CC BY
1785
Марийский юридический вестник
Выпуск 4
Не согласившимися с общим решением судьями был использован и метод толкования с обращением к аргументу абсурдности («the argument of the absurd»). Суть примененного метода заключается в следующем. Вышеупомянутые судьи сравнили утверждения большинства о «широкой свободе усмотрения при установлении системы выборов в связи с историческими, политическими и культурными различиями в Европе» с п.82 решения (где содержится главный аргумент против ограничения избирательных прав заключенных в Великобритании) и пришли к выводу, что данные высказывания противоречат друг другу по смыслу.
Вайлдхабер Л., Ж.-П. Коста и др. указали, что «эволютивный метод все-таки должен иметь под собой достаточный базис в виде изменяющихся условий в странах Совета Европы, включая и достигнутый государствами консенсус, касающийся того или иного общественного явления». По мнению меньшинства судей, в данном деле консенсуса нет.
Так или иначе, решение Суда состоялось. Значит ли это, что в скором времени заключенные некоторых государств-членов Совета Европы смогут голосовать на выборах? Время покажет. Но уже сейчас ясно, что решение по делу Д. Херста является значимым прорывом в области прав человека. Такой прорыв не удался бы без повсеместного использования Судом методологии толкования Конвенции. Также нельзя не заметить тот факт, что эволютивный метод толкования, применяемый Судом особенно часто, в последнее время стал все больше трансформироваться в свободный метод толкования, при котором «новое» толкование статьи Конвенции соответствует социально-политическим реалиям современной жизни, но в то же время является слишком широким, т.е. выходит за рамки текста.
С.А. Рыбакова*
СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ НАСЛЕДСТВЕННОГО ПРАВА РОССИИ И РЯДА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
Наследственное право современных государств неоднородно: можно обозначать систему наследственного права европейских континентальных государств (Франция, Германия, Испания и т.д.), англоамериканское наследственное право, мусульманское право, основанное главным образом на нормах Корана и вытекающих из него шариатских правилах. Наследственное право европейских континентальных госу- 172
Аспирант Казанского государственного университета им. В.И. Ульянова Ленина.
172
2005
5. Вопросы международного права
дарств кодифицировано и включено составной частью в гражданские кодексы, большей частью вслед за нормами о физических лицах и семейных отношениях (например, Германское гражданское уложение 1896 г.: Книга четвертая - Семейное право, Книга пятая - Наследственное право)1.
В Англии наследственное право представлено несколькими отдельными законами - Законом о завещаниях 1837 г., Законом об управлении наследством 1925 г., Законом о наследовании 1975 г. и др.2 Законодательство о наследовании в США отнесено к ведению штатов. В связи с различиями в регулировании отношений по наследованию в законодательстве штатов возникла необходимость проведения унификации, разработан и принят в некоторых штатах единообразный закон о наследовании.
В современном наследственном праве стран континентальной Европы сохранились отголоски отношения римских юристов к наследованию супругов: в первую очередь в качестве наследников призываются кровные родственники, а уж во вторую очередь - супруг.
Наследственное право Германии. По Германскому гражданскому уложению категории наследников и очередность их призвания к наследованию устанавливается по парантеллам. Парантелла - группа кровных родственников, происходящих от общего предка и его нисходящих. Закон не ограничивает количество парантелл. Наследники следующим образом распределяются по парантеллам:
• первая парантелла - нисходящие наследодателя;
• вторая парантелла - родители наследодателя и их нисходящие;
• третья парантелла - дед и бабка наследодателя и их нисходящие.
Если в живых нет ни бабки, ни деда, то наследуют нисходящие
умершего. Если последние отсутствуют, то доля умершего переходит к пережившему наследнику (бабке или деду), а в случае его смерти -к его нисходящим;
• четвертая парантелла - прадеды, прабабки наследодателя и их нисходящие;
• пятая и следующие парантеллы - прапрадеды, прапрабабки и их нисходящие.
Каждая парантелла призывается к наследованию лишь при отсутствии родственников предшествующей парантеллы.
1 Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительноправовое исследование. - М.: НОРМА, 1999. - С. 485.
2 Юридическая энциклопедия. - СПб.: ВК-Кодскс, 1997. - С. 223.
