CC BY
183
Научная специальность
12.00.05 «Трудовое право; право социального обеспечения» УДК 343.8
ТРЕБОВАНИЯ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ К МЕДИАТОРУ: СОВРЕМЕННЫЕ ПОДХОДЫ И ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТА
© Садовникова М. Н. *, Анищенко А. С. **, 2019
* Иркутский государственный университет, Иркутск, Россия
** Некоммерческая организация «Иркутский молодежный фонд правозащитников "Ювента"», Иркутск, Россия
Рассматривается фигура медиатора в медиативном процессе в Российской Федерации. Отмечено, что официальное внедрение института медиации в судебное производство и института судебного примирения является первым шагом на пути к введению обязательной медиации для разрешения семейных споров. Подчеркнута необходимость формулировки перечня дополнительных требований к семейным медиаторам.
Ключевые слова: семья, семейная медиация, медиатор, судья в отставке, судебное примирение, несовершеннолетний.
Несмотря на то что институт медиации является относительно новым для российской действительности, государственная политика ориентирует специалистов различных сфер деятельности на активное использование медиации и медиативных технологий в своей работе. На сегодняшний день институт медиации прочно вошел в жизнь нашего общества, доказал свою эффективность и активно развивается.
Современная судебная реформа расширила возможности применения процедуры медиации. Так, Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»1, вступивший в силу, за некоторым исключением, 25 октября 2019 г., которым были внесены изменения в Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»2, Федеральный закон «Об органах судейского сообщества в Российской Федерации»3, Закон РФ «О статусе судей в Российской Федерации»4, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате5, АПК РФ, ГПК РФ и ряд других законодательных актов вводят медиацию в перечень примиритель-
1 О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации : федер. закон от 26.07.2019 № 197-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2019. № 30. Ст. 4099.
2 Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации) : федер. закон от 27.07.2010 № 193-Ф3 // КонсультантПлюс [Электронный ресурс] : справочная правовая система.
3 Об органах судейского сообщества в Российской Федерации: федер. закон от 14.03.2002 № 30-Ф3 // КонсультантПлюс [Электронный ресурс] : справочная правовая система.
4 О статусе судей в Российской Федерации : закон РФ от 26.06.1992 № 3132-1 // Рос. газ. 1992. № 170. Ст. 3.
5 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате,
утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1 // КонсультантПлюс [Электронный ресурс] : справочная правовая система.
ных процедур, применяемых с целью урегулирования различных споров на любой из стадий судебного производства.
Важно отметить появление в связи с реализуемой судебной реформой новой процессуальной процедуры - судебного примирения, а также возникновение нового лица в судебном процессе, осуществляющего данную процедуру, - судебного примирителя.
Впервые вопрос об осуществлении такого рода деятельности судьями был поднят в 2011 г. В 2011-2012 гг. судьи в отставке Иркутской области, Республики Бурятия, Забайкальского края проходили обучение по программе подготовки медиаторов в Автономной некоммерческой организации дополнительного профессионального образования «Иркутский межрегиональный центр образовательных и медиацион-ных технологий»6. По итогам обучения был составлен запрос в Судебный департамент по организационному обеспечению деятельности судов при Верховном Суде РФ относительно возможности проведения процедур медиации судьями в отставке.
Из толкования норм Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации» следовало, что судья, пребывающий в отставке, не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности и деятельности, прямо указанной в законе. Таким образом, в 2012 г. Совет судей РФ пришел к выводу, что судья, пребывающий в отставке, в соответствии с дей-
66 Садовникова М. Н. является учредителем, директором, тренером Автономной некоммерческой организации дополнительного профессионального образования «Иркутский межрегиональный центр образовательных и медиационных технологий».
ствующим законодательством не вправе осуществлять деятельность медиатора1.
Стоит отметить, что на тот момент профессия медиатора не была формально признанной, самостоятельной профессией. Профессиональный стандарт специалиста в области медиации был утвержден лишь в 2014 г.
В настоящее время функции медиатора и судебного примирителя могут осуществлять судьи в отставке. Более того, согласно положениям Регламента проведения судебного примирения осуществлять функции судебного примирителя имеют право только судьи в отставке2.
Вместе с тем важно понимать, что процедура судебного примирения и процедура медиации -это не одно и то же. На данном этапе обозначим основные различия рассматриваемых процедур.
Во-первых, необходимо отметить процедурные различия. Судебный примиритель наравне с проведением переговоров со сторонами спора, в том числе и индивидуальных, изучает материалы дела, документы, иную информацию, предоставленную сторонами. Медиатор актуализирует внимание на отношениях участников спора.
