CC BY
274
Сравнительный анализ зарубежных процедур корпоративного банкротства Comparative analyze of foreign corporate bankruptcy procedures
Киракосян А. Э.
магистрант 1-го курса ф-т "Корпоративный юрист" Российско-Армянский университет РА, г. Ереван e-mail: annakirakosian@yahoo. com
Kirakosyan A. E.
1st year master's degree faculty"Corporate Lawyer " Russian-Armenian University RA, Yerevan e-mail: annakirakosian@yahoo. com
Аннотация.
В статье анализируются современные тенденции развития института банкротства корпораций в зарубежных странах, классифицируются системы несостоятельности различных развитых стран и выявляются их особенности. Автором обосновывается необходимость усиления реабилитационной составляющей института банкротства организаций в современных российских условиях.
Annotation.
The article analyzes the current trends in the development of the institution of corporate bankruptcy in foreign countries, classifies the insolvency systems of various developed countries and identifies their features. The author substantiates the necessity of strengthening the rehabilitation component of the institution of organization bankruptcy in modern Russian conditions.
Ключевые слова: корпорации, прокредиторская и продебиторская система, реорганизация, финансовое оздоровление, ликвидация.
Key words: corporations, procreditorial and prodebtorial system, reorganization, financial recovery, liquidation.
Регулирование отношений, возникающих по поводу банкротства организаций, является наиболее динамично развивающейся сферой права в западной и отечественной правовой действительности, чем и обусловлена необходимость постоянного реформирования соответствующего законодательства. В мировой практике банкротство рассматривается как положительное явление, которое способствует исключению из рыночных отношений неконкурентоспособных предприятий.
С развитием рыночных правоотношений регулирование корпоративного банкротства во многих развитых странах стало принимать все больше реабилитационный характер, направленный на сохранение и финансовое оздоровление организации, нежели на его ликвидацию.
В современной мировой практике под несостоятельностью понимается признанная судом абсолютная неплатежеспособность должника, означающая его невозможность вследствие полного расстройства финансового положения погасить свои долги в настоящем периоде и отсутствие такой возможности в дальнейшем будущем при прежнем ведении бизнеса [13].
Следует отметить, что неплатежеспособность должника не обязательно означает последующую ликвидацию, так как должнику предоставляется возможность проведения различных мероприятий по восстановлению платежеспособности: финансовое оздоровление, реструктуризация долговых обязательств и иные методы, содержащиеся в законодательстве о банкротстве [14].
В зависимости от степени защиты кредиторов и должников в настоящее время выделяются следующие системы регулирования отношений несостоятельности:
> прокредиторская (европейские страны, за исключением Франции) - целенаправленная на возвращение долгов кредиторам;
> продебиторская (США, Франция, РФ) - позволяющая должнику, попавшему в тяжелое финансовое положение, освободится от долгов и получить возможность так называемого нового старта ("fresh start") [12].
В целях наиболее глубокого анализа зарубежных процедур банкротства остановимся на некоторых элементах этих систем, используя представителей как прокредиторской так и продебиторской систем.
В Соединенных Штатах Америки законодательство о банкротстве является федеральным и преимущественно статутным. Основой регулирования правоотношений банкротства является Кодекс о банкротстве (Bankrupсy Code 1979) [1]. Дела по процедурам несостоятельности рассматриваются федеральными судами по делам банкротства, процедуры ведутся федеральными и частными управляющими. Функции государственного регулирования отношений банкротства выполняет Комиссия по ценным бумагам и биржам США (The United States Security and Exchange Commission), которая обеспечивает достоверность сведений о финансовом состоянии предприятия-должника и имеет право выступать в суде по любому вопросу дела о банкротстве.
Законодательство США предусматривает следующие типы процедур банкротства:
> ликвидация * - назначенный управляющий собирает имущество должника, ликвидирует его и вырученные средства распределяются между кредиторами по очереди;
> реорганизация - должник обычно продолжает владеть своим имуществом, т.е. менеджмент остается во главе компании, и обязан предоставить кредиторам на рассмотрение план реорганизации. При несогласии кредиторов с планом реорганизации он может быть утвержден единолично судьей, известную как "cramdown", которая имеет характер наибольшего удовлетворения интересов кредиторов. Именно этот тип является преобладающим на практике;
> реструктуризация муниципальной задолженности - способ реорганизации государственными органами их задолженности;
> реструктуризация задолженности частного лица (с устойчивым годовым доходом) -должник сохраняет право распоряжения своим имуществом, однако обязуется периодически производить выплаты в соответствии с планом погашения задолженности;
> реструктуризация задолженности семейных фермерских хозяйств (с устойчивым годовым доходом) - упрощенная процедура, в которой должник сохраняет свое имущество и расплачивается с кредиторами за счет будущих доходов.
