CC BY
57И.Е. ЛАБУШКИНА кандидат юридических наук, доцент кафедры государстенных и правовых дисциплин Северо-Кавказского института РАНХиГС при Президенте РФ*
Развитие института медиации в России
Экономическая реформа, которую Россия проводит с начала 90-х гг. XX в., обусловила необходимость создания эффективной системы экономического правосудия и внесудебного разрешения коммерческих споров. С 1992 г. в нашей стране начали работать арбитражные суды. Активные усилия законодателя и предпринимателей позволили фактически заново создать структуру третейского разбирательства. В 2006 г. рабочей группой под руководством В.Б. Исакова разработан и внесен в Государственную Думу для рассмотрения проект Федерального закона "О примирительной процедуре с участием посредника (медиации)". Этот проект прошел серьезную экспертизу с участием судейского корпуса, юридической общественности и практикующих иностранных медиаторов. В целях содействия развитию партнерских деловых отношений и формированию этики делового оборота, гармонизации социальных отношений 7 июля 2010 г. Госдума приняла Федеральный закон № 193-Ф3 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», который законодательно закрепил такой способ улаживания конфликтов как процедура медиации.
Термин "альтернативное разрешение споров" (alternative dispute solution, далее также АРС) впервые появился в США в 60-е гг. прошлого века1. Возникновение несудебных способов урегулирования споров было вызвано прежде всего потребностями реформирования американской судебной системы, которая подвергалась серьезной критике в силу целого комплекса взаимосвязанных причин, а именно: длительных сроков судебного разбирательства и существования "очередей за правосудием"; высоких судебных издержек, часто несоизмеримых с ценой иска; больших процессуальных рисков, связанных с непредсказуемостью размеров присуждаемых присяжными заседателями сумм, в частности по делам из деликтов. Следует отметить, что аналогичные проблемы в той или иной степени существовали и в других странах общей системы права. Одна из областей, где посредничество имеет наиболее длительную историю
* Лабушкина Инна Евгеньевна, e-mail: inna_26@list.ru
1 Каменева П.В. Медиация в России, или альтернативная процедура урегулирования спора с участием посредника // Юристъ-Правоведъ. 2011, № 3.
применения, - сфера международных отношений. Здесь медиация осознанно применялась уже в средние века и успешно применяется в современной международной практике. Еще в 2002 г. Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) был принят и одобрен Генеральной Ассамблеей ООН проект типового закона «О международной коммерческой согласительной процедуре». Принятие этого документа было обусловлено расширением практики применения согласительных процедур в различных странах мира и потребностями унификации на международном уровне положений, связанных с их использованием в урегулировании споров, возникающих в сфере внешнеэкономической деятельности. В июне 2004 г. в Брюсселе при поддержке Европейской комиссии был разработан инициативной группой практикующих медиаторов (посредников), представляющих более 30 европейских организаций, имеющих дело с альтернативными способами разрешения споров, Европейский кодекс (European Code of Conduct for Mediators). Следует отметить, что наш Федеральный закон №193-ФЗ был разработан в соответствии с нормами этих двух важных документов.
К сожалению, многие современные исследователи этой проблемы не знают, что Россия, являясь фактически одним из пионеров медиации, располагает богатым и интересным для современного законодателя опытом разрешения, в том числе и внесудебного, коммерческих споров. Этот опыт формировался в специфических общественно-политических условиях. В России вследствие отсутствия вольных городов торговое сословие не обладало изначальной привилегией и корпоративной обособленностью от остальных социальных групп, а государство в лице князей и дружинников было организатором и активным участником торговых предприятий1. Сословный состав российского общества, в котором купечество стало играть заметную роль, крайне неудовлетворительная деятельность общих судов, дуализм гражданского права - явились главными причинами, обусловившими создание в начале XIX в. в царской империи системы коммерческих судов. Коммерческие суды, рассматриваемые в строго процессуальном смысле, таковыми не являлись. Ориентированные прежде всего на проведение примирительных процедур между участниками торгового оборота, они представляли некий симбиоз третейского разбирательства с элементами современного арбитражного процесса. Первому - они были обязаны тем, что не менее половины судейского корпуса избиралось из авторитетного купечества (не ниже 1 и 2 гильдии), а сам процесс проходил в форме примирительного разбирательства с преимущественным применением норм обычного права; второму - тем, что их организация и
1
Яковлев В.Ф., Семигин Г.Ю. Экономическое (коммерческое) правосудие в России: Зарождение и развитие коммерческого правосудия (XII-IX вв.) В 4 т. М., 2004, т.1, с. 8.