Во-вторых, отмечаются содержательные различия. Судебный примиритель стремится сблизить позиции сторон, демонстрирует сторонам различные варианты урегулирования разногласий и их правовые последствия для каждой из сторон. Медиатор же помогает участникам разрешить конфликт, раскрывая и учитывая интересы обеих сторон, помогая им самостоятельно прийти к взаимовыгодному его решению.
В-третьих, судебные примирители актуализируют свой опыт и в большей степени правовую компетенцию для понимания сторонами правовых последствий и перспектив. Однако, как показывает практика, правового опыта для сближения сторон и эффективного разрешения конфликта недостаточно. Необходимы навыки и технологии, помогающие восстанавливать отношения.
Особенно это актуально при разрешении семейных споров, в том числе споров, касающихся интересов детей. В рамках судебного разбирательства и процедуры судебного примирения опыт и профессиональные компетенции судьи и судебного примирителя, несомненно, помогают разрешить правовые аспекты спора. Про-
1 Обобщение вопросов и ответов : информация Совета судей РФ от 23.08.2012 [Электронный ресурс]. URL: https://www.garant. ru/products/ipo/prime/doc/70118410/#review (дата обращения: 23.08.2019).
2 Об утверждении Регламента проведения судебного примирения: постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 31.10.2019 № 41. Документ не опубликован. [Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_ LAW_336707/ (дата обращения: 01.10.2019).
цедура медиации помогает разрешить более широкий спектр вопросов, решение которых позволяет прийти к урегулированию и правовых аспектов в том числе. На наш взгляд, применение процедуры медиации действительно актуализировано в решении семейных споров, так как медиация отражает диверсификацию ответов на трудности, возникающие в семейной сфере. Практически все семейно-правовые споры медиабельны [2]. Ведь медиация наиболее приемлема в ситуациях, когда:
1) людям (участникам конфликта) необходимо продолжать общение в дальнейшем. В данном случае речь идет о длительных и значимых для участников конфликта отношениях;
2) главным для участников конфликта является не урегулирование правовых претензий, связанных с прошлым, а будущие отношения (семья, бизнес, работа);
3) участники конфликта находятся под сильным влиянием эмоций;
4) участникам конфликта важна конфиденциальность;
5) существует необходимость выработки общего всеобъемлющего решения, а правовым способом возможно охватить только часть проблемы;
6) ситуация сложная и не может быть решена в интересах обеих сторон с помощью права с его бинарным конструктом.
Таким образом, задача медиатора - оказать сторонам помощь в осознании и понимании их реальных потребностей и глубинных интересов, установить утраченный контакт между ними. Медиатор помогает участникам спора справиться с нереальными ожиданиями и найти их собственное, реалистичное и жизнеспособное решение конфликта, которое будет в равной степени для них приемлемо и поэтому будет выполняться ими добровольно. Медиатору во время процедуры медиации также важно снизить эмоциональный накал и помочь сторонам восстановить общение между собой в конструктивном русле, в том числе и для того, чтобы создать качественную основу для выполнения общего решения и формирования будущих отношений между сторонами на качественно ином уровне.
Какие требования предъявляются к специалисту, решающему столь важные задачи?
Требования к медиаторам закреплены в законе и профессиональном стандарте медиатора (для профессионального медиатора), но набор их минимален, и сами требования достаточно формальны: возраст, дееспособность, образование, количество часов обучения.
Прежде всего, закон разграничивает осуществление деятельности медиатора на профессиональной и непрофессиональной основе. Профессиональным медиатором может быть любой человек старше 25 лет, как было обозначено выше, а также имеющий высшее образование и прошедший обучение медиации.
В соответствии с последними изменениями в законодательстве и реализуемой судебной реформой появилось новое положение в законе о медиации о том, что осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе могут также судьи в отставке. Опыт судебной деятельности и профессиональные компетенции судьи в отставке, несомненно, сыграют значимую роль в профессиональной деятельности его в качестве медиатора, вместе с тем, на наш взгляд, данный факт не умаляет значимость и важность получения им навыков и технологий, применяемых медиатором в процедуре, посредством получения дополнительного профессионального образования в сфере медиации.
При рассмотрении данного требования следует отметить также, что, руководствуясь принципами медиации, стороны спора вправе выбирать медиатора по своему усмотрению, однако для случаев, когда спор уже рассматривается судом, важно отметить одно ограничение: такая процедура медиации может проводиться только профессиональными медиаторами.
Вопрос о существующем разделении медиаторов на действующих на непрофессиональной основе и профессиональных медиаторов является спорным и одним из самых обсуждаемых в среде медиаторов. В среде профессиональных медиаторов на протяжении длительного времени обсуждают возможность исключения из законодательства понятия «непрофессиональный медиатор» и дифференциации специализаций медиаторов [1, с. 57].