* Отметим, что ликвидация имущества производится после признания должника несостоятельным, однако в настоящее время экономически выгоднее представляется возможность сохранения компании.
Таким образом, корпоративное банкротство в США направлено на защиту интересов должника в целях сохранения предприятия даже за счет средств кредиторов. На практике это связано, во-первых, с предоставлением плана реорганизационной процедуры только должником, во-вторых, после принятия плана, менеджеры получают возможность дальнейшего управления бизнесом, в-третьих, длительность утверждения плана реорганизации с его дальнейшим воплощением в жизнь, в итоге может вылиться в ликвидационный процесс [10].
Американское законодательство отдает приоритет реорганизационной процедуре, при которой у участников (акционеров) компании имеется возможность получать возмещение от кредиторов. По мнению автора необходимым представляется внедрение института усиления роли кредиторов в целях ограничения возможности должника по затягиванию процедур и препятствию эффективно решать задачи системы несостоятельности.
В Великобритании основным нормативно-правовым актом, регулирующим правоотношения банкротства, является Акт о банкротстве (Insolvency Act 1986) [5]. Другим важным источником регулирования отношений несостоятельности являются Процессуальные правила банкротства (Bankrupcy Rules 1952) [2]. Отметим, что в отношении юридических лиц используется понятие "несостоятельность" (insolvency) и "ликвидация" (winding-up). Дела о банкротстве рассматриваются специальными судами по делам о несостоятельности и банкротстве по месту нахождения организаций, подающих соответствующее заявление. Английское право предусматривает следующие процедуры несостоятельности:
> назначение администратора (administrative receivership)
> управление (receivership)
> ликвидация (winding up/ liquidation)
> достижение договоренностей (statutory compromises)
> реорганизация (reorganizations). [14]
Отметим, что английская система несостоятельности отдает приоритет ликвидационной процедуре, которая применяется в отношении компании, не имеющей возможности выполнить свои обязательства.
По сравнению с американским правом английское право отдает приоритет проведению выплат по требованию кредиторов и, как правило, контроль над бизнесом переходит к управляющему по делам о несостоятельности, представляющий интересы кредиторов. Основное различие американской и английской практики состоит в том, что в случае банкротства в Великобритании должник отстраняется от распоряжения своими активами, которое переходит управляющему конкурсной массой (далее - Управляющий). Задачей Управляющего становится осуществление максимальных выплат по долгу кредиторов с предпочтительными правами.
Особенностью английского права является то, что фирмы, в основном, пытаются избежать от отстранения руководства компании и стремятся реструктурировать долги фирмы неформальным путем. Эта практика получила название
"London approach", которая обычно включает временную приостановку платежей по кредитным долгам и пропорциональное их списание [15].
Основным нормативно-правовыми актом Франции, регулирующим процедуры банкротства, является Закон «О восстановлении предприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке» (Relative aux administrateurs judiciaires, mandataires-liquidateurs et experts en diagnostic d'entreprise 1985) [7]. Дела о банкротстве в основном рассматриваются коммерческими судами, в определенных случаях также - судами высшей инстанции (дела о несостоятельности некоммерческих юридических лиц).
Согласно Торговому кодексу Франции (Code de Commerce 1673) несостоятельными должниками могут быть объявлены: 1) физические лица; 2) товарищества и 3) корпорации. Не подпадают под действие Закона страховые и банковские корпорации, строительные учреждения и союзы [3].
После признания должника несостоятельным открывается конкурсное производство, однако французское законодательство предусматривает меры по предупреждению открытия данной процедуры. Она
применяется к предприятиям, попавшим в трудное, но не безвыходное финансовое положение, с учетом того, что прекращение деятельности таких предприятий может серьезно нарушить экономические связи. Так, законодательство Франции придерживается концепции сохранения действующих предприятий и рабочих мест.
Признав должника несостоятельным и открыв конкурсное производство, суд может решить провести одну из двух процедур: 1) судебное урегулирование долгов, представляющее собой по сути дела процедуру осуществления мирового соглашения, направленного на предотвращение ликвидации имущества должника, и 2) ликвидацию имущества путем проведения конкурсной распродажи.
