CC BY
275
< >
о о
И. Ю. Пешперова Iu. J. Peshperova
Современные аспекты международно-правового регулирования иностранного усыновления
Modern Aspects of International Legal Regulation of Foreign
Adoption
Peshperova Izolda Juryevna
North-West Institute of Management — branch of the Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration (Saint-Petersburg) Associate Professor of the Chair of International and Humanitarian Law
PhD in Jurisprudence, Associate Professor intlaw@szags.ru
Пешперова Изольда Юрьевна
Северо-Западный институт управления — филиал РАНХиГС (Санкт-Петербург)
Доцент кафедры международного и гуманитарного права
Кандидат юридических наук, доцент intlaw@szags.ru
КЛЮЧЕВЫЕ СЛОВА
иностранное усыновление, коллизионные нормы, международное частное право, российское право
KEY WORDS
foreign adoptions, conflict rules, international private law, Russian law РЕФЕРАТ
В статье рассмотрены международно-правовые основы иностранного усыновления. При этом освещаются проблемы взаимодействия норм международного права, международного частного права и национального законодательства РФ и зарубежных стран: порядок и условия усыновления, ограничение правоспособности иностранных усыновителей.
ABSTRACT
The article describes the international legal framework for foreign adoption. Problems of interaction of the norms of international law, international private law, national legislation of Russian Federation and foreign countries: the procedure and conditions of adoption, restricting the legal capacity of foreign adoptive parents.
Правоотношения в области международного (иностранного) усыновления регулируются правовыми нормами, разными как по форме закрепления, так и по юридической силе. Такое многообразие обусловлено наличием в правоотношении так называемого иностранного элемента.
Как известно, гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом, регулируются международным частным правом [3, с. 30-31]. Под «иностранным» следует понимать эле-
менты структуры правоотношения во всем их многообразии: субъект, объект, юридический факт, содержание. Неоднородность элементов правоотношения приводит к проблеме столкновения (коллизии) права разных государств, законодательство которых ко всему прочему может по-разному регулировать одни и те же правоотношения. Таким образом, возникает коллизия права нескольких государств, с которыми правоотношение связано посредством того или иного элемента правоотношения.
Поскольку международное частное право основывается на принципах свободы, диспозитивности, равенства субъектов и автономии воли, то к сфере урегулирования относятся лишь коллизии (столкновения) частного материального права иностранного государства (гражданского, торгового, семейного и т. д.), а не публичного (налогового, уголовного, финансового и т. д.). В противном случае имело бы место нарушение принципа суверенного равенства государств и принципа невмешательства во внутренние дела государства. В результате применения норм международного частного права появляется уникальный аспект правового регулирования общественных отношений — на территории одного государства может быть применено частное право другой страны.
С другой стороны, наличие иностранного элемента в частноправовых отношениях напрямую связано с международным аспектом правового регулирования, поскольку в правовую систему того или иного государства входят международные договоры, вступившие в силу для последнего. Без установления четкой взаимосвязи между нормами международных договоров и коллизионными нормами международного частного права невозможно представить особенности правового регулирования общественных отношений в области усыновления.
В этой связи представляется целесообразным рассмотреть институт международного (иностранного) усыновления вконтексте правовых норм международного права, унифицированных материально-правовых и коллизионно-правовых норм международного частного права.
Итак, основу межгосударственного сотрудничества в области усыновления составляет Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. Для РФ Конвенция вступила в силу 15 сентября 1990 г.1. Конвенция является источником международного права, поскольку
1 Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. // Собрание международных договоров СССР. 1993. Вып. XLVI.
регламентирует международные обяза- о
тельства государств-участников в обла- ^
сти защиты прав ребенка, в том числе и ^
при усыновлении. Конвенция не опреде- ^
ляет правовую природу «иностранного» ^ усыновления, не раскрывает содержания
отношений между усыновителем и усы- о
со
новленным, поскольку относит данные о вопросы к внутригосударственному пра- < ву стран-участниц. Основополагающим ^ положением Конвенции следует считать х принцип приоритета прав и законных 2 интересов ребенка, которым следует н-руководствоваться и при иностранном ^ усыновлении. щ
В ст. 21 Конвенции говорится, что усыновление ребенка из одной страны-участницы в другую может рассматриваться лишь в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если в стране происхождения он не может быть передан на воспитание или помещен в семью, а также обеспечение какого-либо подходящего ухода является невозможным2. Таким образом, закрепляется приоритетная форма внутреннего усыновления3 либо использование иных форм, допустимых национальным законодательством (приемная семья, опека). Что касается защиты прав и законных интересов детей при усыновлении в другое государство-участник, то страны-участницы, в которых допускается (признается) такое усыновление, обеспечивают:
1) соблюдение норм и гарантий, которые применяются в отношении внутреннего усыновления;
2) получение разрешения компетентных органов государства на такое усыновление с соблюдением применимого закона и достоверной информации о процедуре усыновления;
3) определение статуса ребенка, в отношении которого возможно иностранное усыновление;
2 Там же.
