CC BY
7DOI 10.47643/1815-1337_2022_11_178 УДК 34.096
УСЛОВИЯ ПРИОБРЕТЕНИЯ СТАТУСА РУКОВОДИТЕЛЯ КОРПОРАЦИИ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ СОЕДИНЕННЫХ ШТАТОВ АМЕРИКИ CONDITIONS FOR ACQUISITION OF THE STATUS OF THE MANAGER OF A CORPORATION UNDER THE LAWS OF THE UNITED STATES OF AMERICA РОМАНОВ Андрей Александрович,
старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса Юридической школы ФГАОУ ВО «Дальневосточный федеральный университет», Управляющий партнер, Консультационная группа «Верно». 690002, Россия, г. Владивосток, проспект Красного Знамени, 59 оф. 708. E-mail: [email protected];
НАЛИМОВА Елизавета Юрьевна,
Юрист Консультационной группы «Верно».
690002, Россия, г. Владивосток, проспект Красного Знамени, 59 оф. 708. E-mail: [email protected];
Romanov Andrey A.,
Assistant Professor for Civil Law and Procedure Department of the
Law School of the Far Eastern Federal University, Managing Partner, VERNO, The Consulting Group. Office 708, bld. 59, Krasnogo Znameni av., Vladivostok, 690002. E-mail: [email protected];
Nalimova Elizaveta Yu.,
The Lawyer, VERNO, The Consulting Group, Vladivostok. Office 708, bld. 59, Krasnogo Znameni av., Vladivostok, 690002. E-mail: [email protected]
Краткая аннотация: Статья посвящена актуальному вопросу приобретения статуса руководителя корпорации в соответствии с законодательством США.
Abstract: The article is devoted to the topical issue of acquiring the status of the head of a corporation in accordance with US law.
Ключевые слова: право, руководитель корпорации, Соединенные Штаты Америки, корпорация.
Keywords: law, status, representative, civil procedure, lawyer, attorney, Russia, Singapore, common law.
Для цитирования: Романов А.А., Налимова ЕЮ. Условия приобретения статуса руководителя корпорации по законодательству Соединенных Штатов Америки // Право и государство: теория и практика. 2022. № 11(215). С. 178-180. http://doi.org/10.47643/1815-1337_2022_ 11_178.
For citation: Romanov A.A., Nalimova E.Yu. Conditions for acquisition of the status of the manager of a corporation under the laws of the United States of America // Law and state: theory and practice. 2022. No. 11(215). pp. 178-180. http://doi.org/10.47643/1815-1337_2022_11_178.
Статья поступила в редакцию: 08.10.2022
Законодательство Соединенных Штатов Америки можно охарактеризовать наличием общих правовых норм, регулирующих ту или иную сферу. Наиболее подробное координирование вопросов происходит либо на уровне штатов либо посредством судебной практики, которая осуществляет законодательную функцию посредством заполнения пробелов и недоработок. В США нет общего закона о корпорациях; отсутствует также нормативное определение корпорации. Считается, что в штате Делавэр был принят самый образцовый закон о корпорациях (General Corporation Law), многие положения которого были заимствованы в ряде штатов в 1974-1976 гг1.
Законодательство США на федеративном уровне в основном изложено в Законе о ценных бумагах 1933 года и Законе о ценных бумагах и биржах 1934 года. Более подробное регулирование корпоративных прав участников происходит на уровне штатов. По законодательству США корпорация - это юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством государства его регистрации. Отдельные штаты имеют право издавать законы, касающиеся создания, организации и роспуска корпораций. Высшую власть по определению политики организации и контролирования ее деятельности осуществляет руководящий орган, выбранный владельцами организации. Руководящим органом является совет директоров, а в случае организационно-правовой формы ведения коммерческой деятельности в виде общества с ограниченной ответственностью - совет управляющих, которые, в свою очередь, избирают директора - члена правления корпорации. При этом количество директоров корпорации не ограничивается одним и может быть увеличено либо специальными законами штатов либо уставом корпорации.
В американской корпорации вопросы организации внутрифирменного управления - состав, функции, количество членов совета директоров, наличие и роль комитетов в совете директоров, вознаграждения и аналогичные вопросы определяются акционерами2.
