CC BY
44Газдиева З.А.,
младший научный сотрудник отдела систематизации законодательства и анализа правоприменительной практики Института законодательства РК
ВОПРОСЫ РАСШИРЕНИЯ РОЛИ АДВОКАТУРЫ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН
Становление адвокатуры в Республике Казахстан связано с созданием в 1993 году в суверенном Казахстане Союза адвокатов. Уставом Союза определялись его задачи, структура, права и обязанности членов Союза, порядок формирования его органов. Основной целью Союза адвокатов провозглашалось строительство правового государства. Сегодня адвокатура в Республике Казахстан регулируется Законом Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года "Об адвокатской деятельности" (далее - Закон).
Понятие правового государства предполагает не только верховенство закона, но и правовую защищенность гражданина, как личности. Конституция, провозглашая Республику Казахстан демократическим, правовым государством, основными ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы, гарантирует каждому гражданину право на получение квалифицированной юридической помощи1.
Адвокатура занимает важное место в системе правоохранительных органов и организаций. Однако она не является правоохранительным органом, т.к. у адвоката нет полномочий по принуждению за соблюдением чьих-либо прав, он действует на принципиально иной основе: он -защитник, т.е. защищает. Адвокат (от лат. а^ока1и - призванный) юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультаций, защиты обвиняемого в суде и т.д.2
В законодательстве об адвокатуре различных стран дается неоднозначное определение адвокатской деятельности.
Согласно Закону РФ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", адвокатской деятельностью является квалифици-
рованная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию3. В Армении адвокатская деятельность определена, как вид правозащитной деятельности, направленной на осуществление не запрещенными законом средствами и способами интересов, преследуемых получателем юридической помощи4. Законодатель Таджикистана говорит об адвокатуре, как независимом профессиональном объединении, обеспечивающем оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, и дает ее определение, как вида социальной помощи, оказываемой в правовой области физическим и юридическим лицам, заключающейся в использовании любых законных средств и способов с целью защиты прав и законных интересов этих лиц5. В Кыргызстане адвокатская деятельность определена, как деятельность адвоката по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, при осуществлении защиты их прав, свобод и законных интере-сов6.
В юридической литературе понятие "адвокатура" имеет несколько определений:
Так, О.В. Арсентьев отмечает, что "адвокатура - это профессиональная организация, оказывающая на основании закона юридическую по-
117
мощь населению и юридическим лицам '.
Как утверждает Ю.И. Стецовский, "коллегия адвокатов (как адвокатура) - это самоуправляемые общественные организации профессиональных юристов, добровольно объединившихся в целях оказания квалифицированной разносторон-
ней юридической помощи гражданам и организациям, содействия соблюдению и укреплению законности, осуществлению правосудия и правовому воспитанию граждан"8.
По мнению С.М. Жалыбина, "организационно-правовая форма адвокатуры (как коллегия адвокатов) - независимая, профессиональная и самофинансируемая организация адвокатов, создаваемая для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных законом"9.
В соответствии с вышеизложенным, поскольку понятие "адвокатура" является понятием собирательным, определяющим любую организационную форму деятельности адвокатов, в том числе адвокатов, занимающихся адвокатской деятельностью индивидуально, а также различные союзы адвокатов, можно дать следующее определение:
Адвокатура Республики Казахстан - это сообщество адвокатов, которое призвано содействовать реализации гарантированного и закрепленного Конституцией Республики Казахстан права человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифицированной юридической помощи10, профессиональное добровольное объединение граждан, осуществляющее в установленном законом порядке защиту на предварительном следствии, дознании, в суде по уголовным делам, кроме того, осуществляющее представительство интересов истцов и ответчиков по гражданским делам. Адвокатура является общественной самоуправляющейся организацией, призванной на основе закона оказывать населению и организациям юридическую помощь путем консультирования по правовым вопросам, составления разного рода документов и деловых бумаг.
Профессиональная защита нужна для того, чтобы не допустить следственных и иных ошибок особого рода:
- привлечение к уголовной ответственности;
- предания суду и осуждения невинного либо осуждения виновного по закону, предусматривающего ответственность за более тяжкое преступление, чем в действительности им совершенное или назначение чрезмерно сурового наказания;
- а также в других случаях.