173
Марийский юридический вестник
Выпуск 4
Наряду с родственниками первой, второй и третьей парантелл наследует супруг наследодателя. При отсутствии указанных родственников переживший супруг наследует единолично. Внебрачный ребенок занимает по отношению к матери и отцу равное положение с законнорожденными детьми. В случае смерти отца и его родственников внебрачный ребенок и его нисходящие наследуют наряду с законнорожденными детьми умершего и пережившим супругом. В случае смерти внебрачного ребенка отец такого ребенка и его нисходящие наследуют наряду с матерью и ее законнорожденными детьми. В случае смерти внебрачного ребенка отец внебрачного ребенка и его родственники призываются к наследованию наряду с пережившим супругом наследодателя. По отношению к матери и ее родственникам внебрачный ребенок занимает положение законного ребенка. При отсутствии наследников по закону наследственное имущество по праву наследования переходит к государству (§ 1936 ГГУ).
Закон Г ермании устанавливает случаи, при которых наследники могут быть лишены права наследования. Основанием для лишения является недостойное поведение наследника, выразившееся в попытке или умышленном причинении смерти наследодателю, в причинении вреда его здоровью, в принуждении наследодателя к составлению завещания.
Доля наследников определяется по парантеллам (§ 1924-1931 ГГУ). Внутри первой парантеллы имущество делится поровну между детьми наследодателя. Остальные нисходящие наследуют по праву представления, в соответствии с которым права наследника, умершего ранее наследодателя, переходят к его нисходящим.
Внутри второй парантеллы имущество делится поровну между родителями наследодателя. Если одного из родителей нет в живых, его доля переходит к нисходящим по праву представления, а при их отсутствии -к оставшемуся в живых родителю.
Внутри третьей парантеллы и последующих парантелл доли наследников определяются аналогичным образом: восходящие имеют преимущество перед нисходящими и отстраняют их от наследования; имущество делится поровну между наследниками по отцовской и материнской линиям; при отсутствии родственников в одной линии все имущество распределяется внутри другой; нисходящие наследуют по праву представления.
Переживший супруг не включается ни в одну из парантелл. Он наследует наряду с родственниками, входящими в состав первых трех па-рантелл. Если переживший супруг призывается к наследованию вместе с первой парантеллой, то он имеет право на 1/2; с третьей парантеллой -на 1/2 доли имущества, приходящейся на наследников (бабку и деда на- 174
174
2005
5. Вопросы международного права
следодателя). При отсутствии родственников, входящих в первые три парантеллы, переживший супруг наследует имущество в полном объеме.
Для нисходящих, исключенных наследодателем из завещания, Германское гражданское уложение устанавливает обязательную долю в наследственной массе. Размер такой доли составляет 50% доли, установленной законом. Аналогичное правило распространяется на родителей и пережившего супруга, если эти лица, являясь в данном конкретном случае наследниками по закону, исключены из числа наследников путем завещательного распоряжения или их доля по завещанию меньше, чем половина из законной доли (§ 2302-2305 ГГУ).
Во Франции вопросы наследования регулируются Гражданским кодексом 1804 г., в частности титулом I («О наследовании») и титулом II («О прижизненном дарении и завещании») его книги третьей («О способах приобретения права собственности»)1.
Так, статья 731 ГК предусматривает четыре категории наследников по закону:
1) дети и другие нисходящие родственники наследодателя;
2) восходящие родственники наследодателя;
3) родственники наследодателя по боковой линии;
4) переживший супруг.
При этом ст. 725 устанавливает, что наследниками могут быть лица, «существующие в момент открытия наследства». Понятие существования является более широким, нежели, например, понятие нахождения в живых, и позволяет наделить наследственной правоспособностью зачатых, но еще не родившихся детей. Например, мертворожденные дети и дети, родившиеся «нежизненноспособными», наследниками не признаются. Другая категория лиц, правовое положение которых в наследственных отношениях не всегда легко определить, - это безвестно отсутствующие. Поэтому Законом № 7701447 от 28 декабря 1977 г. в ст. 725 ГК было внесено дополнение, прямо предусматривающее, что наследниками могут быть лица, в отношении которых вынесена презумпция безвестного отсутствия.
Еще одна категория наследников по закону, о которой следует сказать особо, - это лица, наследующие по праву представления.
Статья 739 ГК определяет право представления как юридическую фикцию, позволяющую признать за представителем положение, степень родства и права, которыми обладал по отношению к наследству и наследодателю представляемый. Например, если у наследодателя было 175
1 Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. П. - М., 1984. -С. 280.
