятия «порнография», содержащего ее четкие признаки и критерии отграничения от эротики, нельзя говорить о привлечении к уголовной ответственности лиц, не обладающих специальными познаниями в этой области.
Отнесение того или иного предмета к статусу порнографических материалов должно проводиться искусствоведческой экспертизой с обязательным привлечением специалистов в области медицины, педагогии, сексологии, художественного искусства, кино-теле и видео индустрии, других специалистов, имеющих соответствующее образование и опыт работы. Однако зачастую к исследованиям привлекаются специалисты, область профессиональных знаний которых находится за пределами искусствоведческого анализа видеопродукции: гинекологи, врачи-педиатры, фотографы, преподаватели школ и т.п8. Выводы подобного рода экспертов нельзя положить в основу заключения, так как они являются результатом использования не специальных познаний в соответствующей области, а лишь субъективной оценкой, основанной на личных предположениях.
Но даже входящие в состав комиссии лица, имеющие специальные познания в данной области, имеют неоднозначное понимание порнографии, так как критерии разграничения порнографии и эротики в связи с их различным пониманием будут неоднозначны.
В данное время в обществе появляется множество точек зрения касающихся порнографии.
Можно выделить две противоположные точки зрения на порнографию.
6 Международное уголовное право. Учебное пособие // под ред. В.Н. Кудрявцева. - М., 1999. - С. 173.
7 Федеральный закон РФ «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 2003. - № 50. - Ст. 4848.
8 Родионов А. Борьба с незаконным распространением порно-
графических материалов // Профессионал, № 2., 2000. — С. 15.
Первая, заключается в том, что при просмотре порнографических материалов, у людей возникает потребность в осуществлении увиденного в реальности, с воплощением своей агрессии, с целью сексуальной разрядки.
Вторая точка зрения исходит из того, что просмотр порнографических материалов, способен осуществить сексуальную разрядку, что приводит, наоборот, к угасанию возможной агрессии9.
Из исследований американского ученого В.Фишера, следует, что из 89% исследованных им мужчин, при просмотрах порнографии, увиденное не вызвало какой либо агрессии10.
В Дании в 1969 году порнография была легализована, что послужило снижению числа половых преступлений.
Данные исследования проводились не в России, исходя из этого, мы не можем сказать, что порнографию в России необходимо легализовать и получить тождественный результат, что был предложен выше. Как уже нами было отмечено, порнография это порок общества, для его искоренения одной легализации не хватит, при исследовании необходимо изучить и моральные, нравственные качества людей, проживающих именно в России, наш менталитет.
Так же необходимо отметить, что в легализации порнографии в нашем государстве мы не видим смысла, так как из-за отсутствия нормативного закрепления данной дефиниции, порнографические материалы и предметы и так находятся в открытом доступе для лиц желающих их приобрести, что в свою очередь не дает показателя о снижении уровня преступлений на половой почве.
Порнографические материалы изначально создаются не для удовлетворения, каких либо сексуальных потребностей, не для выплескивания агрессии, без совершения преступлении, а с корыстной целью. По нашему мнению цель совершения данного рода преступлений, является корыстная направленность, что также будет существенным моментом при квалификации данного преступления.
Следующим моментом, который необходимо отметить, будет вопрос об использовании врачами порнографических материалов в лечебных целях.
Нам видится положительный эффект, в лечебных целях использовать специальную литературу, именно лечебного характера. Как можно показывать извращенное поведение лиц, низменность, похоть, с целью вызвать излечение больного. Исходя их этого, необходимо создание данного рода специальной лечебной литературы, которая, получив лицензию возможна в качестве таковой.
Необходимо, также указать на обязательный признак статьи 242 УК РФ, является незаконность распространения порнографических материалов или предметов. Данный признак подразумевает что, оборот порнографических материалов или предметов может быть законным. Отсюда следует, что законодательство России предусматривает незаконную и законную порнографию, что требует дополнительного регулирования, так как применение статьи 242 УК РФ будет невозможным. На сегодняшний день, такое законодательное регулирование отсутствует. Уголовная ответственность за распространение порнографиче-
9 Келли Гэри Ф. Основы современной сексологии. - СПб., 2000. -С. 633.
10 Fisher W.A. Violent pornography, antiwoman thoughts and antiwoman acts // Journal of Sex Researh. № 1., 1994. - P. 23-38.
ских материалов или предметов наступает в любом из перечисленных случаев, исходя из чего нам видится не верным использовать в статье 242 УК РФ, приписку «незаконное», что требует ее исключения.
Необходимо отметить, что для плодотворной борьбы с данным преступлением, необходимо закрепление четкого понятия порнографии в диспозиции статьи 242 УК, а также необходимо создание и закрепление в отдельном законе, либо в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ, признаков разграничивающих порнографию от эротики. Для использования их при проведении экспертизы по каждому конкретному уголовному делу.
Под порнографией нам понимается - грубо натуралистическое, извращенное, искусственное изображение полового контакта лиц, независимо от пола и возраста, с демонстрацией своих половых органов, наполненное похотью, низменностью и отсутствием моральных ценностей принятых в обществе.
Вывод признаков из данного нами определения для разграничения понятия порнографии:
1) грубо натуралистическое - некорректное, вульгарное;
2) извращённое - искажённое, отклоняющееся от естественной нормы, не ненормальное, противоестественное;
3) похоть - грубо-чувственное половое влечение, сладострастие;
4) низменность - подлое, бесчестное, безнравственное поведение;
5) отсутствие моральных ценностей - аморальность, асоциальность.
РЕЦЕНЗИЯ
На научную статью преподавателя кафедры Административного права и административно-служебной деятельности ОВД Пермского филиала Нижегородской академии МВД России, старшего лейтенанта милиции Шлыкова Дмитрия Валерьевича на тему: «Пробелы законодательного
регулирования в области незаконного оборота порнографической продукции».
Актуальность темы научной статьи не вызывает сомнений. Отсутствие законодательного регулирования оборота порнографической продукции, диктует необходимость правильной квалификации такого рода преступлений и назначения за их совершения справедливого наказания.
С другой стороны, существуют многочисленные объективные и субъективные причины, приводящие к тому, что правоприменительные органы не всегда верно квалифицируют случаи противоправных действий в отношении порнографических материалов.
В рецензируемой научной статье обозначены основные проблемы, связанные с отсутствием законодательного регулирования оборота порнографических материалов, а также с неверным толкованием уголовноправовых норм об ответственности за порнографию, указаны типичные ошибки, которые допускают правоохранительные органы при применении соответствующих статей уголовного закона, предложены рекомендации по их разрешению.
В заключении автор научной статьи формулирует конкретные рекомендации по улучшению действующего законодательства в этой сфере и практики его применения.
Предложения и рекомендации автора могут быть внедрены в учебный процесс и использованы в преподавании курса уголовного права в высших учебных заведениях, а также в системе повышения квалификации сотрудников правоохранительных органов.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что научная статья «Пробелы законодательного регулирования в области незаконного оборота порнографической продукции», подготовленная Шмыковым Д.В., отвечает всем необходимым требованиям и рекомендуется к опубликованию.
Начальник кафедры
Уголовного, уголовно-исполнительного права и кри:
Ниже к. ю. і подпс