На руководителя корпорации возлагается ряд обязанностей, в том числе надзорного характера, неисполнение которых может повлечь значительные убытки как для акционеров, так и для самой корпорации, в связи с чем к вопросу выбора кандидатуры, которая будет возглавлять корпорацию, акционеры, члены правления подходят очень ответственно.
Генеральный директор (главный исполнительный директор) — это высший руководитель в компании. Он принимает важные корпоративные решения, управляет общими ресурсами и операциями компании, а также общается с советом директоров, управленческой командой и
1 Могилевский С.Д. Сборник научно-практических статей III-ей Международной научно-практической конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом" (25 апреля 2016 г., г. Москва) (под общ. ред. С.Д. Могилевского, М.А. Егоровой) // Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ. Юридический факультет им. М.М. Сперанского. - М.: "Юстицинформ", 2016. https://internet.garant.ru/#/documenty57281521/paragraph/30/docilst/9084/shcwBntrles/D/hlghilght/%D1%80%D1%83%D0%BA%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D0%B4%D0%B8%D1%82%D0%B5%D 0%BB%D1%8C%20%D0%BA%D0%BE%D1%80%D0%BF%D0%BE%D1%80%D0%B0%D1%86%D0%B8%D0%B8%20%D1%81%D1%88%D0%B0:0 (дата обращения: 20.02.2022).
2 Магданов П.В. Сравнение правовых основ регулирования деятельности и управления акционерными обществами в США и России. СТРАТЕГИИ БИЗНЕСА. №2. 2022. [Электронный ресурс]. URL: https://www.eNbrary.ru/download/elibrary_48036422_24993264.pdf (дата обращения: 21.02.2022).
Частно-правовые (цивилистические) науки
осуществляет корпоративные операции. В корпорации исполнительный директор отчитывается перед советом директоров. В форме бизнеса, которая обычно не имеет совета директоров (индивидуальное предприятие, товарищество и т. д.), «главный исполнительный директор» обычно является членом, который задает направление и наблюдает за деятельностью организации.
До тех пор, пока преемники не избраны и не утверждены, совет директоров, в том числе главный исполнительный директор состоят из лиц, указанных в уставе в качестве директоров.
На каждом годовом собрании акционеров акционеры должны избирать директоров на должность до наступления одного из следующих событий: - до следующего ежегодного собрания акционеров и до момента избрания и утверждения их преемников; - наступление срока, предусмотренного решением акционеров; или же - момента, когда директор перестает обладать квалификацией, которая требовалась уставом корпорации на момент избрания директора, если устав на момент избрания директора требовал и связывал срок полномочий директора с наличием у него необходимой квалификации1.
Национальная ассоциация корпоративных директоров (National Association of Corporate Directors) предоставляет услуги по обучению директоров и лиц, намеренных вступить в сообщество директоров, после чего лицо получает сертификат директора NACD. Наличие указанного сертификата подтверждает умения руководить корпорацией и ее работниками, чем предоставляет преимущество перед другими соискателями.
Требования к руководителю корпорации устанавливаются уставом корпорации, наиболее распространенные из них: степень бакалавра или магистра в соответствующей дисциплине или MBA, опыт работы на руководящей должности, знание прибылей и убытков, баланса и управления денежными потоками, а также общих финансов и бюджетирования, способность выстраивать консенсус и отношения между руководителями, партнерами и работниками корпорации, понимание кадрового делопроизводства и управления персоналом, опыт корпоративного управления, подтвержденные навыки ведения переговоров, способность быстро разбираться в новых вопросах и принимать взвешенные решения, способность внушать и вызывать доверие, способность работать под давлением, эффективно планировать личную рабочую нагрузку и делегировать полномочия.
Таким образом, перечень требований к руководителю в большей степени относится к личным качествам и умениям, которые необходимы для эффективного осуществления полномочий на высшей должности.