деятельность регламентировалась строгими процессуальными рамками и являлась предметом ведения государства в лице Правительствующего Сената»2. Процедура примирения, которая являлась судебно-добровольной медиацией, детально зафиксирована в § 201 Устава: примиряющие обязаны, выслушав стороны, сначала представить им законы, на основании которых дело может быть решено, а потом сообщить свое мнение о том, каким образом по
о
взаимному соглашению оно могло бы быть кончено «миролюбно»3. Таким образом, в отличие от канонов американской и западноевропейской медиации судебно-добровольная медиация предполагала активное участие государственных примирителей -судей коммерческих судов в процессе примирения сторон торгового спора. Если примирительная процедура оказывалась успешной и стороны договорились о прекращении спора, то § 202 Устава предписывал им заключение мировой сделки. При последующем подписании тяжущимися мировой сделки она вносилась в протокол судебного заседания, сторонам сообщались выписки и дело считалось окончательно решенным (§ 203 Устава). Если же примирения достичь не удавалось, то составлялся протокол, в котором обозначалось, какие были сделаны предложения тяжущимся со стороны примирителей и какие от них получены отзывы. Затем дело поступало к дальнейшему производству, судебным порядком, на общем законном основании (§ 204 Устава). Согласно § 205 Устава проведение примирительной процедуры допускалось с участием поверенных (представителей сторон), но по особой доверенности. Приведенные факты свидетельствует в пользу широкого применения примирительных процедур - медиации (именно этот термин используется в отчете Председателя Таганрогского коммерческого суда) в практике разрешения коммерческих споров на территории России в середине XIX в.1.
Принципиальными отличиями медиации от иных способов АРС являются следующие:
- самая высокая оперативность при разрешении коммерческого спора даже по сравнению с мини-судами, а тем более третейским разбирательством. Она достигается через реализацию принципа мобильности в деятельности медиатора;
- максимально упрощенная процедура разбирательства, правила которой определяют сами стороны;
- возможность сторон в любой момент прекратить процедуру;
2
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Торговый процесс. Конкурсный процесс. М., 2003, т. 4, с. 40-91.
3 Аболонин В.О. К вопросу о коммерческой медиации в России // Арбитражный и гражданский процесс. 2011, № 4, с. 30-35.
1 Аллахвердова О.В. Медиация в философском, психологическом и юридическом контексте // Развитие медиации в России: теория, практика, образование: сборник статей. М., 2012.
- строжайшая конфиденциальность деятельности медиатора;
- невысокий процент невыполнения условий достигнутого сторонами соглашения;
- высокая вероятность сохранения деловых отношений после завершения процедуры медиации;
- руководители конфликтующих сторон имеют возможность самого активного участия в разрешении конфликта
- исключение самой возможности вынесения неожиданного и неблагоприятного для стороны решения по спору.