175
Марийский юридический вестник
Выпуск 4
три сына, один из которых умер, оставив двух дочерей, то две внучки призываются к наследованию вместе с двумя оставшимися в живых сыновьями, как бы замещая умершего отца. Статья 744 ГК уточняет, что право представления не может иметь места в отношении лиц, находящихся в живых. Согласно этой же статье отказ представителя от наследства представляемого не препятствует представителю замещать представляемого к наследованию по закону. Так, в нашем примере внучки будут призваны к наследованию даже в том случае, если ранее они отказались принять наследство своего отца.
Право представления действует только по нисходящей и боковой линии родства, без ограничения степеней родства по прямой линии, и включая племянников и их нисходящих по боковой линии. Гражданский кодекс не содержит четкого определения очередности призвания к наследованию наследников по закону. Однако анализ его положений позволяет вывести пять очередей наследников. К ним относятся: дети наследодателя, его родители, дед и бабка, переживший супруг, боковые родственники.
Согласно ГК лишаются своих долей в наследстве недостойные наследники, которыми считаются (ст. 727 ГК):
• осужденный за убийство или за покушение на убийство наследодателя;
• выдвинувший против наследодателя заведомо ложное обвинение в убийстве;
• совершеннолетний наследник, знавший об убийстве наследодателя, но не донесший о нем правосудию.
Дети недостойного наследника, призываемые к наследству в личном качестве, а не по праву представления, не лишаются наследства по вине отца. Наследник, признанный недостойным, обязан возвратить все плоды и доходы от наследства, полученные им с момента его открытия.
Итак, в целом развитие наследственного права в странах континентальной Европы шло в направлении выравнивания положения наследников по закону, что, конечно, не исключало наличие очередности их призвания к наследованию. Наследственное право саран континентальной Европы исходит из идеи свободы завещательных распоряжений, опирающейся на признание свободы частной собственности. Однако свобода эта ограничена правилами об обязательной доле, которые существуют в законодательстве всех стран.
Законодательство Англии традиционно отдавало предпочтение перед другими наследниками пережившему супругу. При этом законом о наследовании 1975 года (об обеспечении семьи и иждивенцев) были расширены его возможности на получение «разумного содержания» за 176
176
2005
5. Вопросы международного права
счет наследственного имущества. Кстати, этим же законом аналогичные права были предоставлены более широкому, чем ранее, кругу лиц: бывшей жене, не вступившей в другой брак, детям наследодателя, в том числе и внебрачным.
Англо-американское право содержит институт взаимных завещаний, где несколько лиц принимают на себя встречные обязательства относительно друг друга. По существу, это уже двусторонний (или многосторонний) договор, что в корне противоречит российскому отношению к завещанию, как к односторонней сделке, содержащей волеизъявление лишь одного лица. В этом смысле нам ближе законодательство Франции, где закон прямо запрещает как совместные, так и взаимные завещания.
В отличие от стран континентальной Европы в Англии закон предусматривает лишь одну форму завещания: оно должно быть составлено письменно, подписано завещателем и удостоверено не менее чем двумя свидетелями в присутствии завещателя.
Большинство штатов США восприняло английскую форму завещания (за исключением Луизианы, где, как мы говорили, действует французский Гражданский кодекс). Однако многие штаты США наряду с английской формой завещания признали возможность и других форм, в частности, собственноручных завещаний.
Как говорилось выше, не все лица имеют право составить завещание (недееспособные, несовершеннолетние). Естественно, что и в наследственном праве западных государств имеются соответствующие ограничения. Первое условие, определяющее способность к составлению завещания, - достижение определенного возраста. В Англии, Швейцарии, Франции, большинстве штатов США - это 18 лет. Однако в Германии способность к составлению завещания возникает с момента достижения 16 лет.
Интересное правило в законодательстве Франции. Несовершеннолетние в возрасте от 16 до 18 лет могут составить завещание на половину своего имущества, а при отсутствии у них наследников по закону до 6-й степени родства - на все свое имущество. В Англии есть тоже одна интересная деталь в законодательстве о наследовании: военнослужащие и моряки могут составлять завещания по достижении 14 лет. Норма, конечно, интересная, но вряд ли жизненная.