Американской ассоциацией юристов разработан Закон о модельных бизнес-корпорациях, который применяется корпорациями при осуществлении деятельности и создании учредительных документов и иных положений корпорации. Указанным законом установлено, что учредительным договором корпорации либо подзаконными актами могут быть предписаны квалификационные требования для вступления в должность директора, при этом отмечается, что такие требования должны быть законными и разумными применительно к корпорации.
Примерами квалификаций, которые могут быть установлены, являются требования, основанные на месте жительства, владении акциями, возрасте, стаже работы, опыте, знаниях, профессиональных лицензиях и сертификатах2. При этом требования, применяемые в отношении директоров, имеют значение на момент принятия лица на должность. Таким образом, в случае если уставом корпорации либо решением совета директором будет утверждено такое требование, как проживание в определенном штате (квартале либо районе) и соискатель на момент его принятия на должность директора будет соответствовать указанному требованию, то при фактическом изменении места жительства не последует увольнение/отставка директора.
В США обязанности директоров корпораций регулируются в основном правом отдельных штатов, в ведении которых находится и корпоративное право в целом. Соответственно, в США существует 50 вариантов права, регулирующего обязанности директоров. При том, что эти варианты сильно влияют друг на друга, в целом можно говорить о некоторых основных положениях корпоративного права, общих для всех штатов3.
В соответствии с разделом 302А.305 устава Штата Миннесоты от 2021 г. генеральный директор, главный исполнительный директор обязан: - иметь общее активное руководство бизнесом корпорации; - в случае присутствия председательствовать на всех собраниях совета и акционеров; - следить за выполнением всех распоряжений и решений правления; - подписывать и вручать от имени корпорации любые документы, закладные, облигации, контракты или другие документы, относящиеся к деятельности корпорации, за исключением случаев, когда полномочия на подписание и вручение по закону должны осуществляться другое лицо или прямо делегировано уставом или уставом или правлением какому-либо другому должностному лицу или агенту корпорации; - вести учет и, при необходимости, удостоверять все действия совета и акционеров; - выполнять другие обязанности, предписанные правлением.
Корпорации к имеющимся в уставах Штатов требованиям, определяют, что в обязанности генерального директора входят:
1. Председательствование на годовом собрании компании и на всех заседаниях совета директоров.
2. Работа в качестве наблюдателя или связующего звена с руководителями корпорации (членами Совета директоров), которые, в свою очередь, отчитываются перед советом директоров.
3. Выступление в качестве главного представителя всей организации.
4. Подписание документов от имени корпорации и совета директоров
1 Maryland Code. Corporations and Associations Subtitle 4 - Directors and Officers. 2016. [Электронный ресурс]. URL: https://law.justia.com/codes/maryland/2016/corporations-and-associations/title-2/subtitle-4/section-2-404/ (дата обращения: 15.03.2022).
2 Model Business Corporation Act (2016 Revision) (December 9, 2016) [Электронный ресурс]. URL: https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/business_law/corplaws/20l6_mbca.authcheckdam.pdf (дата обращения: 15.03.2022).
3 Будылин С.Л. Разум и добрая совесть: обязанности директора в США, Великобритании, России. Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. № 2. 2013 г.) [Электронный ресурс]. URL: https://internet.garant.ru/#/document/57595962/paragraph/16/doclist/9084/showentries/0/highlight/%D1%80%D1%83%D0%BA%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D0%B4%D0%B8%D1 %82%D0%B5%D0%BB%D1%8C%20%D0%BA%D0%BE%D1%80%D0%BF%D0%BE%D1%80%D0%B0%D1%86%D0%B8%D0%B8%20%D1%81%D1%88%D0%B0:0 (дата обращения: 15.03.2022).
5. Способствование успеху компании.
При рассмотрении того, что с наибольшей вероятностью будет способствовать успеху компании, законодательство гласит, что директор должен учитывать: вероятные последствия любого решения в долгосрочной перспективе; интересы сотрудников компании; необходимость развития деловых отношений компании с поставщиками, клиентами и другими лицами; влияние деятельности компании на общество и окружающую среду; желательность компании, поддерживающей репутацию компании с высокими стандартами ведения бизнеса; необходимость действовать справедливо в отношениях между участниками общества.