В соответствии с уголовно-процессуальным кодексом Республики Казахстан защиту прав и интересов подозреваемых, обвиняемых, подсудимых могут осуществлять супруги, близкие род-
ственники или законные представители11. В целях оказания квалифицированной юридической помощи гражданам в защите по уголовным делам, представительству по гражданским, административным и другим делам Министерством юстиции Республики Казахстан разработан законопроект о внесении изменений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам адвокатуры, в котором предусматривается обязательное участие адвоката в процессе наряду с близкими родственниками и законными представителями.
Задача защитника состоит в том, чтобы своими ходатайствами, жалобами, возражениями, объяснениями обращать внимание компетентных должностных лиц на допущенные следственные и судебные ошибки и требовать их устранения. Обращая внимание в своих ходатайствах на грубые нарушения законности, допущенные сотрудниками полиции или следователями, адвокаты призваны способствовать не только устранению ошибок по конкретному делу, но и улучшению работы правоохранительных органов.
Республикой Казахстан в ноябре 2005 года ратифицирован Международный пакт о гражданских и политических правах12. В соответствии с положениями этого документа каждый человек вправе рассчитывать на квалифицированную юридическую помощь, а также имеет право на свободу ассоциаций (объединений) на территории Республики Казахстан. Однако, хотя в нашем законодательстве закреплено, что судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, т.е. обвинения и защиты, на практике защита в судебном процессе не обладает таким весом, как государственное обвинение. Защитник, как и прежде, остается бесправным по сравнению с органами уголовного преследования и прокурором.
Обеспечивает ли Закон Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности" равенство защиты и обвинения?
Так, часть 1 статьи 23 Конституции Республики Казахстан гарантирует гражданам Республики Казахстан право на свободу объединений. Однако, в статье 1 действующего Закона, в которой определяется назначение адвокатуры, это не отражено, хотя адвокатура является свободным и добровольным сообществом и адвокаты - это профессиональные и квалифицированные работники, которые вправе объединяться в адвокатские сообщества, т.е. коллегии адвокатов. Но ведь они вправе и не объединяться, т.е. не быть чле-
нами коллегии адвокатов, и право адвоката, получившего разрешение от государства заниматься адвокатской деятельностью, является конституционным.
Часть 1 статьи 7 Закона, в которой закреплено, что "адвокат - это гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на право осуществления адвокатской деятельности, обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности" противоречит гарантированному Конституцией Республики Казахстан праву каждого гражданина на свободный выбор рода деятельности. То есть, наличие государственной лицензии на право занятия адвокатской деятельностью не дает адвокату права заниматься этой деятельностью, пока он не станет членом коллегии адвокатов. Однако, членство в коллегии адвокатов является платным. Для того, чтобы стать членом коллегии адвокатов, адвокат обязан внести в коллегию вступительный взнос, который сегодня составляет немалую сумму. Значит, если у адвоката имеется лицензия, но нет таких денег, то он не сможет реализовать свое конституционное право заниматься выбранным родом деятельности.
Пп. 5 п. 1 статьи 31 Закона, в котором обозначено, что исключение адвоката из коллегии производится президиумом коллегии адвокатов в случае занятия предпринимательской деятельностью, а также иной оплачиваемой должности. На наш взгляд, нет необходимости запрещать адвокатам заниматься предпринимательской либо другой оплачиваемой деятельностью, ведь работа адвоката - это юридическая помощь, а адвокат не является государственным служащим.
Согласно статье 20 Закона "на территории области, города республиканского значения, столицы может быть образована и действовать одна коллегия адвокатов, которая не вправе создавать свои структурные подразделения (филиалы и
представительства) на территории другой области, города республиканского значения, столицы".13
На наш взгляд, на территории одной области должны создаваться несколько коллегий адвокатов. Это исключит монополию коллегии адвокатов на оказание квалифицированной юридической помощи, а здоровая конкуренция заставит коллегии адвокатов бороться за свой престиж, повышать свой профессиональный уровень, реагировать на правовые нововведения, а также предпринимать усилия по организации работы таким образом, чтобы коллегия адвокатов пользовалась авторитетом не только внутри конкретного адвокатского сообщества, но и среди других
сообществ адвокатов и государственных структур.