На наш взгляд, для проведения процедуры медиации в истинном ее понимании специалисту-медиатору необходимо обладать профессионализмом, определенным набором качеств и компетенций, что исключает деятельность в сфере медиации на непрофессиональной основе, т. е. без прохождения дополнительного углубленного обучения и обретения необходимых навыков и технологий.
В качестве одного из требований к медиаторам закон также закрепляет возраст, по достижении которого лицо может осуществлять деятельность медиатора: восемнадцать лет для осуществления деятельности на непрофессиональной основе и двадцать пять лет для профессионального медиатора. По мнению авторов и на основании их практической деятельности
в данной сфере, возраст не является значимым фактором для возможности осуществления деятельности медиатора на профессиональной основе. Возраст не определяет существенно и содержательно профессионального медиатора, не является показателем его опыта и квалификации и не имеет качественного значения для формирования необходимых компетенций и характеристик медиатора.
Представляется важным для дальнейшего совершенствования института медиации определить критерии профессионализма медиатора и разграничить сферы специализации медиаторов. Прежде всего, это касается сферы семейной медиации. Почему сегодня специалисты, в том числе и на международном уровне, активно обсуждают возможность формирования специальных требований к семейным медиаторам? Нормы о семейной медиации должны быть сформированы в законодательстве обособленно, прежде всего, в силу большей значимости и уязвимости семейных отношений и участников семейных споров, серьезности и широты их последствий нарушения отношений и вовлечения в семейные споры несовершеннолетних. Семейная медиация стремится к налаживанию общения, к сохранению связей между членами семьи. Авторы также поддерживают идею того, что возможность обращения к семейной медиации должна происходить еще в самом начале семейного конфликта, чтобы избежать усугубления этого конфликта или того, что он перерастет в судебный спор. Поэтому медиатор, разрешающий споры в семейной сфере, должен обладать специфическими навыками, так как семейная медиация не только разрешает конфликт, но и затрагивает различные глубинные аспекты и вопросы, разрешение которых может повлиять на всех членов семьи, в том числе прямо не участвующих в конфликте, и, что не менее важно, может отразиться на несовершеннолетних членах семьи. Когда семья находится в конфликте, заинтересованные люди - дети, родители, бабушки и дедушки, супруги, другие члены семьи - обычно оказываются в чрезвычайно сложной ситуации. Необходимость долгосрочного решения является неотложной, поскольку поиск решения внутри семьи до момента обращения к медиатору уже ослабляет их стремление к диалогу. Поэтому и требования к медиатору, специализирующемуся в семейной сфере, должны быть особые, как и программа его обучения.
В этом направлении институту медиации в России может быть полезен опыт Франции. Институт медиации сформировался во Франции в середине 1980-х гг. и, несмотря на свою относи-
тельную стабильность, в настоящее время развивается и совершенствуется.
В конце 1997 г. во Франции был проведен конгресс по семейной медиации, после чего Национальный союз семейных ассоциаций Франции запустил процесс выделения института семейной медиации. Именно в то время стали говорить о необходимости обучения, изначального и далее непрерывного, семейных медиаторов. Речь шла о включении семейной медиации в спектр глобальной семейной политики, позволяющей предупредить или ограничить ситуации разрыва семейных отношений и его последствия.
Таким образом, семейная медиация во Франции приняла официальный характер с принятием Закона о родительских правах от 4 марта 2002 г., Закона о разводе от 26 мая 2004 г. и созданием в 2003 г. государственного диплома семейного медиатора [3, р. 5].
В результате было принято определение: «семейная медиация, в случаях развода или расставания, - это добровольный и ответственный ход, который направлен на облегчение диалога между сторонами с трудностями общения или находящихся в ситуации конфликта, который направлен на то, чтобы обозначить и решить проблемы семейной реорганизации, прибегая к помощи нейтрального и конфиденциального вмешательства третьего квалифицированного лица, называемого семейным медиатором»1.
Медиатор с пониманием социологических и психологических особенностей протекания семейных отношений и конфликтов выступает в процедуре как беспристрастная и независимая третья сторона, создавая условия, которые позволяют наладить диалог между сторонами, помогая им создать общий проект решения, который даст им возможность разрешить конфликт и при этом сохранить отношения. В присутствии такой нейтральной третьей стороны обе стороны могут свободно выражать свои потребности, разочарования, ожидания и надежды.
С 1996 г. применение медиации регулируется Гражданским процессуальным кодексом Франции: «Судья может, имея согласие сторон, назначить третье лицо, чтобы выслушать стороны и сравнить их точки зрения, чтобы позволить им найти выход из ситуации конфликта, который их сталкивает»2. В отношении же семейной медиации Гражданским кодексом Франции
установлены специальные правила: судья имеет право в обязательном порядке направлять стороны к семейному медиатору, который бесплатно разъясняет сторонам цели и суть процедуры медиации3.