6. Обязанность соблюдать конфиденциальность по отношению к своей компании, а также использование или раскрытие конфиденциальной информации компании только в интересах компании;
Акционеры могут уволить директора, если в уставе корпорации не предусмотрено, что отстранение директора может быть осуществлено только по уважительной причине. При этом, в случае если директор был избран группой акционеров с правом голоса, то правом голоса в голосовании по вопросу смещения директора обладают акционеры такой группы.
Директор корпорации имеет право проверять и копировать бухгалтерские книги, записи и документы корпорации в любое разумное время в той мере, в какой это разумно связано с выполнением директором своих обязанностей в качестве директора, включая обязанности члена комитета, но не для какой-либо другой цели или каким-либо образом, который нарушил бы какие-либо обязательства перед корпорацией1.
Если корпорация, ее должностное лицо или агент, отказывается разрешить проверку или получить или предоставить информацию, запрашиваемую директором, поверенным или другим агентом, действующим от имени директора или не отвечает на запрос в течение двух рабочих дней после подачи запроса, директор может обратиться в суд с иском о принудительной проверке или получении/предоставлении информации2.
Таким образом, каких-либо ограничений в отношении кандидатуры руководителя корпорации законодательно не закреплено. При создании корпорации в учредительном договоре либо ином соглашении учредителей назначается совет директоров и генеральный директор (руководитель корпорации), которые председательствуют на должности до следующего ежегодного собрания (т.е. 1 год), если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Отсутствуют нормативно закрепленные требования в части уровня образования соискателя, однако, ввиду востребованности и уровня ответственности должности руководителя корпорации, имеет место получение высшего образования, которое затрагивало бы вопросы, связанные либо с деятельностью корпораций либо с экономикой, также наличие свидетельств о повышении квалификации предоставляют лицу преимущество перед другими соискателями, поскольку свидетельствуют о постоянном развитии будущего руководителя, что является необходимым для исполнения своих обязанностей.
Библиогра фия:
1. Model Business Corporation Act (2016 Revision) (December 9, 2016) [Электронный ресурс]. URL: https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/business_law/corplaws/2016_mbca.authcheckdam.pdf (дата обращения: 15.03.2022).
2. Maryland Code. Corporations and Associations Subtitle 4 - Directors and Officers. 2016. [Электронный ресурс]. URL: https://law.justia.com/codes/maryland/2016/corporations-and-associations/title-2/subtitle-4/section-2-404/ (дата обращения: 15.03.2022).
3. Florida Statutes. TITLE XXXVI — BUSINESS ORGANIZATIONS [Электронный ресурс]. URL: https://law.justia.com/codes/florida/2011/titlexxxvi/chapter607/section607.1605/ (дата обращения: 02.05.2022).
4. Pennsylvania Code. Title 15 - CORPORATIONS AND UNINCORPORATED ASSOCIATIONS. 2010 [Электронный ресурс]. URL: https://law.justia.com/codes/pennsylvania/2010/title-15/chapter-15/1512 (дата обращения: 02.05.2022).
5. Будылин С.Л. Разум и добрая совесть: обязанности директора в США, Великобритании, России. Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. № 2. 2013 г.) [Электронный ресурс]. URL: https://internet.garant.ru/#/document/57595962/paragraph/16/doclist/9084/showentries/0/highlight/%D1%80%D1 %83%D0%BA%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D0%B4%D0%B8%D1 %82%D0%B5%D0%BB%D1%8C%20%D0%BA%D0%BE%D1%80%D0%BF%D0%BE%D1%80%D0%B0%D1%86%D0%B8%D0%B8%20%D1%81%D1%88%D0%B0:0 (дата обращения: 15.03.2022).
6. Магданов П.В. Сравнение правовых основ регулирования деятельности и управления акционерными обществами в США и России. СТРАТЕГИИ БИЗНЕСА. №2. 2022. [Электронный ресурс]. URL: https://www.elibrary.ru/download/elibrary_48036422_24993264.pdf (дата обращения: 21.02.2022).