Что касается способов отмены завещания, то они, как правило, такие же, как и по законодательству РФ, - составление нового завещания, подача заявления об отмене завещания. Однако возможны способы, не характерные для нашего права: уничтожение завещания, изъятие завещания, депонированного у нотариуса. 177
177
Марийский юридический вестник
Выпуск 4
В Англии и США завещание автоматически аннулируется также в случае вступления в брак лица, ранее составившего завещание.
Когда наследников по закону вообще нет, то имущество переходит к государству. Однако если в Г ермании и Швейцарии государство наследует имущество (и, следовательно, принимает на себя обязанности наследодателя, например, по долгам), то во Франции, Англии США имущество переходит к государству как бесхозное, со всеми вытекающими отсюда последствиями.
Весьма существенно отличается регулирование вопросов перехода наследственного имущества и ответственности по долгам наследодателя законодательством западных стран континентальной Европы от регулирования аналогичных вопросов нашим правом. Есть различия и по сравнению с англо-американским правом.
Итак, по порядку. Переход права собственности на наследственное имущество от наследодателя к наследнику происходит в Германии, Швейцарии и Франции в момент смерти и непосредственно (минуя промежуточные звенья). При этом никаких действий по принятию наследства наследнику совершать не надо. По французскому праву отказ от наследства может быть совершен в течение максимального давностного срока (30 лет) путем подачи заявления, регистрируемого в канцелярии суда. Допускается отказ от наследства в пределах конкретного срока и законодательством Германии и Швейцарии. В РФ наследники отвечают по долгам наследодателя только в пределах наследственной массы. В странах же континентальной Европы вопрос решается по общему правилу иначе: ответственность наследников перед кредиторами наследодателя не ограничена, т.е. действует и за пределами актива наследственного имущества.
Однако такой ответственности можно и избежать. Так, во Франции наследник будет отвечать по долгам наследодателя только в рамках актива, если примет наследство с условием составления описи имущества. Лица, получающие наследство в Г ермании, могут требовать установления так называемого управления наследством либо открытия конкурса. Не вдаваясь в подробности, скажем, что оба этих способа гарантируют наследникам ответственность только в пределах актива.
В Швейцарии также возможно применение двух способов: либо как и во Франции, принятие наследства с условием составления описи наследственной массы, либо проведения ее ликвидации (погашением за счет вырученных средств долгов и передачей оставшейся суммы наследникам). 178
178
2005
5. Вопросы международного права
Если по нашему законодательству ответственность наследников всегда долевая (во Франции так же), то в Германии и Швейцарии, как правило, солидарная.
Принципиально иной порядок существует в странах с англоамериканской системой права1. Здесь наследство переходит не непосредственно к наследникам, а сначала оказывается в распоряжении «личного представителя» наследодателя. Личный представитель либо определяется завещанием (тогда он именуется «исполнитель завещания»), либо в официальном порядке (тогда он «администратор»). Его полномочия возникают с момента утверждения судом данного лица в качестве «личного представителя». В его функции входят ликвидация имущества наследодателя, погашение в порядке законной очередности долгов, взыскание долгов с должников наследодателя, управление наследственным имуществом и т.д. Если имущество ликвидируется, то это происходит под контролем суда, который может требовать от «личного представителя» представления интересующих суд документов. Таким образом, происходит как бы очищение наследства от долгов. «Очищенное» наследство передается наследникам в тех долях, которые им причитаются. Естественно, что при таком порядке вопрос о взаимоотношениях наследников с кредиторами не возникает, так как пока есть неудовлетворенные кредиторы - нет полноправных наследников. Сам же личный представитель несет ответственность как перед наследниками, так и перед кредиторами за свою деятельность.
И еще один вопрос, о котором следует кратко упомянуть. В большинстве зарубежных стран существует прогрессивный налог на наследство, достигающий иногда 60%.
Особняком стоит мусульманское наследственное право, в основе которого лежит вера в существование двух миров: земного мира (адду-нья) и загробного (аль-ахират). Подготовка мусульманина к загробному миру по шариату заключается в старании не оставить после себя никаких долгов и незавершенных дел, будь они религиозного или светского характера.
Своеобразие мусульманского права состоит в том, что оно не допускает полного лишения права наследников на имущество предков, лишает родителей права на ограничение числа наследников. Так отец не может оставить все свое имущество только одному своему сыну (или дочери), если у него их несколько.
Мусульманское наследственное право имеет много отличий от российского гражданского права, среди них такие: 179
1 Баршевский М.Ю. Наследственное право. - М., 1996. - С. 154.