Для семейного медиатора во Франции существует ряд дополнительных требований. Чтобы осуществлять деятельность по разрешению семейных споров, медиатор должен получить специальный диплом семейного медиатора в региональном агентстве после прохождения обучения или процедуры аккредитации. Чтобы быть принятым на обучение, которое проводится только аккредитованными организациями, специалисту нужно:
- иметь диплом об окончании общеобразовательной средней школы и пройти двухгодичное обучение в социальной сфере или в сфере медицины;
- иметь диплом об окончании общеобразовательной средней школы и пройти 3 или 4 года обучения в юридической сфере, психологии или социологии или обучение в магистратуре;
- иметь диплом об окончании общеобразовательной средней школы и пройти двухгодичное обучение (независимо от специализации), но с профессиональным опытом не менее трех лет в сфере семейного, социального, медицинского, юридического, воспитательного, психологического сопровождения.
Также у медиаторов есть возможность получить диплом посредством подтверждения имеющегося опыта, пройдя определенную процедуру аккредитации, подтвердив общий стаж деятельности в данной сфере не менее трех лет.
Стоит также отметить, что во Франции введена в действие система: от стажа работы в данной профессии и категории зависит финансовая компенсация услуг семейного медиатора, которая соответствует схеме, выработанной и утвержденной Национальной ассоциацией по медиации в семейной сфере4.
Таким образом, учитывая особенности семейных взаимоотношений и специфику работы с семейными конфликтами, а также принимая во внимание эффективный опыт семейной медиации других государств, считаем важным сформулировать перечень дополнительных требований к семейным медиаторам.
Сегодня, изучив изменения, происходящие в связи с реализацией реформы судопроизводства в России, мы можем говорить о том, что
1 По материалам официального сайта Национальной ассоциации по медиации в семейной сфере Франции [Электронный ресурс]. URL: http://fenamef.asso.fr (дата обращения: 01.10.2019).
2 Code of civil procedure [Электронный ресурс]. URL: https://www. legifrance.gouv.fr/ Art. 131-1. (Дата обращения: 01.10.2019).
3 Code civil [Электронный ресурс]. URL: https://www.legifrance. gouv.fr/affichCode.do?cidTexte=LEGITEXT000006070721&dateTe xte=20130701. Art. 255, 373 (2)-(10) (дата обращения: 01.10.2019).
4 По материалам официального сайта Национальной ассоциации по медиации в семейной сфере Франции [Электронный ресурс]. URL: http://fenamef.asso.fr (дата обращения: 01.10.2019).
официальное внедрение института медиации в судебное производство и института судебного примирения является первым шагом на пути к введению обязательной медиации для разрешения семейных споров.
Институт медиации в России получает постепенное развитие и совершенствуется. Богатство и оригинальность инструментов медиации, наряду с другими методами работы при разрешении различных споров, особенно в определенных узких спорах, говорят о ее эффективности, необходимости ее поддержки и расширения возможности ее применения. Ш
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
1. Гайдаенко-Шер Н. И. Унификация требований к квалификации медиатора : медиатор и медиатор в семейных спорах // Актуальные проблемы российского права. 2017. №5. С. 56-60.
2. Магомедова А. Г. Практические аспекты, связанные с применением процедуры медиации в ходе судебного разбирательства // Медиация: теория, практика, перспективы развития. 2017. С. 95-98.
3. Christian Dadomo. The current reform of french law of divorce // IFLScience. Dec., 2004. S. 1-8.
REFERENCES
1. Gajdaenko-SHer N. I. Unifikaciya trebovanij k kvalifikacii mediatora : mediator i mediator v semejnyh sporah. Aktualnye problemy rossijskogo prava, 2017, no. 5, pp. 56-60.
2. Magomedova A. G. Prakticheskie aspekty, svyazannye s primeneniem procedury mediacii v hode sudebnogo razbiratelstva. Mediaciya: teoriya, praktika, perspektivy razvitiya, 2017, pp. 95-98.
3. Christian Dadomo. The current reform of french law of divorce. IFL Science. Dec., 2004, pp. 1-8.
The Requirements for Mediator: Some Problems of the Legal Regulation in Russian Federation and Modern International Approach
© Sadovnikova M. N., Anishchenko A. S., 2019
The article deals to mediator's figure in mediation procedure in Russian Federation. The author considers the formal introduction of mediation in judicial proceedings and judicial conciliation as the first step towards the introduction of compulsory mediation to resolve family disputes. The authors emphasize the necessity of formulating of an additional requirements list for family mediators.
Keywords: family, family mediation, mediator, judge emeritus, judicial conciliation, juvenile.