7. Могилевский С.Д Сборник научно-практических статей III-ей Международной научно-практической конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом" (25 апреля 2016 г., г. Москва) (под общ. ред. С.Д. Могилевского, М.А. Егоровой) // Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ. Юридический факультет им. М.М. Сперанского. - М.: "Юстицинформ", 2016. https://internet.garant.ru/#/document/57281521/paragraph/30/doclist/9084/shcwentries/0/highlight/%D1%80%D1%83%D0%BA%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D0%B4%D0%B8%D1%82%D0%B5%D 0%BB%D1%8C%20%D0%BA%D0%BE%D1%80%D0%BP/oD0%BE%D1%80%D0%B0%D1%86%D0%B8%D0%B8%20%D1%81%D1%88%D0%B0:0 (дата обращения: 20.02.2022).
References:
1. Model Business Corporation Act (2016 Revision) (December 9, 2016) [Electronic resource]. URL: https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/business_law/corplaws/2016_mbca.authcheckdam.pdf (accessed: 03/15/2022).
2. Maryland Code. Corporations and Associations Subtitle 4 - Directors and Officers. 2016. [Electronic resource]. URL: https://law.justia.com/codes/maryland/2016/corporations-and-associations/title-2/subtitle-4/section-2-404 / (accessed: 03/15/2022).
3. Florida Statutes. TITLE XXXVI — BUSINESS ORGANIZATIONS [Electronic resource]. URL: https://law.justia.com/codes/florida/2011/titlexxxvi/chapter607/section607.1605 / (accessed: 02.05.2022).
4. Pennsylvania Code. Title 15 - CORPORATIONS AND UNINCORPORATED ASSOCIATIONS. 2010 [Electronic resource]. URL: https://law.justia.com/codes/pennsylvania/2010/title-15/chapter-15/1512 (accessed: 02.05.2022).
5. Budylin S.L. Reason and good conscience: duties of a director in the USA, Great Britain, Russia. Bulletin of the Supreme Arbitration Court of the Russian Federation. No. 2. 2013) [Electronic resource]. URL: https://internet.garant.ru/#/dccument/57595962/paragraph/16/dcclist/9084/showentries/0/highlight/%D1%80%D1%83%D0%BA%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D0%B4%D0%B8%D1%82%D0% B5%D0%BB%D1%8C%20%D0%BA%D0%BE%D1%80%D0%BF%D0%BE%D1%80%D0%B0%D1%86%D0%B8%D0%B8%20%D1%81%D1%88%D0%B0:0 (accessed: 03/15/2022).
6. Magdanov P.V. Comparison of the legal bases for regulating the activities and management of joint-stock companies in the USA and Russia. BUSINESS STRATEGIES. №2. 2022. [electronic resource]. URL: https://www.elibrary.ru/download/elibrary_48036422_24993264.pdf (accessed: 02/21/2022).
7. Mogilevsky S.D. Collection of scientific and practical articles of the III International Scientific and Practical Conference "Actual problems of entrepreneurial and corporate law in Russia and abroad" (April 25, 2016, Moscow) (under the general editorship of S.D. Mogilevsky, M.A. Egorova) // Russian Academy of National Economy and the state service under the President of the Russian Federation. M.M. Speransky Faculty of Law, Moscow: Justicinform, 2016. https://internet.garant.ru/#/dccument/57281521/paragraph/30/dcclist/9084/shcwentries/0/highlight/%D1%80%D1%83%D0%BA%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D0%B4%D0%B8%D1%82%D0% B5%D0%BB%D1%8C%20%D0%BA%D0%BE%D1%80%D0%BF%D0%BE%D1%80%D0%B0%D1%86%D0%B8%D0%B8%20%D1%81%D1%88%D0%B0:0 (accessed: 02/20/2022).
1 Florida Statutes. TITLE XXXVI — BUSINESS ORGANIZATIONS [Электрон. ресурс]. URL: https://law.justia.com/codes/florida/2011/titlexxxvi/chapter607/section607.1605/ (дата обращения: 02.05.2022).
2 Pennsylvania Code. Title 15 - CORPORATIONS AND UNINCORPORATED ASSOCIATIONS. 2010 [Электронный ресурс]. URL: https://law.justia.com/codes/pennsylvania/2010/title-15/chapter-15/1512 (дата обращения: 02.05.2022).