В связи с вышеизложенным, адвокатуру необходимо определить как правовой институт, включающий независимые, добровольные, профессиональные объединения граждан Республики Казахстан, имеющих государственную лицензию на право занятия адвокатской деятельностью, как входящих в состав коллегий адвокатов, так и занимающихся частной индивидуальной адвокатской практикой, а также практикой в частных адвокатских конторах. Необходимо закрепить право граждан Республики Казахстан, получивших в установленном порядке лицензию на право занятия адвокатской деятельностью, осуществлять ее индивидуально, открывая свое адвокатское бюро, либо образовывать совместно с другими адвокатами фирмы.
В целях совершенствования законодательства для эффективной организации деятельности адвокатуры полагаем необходимым обеспечить принципы независимости и ответственности как публично-правового института оказания квалифицированной юридической помощи. Данные меры будут способствовать реализации положений Конституции Республики Казахстан о защите прав и свобод граждан14.
'ст. 1, 13, 14, 16 Конституции Республики Казахстан от 30 августа 1995 года
Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия /Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: 1997 - с.23 3Федеральный Закон Российской Федерации от 31 июня 2002 года "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"
4Закон Республики Армения от 18 июля 1998 года "Об адвокатской деятельности"
5Закон Республики Таджикистан, в редакции Законов РТ от 06 августа 2001 года, 03 марта 2006 года "Об адвокатуре " 6Закон Кыргызской Республики от 30 сентября 1999 года, в редакции Закона КР от 24 марта 2004 года "Об адвокатской деятельности"
7Арсентьев О.В. Адвокатура. Адвокат в уголовном и гражданском процессах. Нотариат в Республике Казахстан: Учеб. Пособие. - Костанай, 1998. - с. 7
8Стецовский Ю.И. Советская адвокатура. М., 1989. - с 35
9Жалыбин С.М. Правовое положение адвоката в уголовном судопроизводстве.-Алматы: Жетг Жареы, 1998. - 32
10п. 1 ст. 1 Закона Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности" от 05 декабря 1997 года
11п. 2 ст. 70 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан от 13 декабря 1997 года
12'Международный Пакт о гражданских и политических правах, г. Нью-Йорк, 19 декабря 1966 г.
13п. 3 ст. 20 Закона Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности" от 05 декабря 1997 года
14ст. 13, 16 Конституции Республики Казахстан от 30 августа 1995 года
•k it it it it
Осы мацалада Цазацстан Республикасындагы адвокатураныц рвлг, адвокаттыц к^цъщтъщ мэртебест кецейту Mscenenepi царалады. Адвокатура саласындагы зацнаманы otcemuidipy бойынша усыныстар бершедй
In given article are considered questions of expansion of a role of advocacy, a legal status of the lawyer of the Republic of Kazakhstan. Offers on perfection of the legislation are given in the field of legal profession.
A A A A A
Институт законодательства Республики Казахстан представляет
О проблемах правоприменительной практики освобождения от уголовной ответственности в связи с примирением сторон. Сборник материалов международной научно-практической конференции 2 ноября 2006 года, 2006 - 144 с. Ред.коллегия: З.Я.Балива, Б.А.Мухамеджанов, А.Ж.Шпекбаев, и др.
Сборник материалов подготовлен по результатам проведенной Министерством внутренних дел совместно с Министерством юстиции и Институтом законодательства Республики Казахстан международной научно-практической конференции на тему: «О проблемах правоприменительной практики освобождения от уголовной ответственности в связи с примирением сторон».
Участники международной научно-практической конференции обсудили теоретические и практические проблемы применения института прекращения уголовного дела в связи с примирением сторон на досудебной стадии уголовного процесса, раскрыли социальную и правовую сущьность, а также формы, место данного института в системе уголовно-процессуального права.
Материалы настоящего сборника предназначены для практикующих юристов, преподавательей, магистрантов, аспирантов, студентов юридических факультетов учебных заведений, а также работников юридических служб государственных органов.