Отметим, что французское законодательство также предусматривает уголовное наказание за банкротство. Согласно статье 402 УК в редакции Закона N 81-82 от 2 февраля 1987 года лица, объявленные виновниками в банкротстве, караются: простые банкроты — тюремным заключением сроком от трех месяцев до трех лет и штрафом в размере от пяти до ста тысяч франков или только одним из этих наказаний. [4]
Особенностью французского права является то, что в законодательство Франции приоритетным считает защиту прав работников компании, которая может быть признана несостоятельной. Так, в течение периода наблюдения ни один работник не может быть уволен по инициативе руководства.
Основой регулирования правоотношений, возникающих по поводу банкротства, в Германии является Положение о несостоятельности (Insolvenzordnung 1994), согласно которому компания является несостоятельной, если
> она не в состоянии выполнить свои обязательства по платежам (неликвидность);
> эти обязательства превышают стоимость ее активов;
> компания не может удовлетворить требования кредиторов по мере наступления их сроков в будущем (неминуемая неликвидность). [6]
При введении процедуры конкурсного производства должник теряет права на распоряжение своими активами, которые переходят к администратору по несостоятельности (далее - Администратор). В большинстве случаев Администратор осуществляет продажу организации целиком, однако если имеется возможность сохранения компании, Администратор разрабатывает план по реорганизации, подлежащий утверждению судом. Вместе с этим устанавливается конкурсный иммунитет, означающий, что никто из кредиторов не может осуществлять свои требования иначе, чем в процессе конкурсного производства.
В результате изучения законодательной и теоретической базы немецкой системы банкротства автором выявляются следующие специфические особенности процедур банкротства в Германии:
> преимущественным является ликвидационный тип процедуры банкротства;
> наблюдается значительное вмешательство суда;
> отстраняется менеджмент должника, который переходит Администратору;
> система банкротства основано на модели административного управления;
> процедура банкротства имеет продебиторский характер.
По мнению автора, основной недостаток немецкой модели несостоятельности связан с тем, что все дела о банкротстве начинаются с открытием конкурсного производства (вне зависимости от дальнейшего развития событий), в рамках которого полномочия руководителя предприятия переходят доверительному управляющему.
В Российской Федерации отношения в сфере несостоятельности регулируются Гражданским кодексом РФ 1994г. [8] и ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" 2002 г. (далее - Закон о несостоятельности (банкротстве)) [9].
В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона о несостоятельности (банкротстве) юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены [9].
На основании проведенного анализа автор справедливо замечает, что процедура банкротства в РФ имеет в большей степени продебиторский характер. Это можно наблюдать в установленном порядке подачи и принятия заявления о признании должника банкротом, в котором арбитражный суд имеет возможность отказать в принятии заявления [9].
Более того в Законе о несостоятельности (банкротстве) содержится перечень процедур, имеющих продебиторский характер, в числе которых: финансовое оздоровление (цель - восстановление платежеспособности и погашение задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности) и внешнее управление (цель - восстановление платежеспособности должника). Таким образом, устанавливается направленность российского законодательства на восстановление платежеспособности должника в качестве приоритетной цели.
Однако стоит также учитывать тенденцию перехода российской процедуры банкротства к смешанной системе, в частности, наличие процедуры конкурсного производства как единственной процедуры банкротства в делах о банкротстве кредитных организаций (ст. 189.13 Законе о несостоятельности (банкротстве)).
Проведенный анализ российского законодательства позволяет, безусловно, указывать на административный характер российской процедуры банкротства со значительным судебным вмешательством. Это дает достаточно возможностей для достижения договоренности должником и кредиторами по реструктуризации, но проблема "совместных действий" кредиторов на практике не решается в связи с непринятием кредиторами самой идеи прощения части долгов в целях сохранения стабильности хозяйственных отношений [11].
Изучение зарубежной практики корпоративного банкротства позволяет автору выделить три общих принципов всех механизмов банкротства:
1. Зарубежное законодательство о банкротстве направлено на решение проблем "совместных действий", которые возникают, в случаях, когда кредиторы предъявляют конфликтующие требования на ограниченные средства неплатежеспособной компании и ориентировано на сохранение стоимости компании как "действующего предприятия".
2. Требования кредиторов удовлетворяются в соответствии с установленной очередностью. В первую очередь, как правило, осуществляется выплата кредиторам, обладающим правом залога на предметы конкурсной массы.
3. После ликвидации компании большая часть неоплаченных долгов подлежит прощению, что позволяет руководству начать бизнес с "чистого листа".
Вышеперечисленные принципы осуществляются посредством следующих основных элементов механизма банкротства:
^ мораторий на удовлетворение требований кредиторов;
^ разграничение текущих платежей (осуществляются в целях сохранения стоимости компании как "действующего предприятия") и требований, возникших до банкротства.