Медиация проводится в ситуации длительного, «застрявшего» конфликта в таких сферах, как деловые отношения (между начальниками и подчиненными, сослуживцами, квартирантами и хозяевами жилплощади и пр.), тяжбы, разделение имущества и определение способа выполнения родительских обязанностей супругами в ситуации развода. Медиатор, или посредник, - это, как правило, специалист в сфере помогающих профессий (психолог, социальный работник), обладающий особыми знаниями и умениями в области коммуникации, общения. Медиация во многих случаях является альтернативой разрешению конфликтной ситуации через суд; медиация - один из методов, применяемых при работе в парадигме восстановительного правосудия. В медиации нейтральная третья сторона содействует тому, чтобы конфликтующие стороны нашли такое решение спора или тяжбы, которое будет учитывать интересы обеих сторон. Медиация способствует тому, что у людей, находящихся в ситуации конфликта, развивается способность к самоопределению и отзывчивость, нарабатываются умения анализировать ситуацию, принимать решения и учитывать точку зрения других людей. Это процесс, направленный на развитие самости и ее позитивного проявления в отношениях. Задача медиации - прояснить интересы каждой из сторон, чтобы улучшить понимание проблемы. Поддерживать желание участников конфликта стать лучше, содействовать развитию их способности действовать с позиции сочувствующей силы. Помочь сторонам перейти от позиций относительной слабости и неуверенности к позиции силы, а от озабоченности собой - к умению слушать и откликаться на мнение другого человека. Ключевые стратегии медиации - признание чувств, улучшение коммуникации между партнерами, выстраивание отношений доверия.
Основными видами медиации являются: трансформативная медиация, нарративная медиация, экосистемная или семейно-ориентированная медиация, медиация, основанная на понимании, восстановительная медиация, оценочная. Медиатор - это независимое физическое лицо, которое стороны привлекают в качестве посредника в урегулировании конфликта для содействия в выработке сторонами решения по существу спора. Деятельность медиатора может
осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. Осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие возраста восемнадцати лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. Осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе могут лица, достигшие возраста двадцати пяти лет, имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов, утвержденной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Закон о процедуре медиации устанавливает некоторые ограничения для медиаторов.в соответствии с ч. 5 ст. 15 Закона о процедуре медиации медиаторами не могут быть лица, замещающие:
• государственные должности Российской Федерации;
• государственные должности субъектов Российской Федерации;
• должности государственной гражданской службы;
• должности муниципальной службы, если иное не предусмотрено
л
федеральными законами1.
Помимо двух категорий медиаторов Закон о процедуре медиации предусматривает создание организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации. Согласно п. 4 ст. 2 Закона о процедуре медиации такой организацией может быть юридическое лицо, одним из основных видов деятельности которого является деятельность по организации проведения процедуры медиации.
Представляется, что при надлежащем правовом обеспечении в составе арбитражных судов целесообразно создать коллегию медиаторов, сформированную из наиболее опытных судей, в том числе находящихся в отставке. Освободив их от рассмотрения судебных дел, следует вменить им в обязанность вести подготовку дел к слушаниям с обязательным применением примирительных процедур. Такой подход создаст реальную альтернативу и позволит сторонам спора сделать осознанный выбор в пользу негосударственной (добровольной и платной) или государственной (обязательной и фактически бесплатной) медиации.
Без сомнения, совместные усилия юридической общественности нашей страны обязательно приведут к возрождению медиации (примирительного посредничества) в России. Для достижения этой цели нужно совсем немного: изящная доктрина, имеющая своей основой глубокие национальные корни; добротное законодательство, опирающееся на классическое русское право, и последовательная, а главное - непротиворечивая правоприменительная практика.
1 Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" // СЗ РФ, 02.08.2010, N 31, ст. 4162.
Медиация является очень хрупким институтом, и только решив эти проблемы, мы сможем добиться эффективного внедрения ее на российскую почву и извлечения всех ее достоинств.
Лабушкина И.Е. Развитие института медиации в России. Медиация как альтернативный способ разрешения споров, появился в России еще в конце XIX века. Развитие института медиации обусловлено необходимостью создать реальную альтернативу судебной форме разрешения конфликтов.
Ключевые слова: примирительная процедура, посредник, урегулирование споров, медиатор.
Labushkina I.E. Development of mediation in Russia. Mediation as an alternative method of dispute resolution, appeared in Russia in the late 19th century. Development of mediation due to the need to create a real alternative to the judicial form of conflict resolution.
Key words: conciliation, mediation dispute resolution, alternative dispute resolution, the mediator.