179
Марийский юридический вестник
Выпуск 4
• несовпадение количества очередей наследования по закону;
• прадед и прабабка не наследуют вообще;
• при наличии наследников по закону исключается возможность наследования по завещанию;
• участие наследников каждой очереди в разделе имущества наследуемого имущества зависит в количественном соотношении от определенных принципов, в числе которых можно выделить явный приоритет братьев перед сестрами.
Наряду с отличиями между мусульманским наследственным правом и российским гражданским правом, имеется сходство:
• призвание к наследованию наследников следующей очереди только в случае отсутствия наследников предыдущей очереди;
• внуки также наследуют в случае отсутствия их живых родителей.
В мусульманском праве о наследовании имеется особый раздел о
правах мужа и жены на наследство в случае смерти одного из них. Законы шариата и здесь устанавливают неравное отношение права к мужчине и женщине, мужу и жене. Следствием наследственного права является то, что после смерти мужа положение женщины-мусульманки ухудшается вдвое. Во-первых, смерть мужа является для нее потерей единственного кормильца, а во-вторых, вдова теряет часть имущества, которое было в распоряжении семьи, пока был жив муж.
По общим правилам шариата о наследовании наследники как по завещанию, так и по закону не только получают имущество и другую собственность. На них ложится также выполнение религиозных обетов наследодателей, которые те не успели выполнить при жизни1. Если родители умерли, не успев выполнить обещанные молитву, пост или другие религиозные обряды, то обязанность эта переходит к их совершеннолетним детям или иным наследникам по закону или завещанию.
В мусульманской юриспруденции разработаны правила дележа наследства, если оно представлено единичными неделимыми вещами. Например, если после покойного остались перстень, Коран, сабля, какая-то одежда, и все в одном экземпляре, в единичном числе, то их получает старший сын умершего. Если же указанных предметов осталось по несколько, тогда старший сын должен поделиться ими с другими наследниками.
Итак, мы обнаруживаем в мусульманском праве наследования некоторые принципы мирового гражданского права: такие, как учение о частной собственности, ее охране и стремление не допустить при наследовании дробления имущества в той степени, которое могло бы 180
1 Петрушевский И. Ислам в Иране в УН-ХУ веках. - Л, 1996.
180
2005
5. Вопросы международного права
повредить установившемуся сословному делению общества, а также сохранить имущество в рамках рода, определяемого по мужской линии.
А.В. Мелешников*
О МЕЖДУНАРОДНОМ ХАРАКТЕРЕ КОРРУПЦИОННОЙ ПРЕСТУПНОСТИ (в контексте обеспечения национальной безопасности)
Стабильность международного и национальных правопорядков во многом определяется наличием и качеством правового антикоррупционного инструментария. К сожалению, потребность в международном сотрудничестве по противодействию коррупционной преступности была осознана лишь в последние десятилетия. Рассмотрению вопросов, каким образом эта потребность осознавалась и какое значение все это имеет для России, посвящена данная статья.
В силу ряда исторических причин пионером в деле осознания опасности коррупции оказались Соединенные Штаты Америки.
Назначение на работу в органах государственного управления США первоначально было основано на принципе предоставления постов сторонникам победившей партии (по-видимому, как сейчас в России).
Первый крупный скандал разразился в 1830-году в связи с хищением президентским назначенцем 1 млн. 250 тысяч долларов США. Другой, еще более крупный скандал был связан с убийством в 1881 г. президента Джеймса Г арфилда человеком, считавшим, что президент был обязан предоставить ему должность в своей администрации.
В 1883 году новый состав Конгресса принял первый комплексный закон о государственной службе (Закон Пендлтона). Им были введены экзамены на компетентность и соответствие должностям* 1. В середине XX века Конгресс принял ряд других антикоррупционных законов, включая Закон об административной процедуре и Закон о гласности в системе управления США. Этими законами был обеспечен широкий доступ общественности к документам и информационным ресурсам
Канд. юрид. наук, доцент кафедры государственно-правовых дисциплин Нижегородской академии МВД РФ, член Российской ассоциации международного права.
1 Подробно см.: Лей Д.С. Обеспечение принципов добросовестной деятельности и норм служебной этики в структурах государственной власти США // Вопросы демократии. Электронный журнал Государственного департамента США. Том 5. - 2000. -№ 2 (август). - С. 33.
181