Результаты анализа особенностей прокредиторской и продолжниковой модели процедуры несостоятельности зарубежных стран представлены в таблице №1.
Таблица 1. Характеристика зарубежных процедур корпоративного банкротства
Характеристика зарубежных процедур корпоративного банкротства
Признаки характеристи ки США Великобритания Франция Германия РФ
Законодатель ство в области банкротства Кодекс о банкротстве Bankrupcy Code 1979 Акт о банкротстве Insolvency Act 1986 Закон о несостоятельное ти Relative aux administrateurs judiciaires, mandataires-liquidateurs et experts en diagnostic d'entreprise 1985 Положение о несостоятельност и ШвокетоМпшщ 1994 ФЗ "0 несостоятельн ости (банкротстве)" 2002
Преобладаю щий тип процедуры реорганизацио нны й реорганизационны й ликвидационный ликвидационный ликвидационн ый
Приоритет интересов продебиторский покредиторский продебиторский продебиторский продебиторски й
Наличие управ ляющег 0 назначается судом в редких случаях назначается кредитором с предпочтительны ми правами назначается судом назначается судом назначается судом
Участие суда среднее незначительное значительное значительное значительное
Менеджмент должника сохраняется отстраняется отстраняется отстраняется в зависимости от процедуры отстраняется или сохраняется
Таким образом, исследование законодательной базы зарубежных процедур банкротства организаций позволило автору определить систему банкротства РФ, расширить теоретические представления об институте несостоятельности организаций и выявить современные тенденции его развития.
Список используемой литературы:
1. Bankrupcy Code and Related Legislation, Legislated History, Editorial Commentary. 200-2001 ed./ William L. Norton. N.-Y., 200 i.
2. "Bankrupcy Rules" 1952 URL: www.paclii.org > legis > vu-uk act > br1952191 URL: https://books.google.am/books/about/Norton bankruptcy law and practice.html?id=t6dAAQAAIAAJ&redir esc=y
3. Code de commerce (Version consolidée au 22 décembre 2019) URL: https://www.legifrance.gouv.fr/affichCode.do;isessionid=8E749DC5958BiC207897i7i2DFCB83C2.tplgfr44s 1?idSe ctionTA=LEGISCTA000019984250&cidTexte=LEGITEXT000005634379&dateTexte=20191227&fbclid=IwAR2uw4 ybYWHr3R0fk6TMZ2Msfh81fFixWxD6QwScw3 CTERj5dafxb5Nd3Y
4. Code pénal (Version consolidée au 21 décembre 2019) URL: https://www.legifrance.gouv.fr/affichCode.do?cidTexte=LEGITEXT0000060707i9&dateTexte=20i9i227&fbclid=Iw AR i 6ZUP3ldHW7Ox4HPcVAtWhsKIFmpkzkI2RMIqDuq3 JLXVzFlz66dE2GLA
5. Insolvency Act 1986. URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/i986/45/contents
6. Insolvenzordnung 1994 . URL: https://www. gesetze -im-internet. de/inso/
7. Loi n° 85-98 relative aux administrateurs iudiciaires, mandataires-liquidateurs et experts en diagnostic d'entreprise, 1985. URL: https://www.legifrance. gouv.fr/affichTexte.do?cidTexte=J0RFTEXT000000512201&dateTexte=19910104
8. Гражданский кодекс Российской Федерации: Часть первая - четвертая: [Принят Гос. Думой 23 апреля 1994 года, с изменениями и дополнениями по состоянию на 28 октября 2018 г.] // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 22. Ст. 2457. // СПС КонсультантПлюс URL: http://www.consultant.ru/document/cons doc LAW 5142/
9. Федеральный закон о несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons doc LAW 39331/
10. Авдеев С. С. Банкротство как способ ликвидации юридического лица. диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Краснодар 2003.
11. Масленникова Л. В., Залесная Д. С. Цели и задачи института несостоятельности (банкротства): сравнительная характеристика российского и зарубежного законодательства // Молодой ученый. — 2016.
12. Покрытан П. А. Теория антикризисного управления// - М. : ЕОАИ, 2007.
13. Шибанова-Роенко Е.А. Сравнительный анализ национальных моделей несостоятельности (банкротства). М.: Спутник+, 2008.
14. Юрьева Т. В. Управление в условиях несостоятельности: Зарубежный опыт. Сборник документов, материалов и научных статей / УДК 338.001.36, Москва 2011г.
15. Armour John, and Simon Deakin "Norms and private Insolvency: "The London Approach" to resolution of Finansial Distress" Journal of Corporate Law Studies, Vol. 21, 2001.