3 По нашему мнению, под «внутренним усыновлением» следует понимать отношения, в которых отсутствует иностранный элемент, а именно у усыновителя и усыновленного должно быть общее гражданство государства, на территории которого и производится усыновление.
о 4) недопущение финансовых выгод при устройстве ребенка на воспитание в ^ иностранном государстве; ^ 5)получение согласия на усыновление законных представителей ребенка; 6) заключение двусторонних и много-о сторонних соглашений в области ино-
со
о странного усыновления, в том числе
< по вопросам деятельности компетентен 1 1= ных органов1.
х В исполнение данного положения го-2 сударства-участники, к которым относит-н- ся и РФ, заключили ряд международных ^ соглашений.
Одним из таких многосторонних договоров в области международного усыновления стала Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления от 29 мая 1993 г.2. В целом Конвенция содержит унифицированные материально-правовые нормы о правовой сущности и признании правовых последствий иностранного усыновления, о создании централизованного компетентного органа по вопросам иностранного усыновления. РФ подписала, но пока не ратифицировала Конвенцию.
Так, Конвенция распространяется на полное усыновление, при котором между усыновителем и усыновленным устанавливается состояние постоянной связи как между родителями и детьми — признаются правоотношения между ребенком и его приемными родителями, возникает ответственность приемных родителей за ребенка. Если в соответствии с законодательством государства происхождения прекращаются ранее существовавшие
1 Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. // Собрание международных договоров СССР. 1993. Вып. XLVI.
2 Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления от 29 мая 1993 г.:
[Электронный ресурс] // Усыновление в России: Интернет-проект Министерства образования и науки РФ. Департамент государственной политики в сфере защиты прав детей. URL: http://usynovite.ru/document/ international/conventionjnt (дата обращения: 3.06.2013).
правоотношения между ребенком и его матерью и отцом, то в принимающем государстве ребенок имеет те же права, которые вытекают из усыновления в принимающем государстве или в любом другом государстве-участнике Конвенции, где признается усыновление (ст. 26). Подчеркнем, что Конвенция четко обозначает субъектов и как следствие отношения между ними — приемные родители и ребенок, ребенок и его мать, отец по происхождению.
Согласно ст. 2 иностранное усыновление имеет место, когда ребенок, постоянно проживающий в одном государстве-участнике («государство происхождения»), переехал, переезжает или должен переехать в другое государство-участник Конвенции («принимающее государство») либо усыновление ребенка в государстве происхождения осуществляется супругами или лицом, которые обычно проживают в принимающем государстве3. Как видим, Гаагская конвенция определяет иностранный элемент в правоотношениях как место совершения усыновления, и его правовые последствия возникают на территории разных государств либо место обычного проживания усыновителя и усыновленного должны находиться на территории разных стран. Не менее важным представляется и введение понятий «принимающее государство» и «государство происхождения» с целью уточнения международного (иностранного) характера отношений усыновления.
В соответствии с Гаагской конвенцией каждое государство-участник обязано создать централизованный орган по вопросам иностранного усыновления. К компетенции такого органа отнесены следующие функции:
1) координация деятельности с централизованными органами государств-участников и национальными органами, учреждениями;
2) предоставление информации о национальном законодательстве в области усыновления;
3 Там же.
3) подготовка статистических данных, стандартных форм;
4) принятие ходатайств об усыновлении от лиц, проживающих в принимающем государстве;
5) подготовка документов, информации, отчетов об усыновителях, ребенке.
В общем, под «иностранным» усыновлением следует понимать семейно-пра-вовые отношения, в которых усыновитель и усыновленный являются гражданами разных государств либо установление усыновления имеет место за границей и осуществляется согласно иностранному законодательству. Как справедливо замечает М. М. Богуславский, именно в таких случаях используется понятие «международное», или «иностранное», усыновление [1, с. 216-217]. На наш взгляд, к «иностранному» усыновлению можно отнести и признание на территории одного государства правовых последствий усыновления, произведенного в другой стране.
Следовательно, необходимо на основе коллизионных норм международного частного права определить, с одной стороны, применимое право государства, с другой — сферу действия применимого права, т. е. правоотношения в рамках усыновления. Коллизионные нормы могут содержаться как в международных договорах, так и во внутригосударственном законодательстве.
С целью унификации коллизионно-правовых норм международного частного права заключаются договоры о правовой помощи по гражданским, семейным делам. Для стран-членов СНГ, в том числе для РФ, большое значение имеет Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.1.
1 Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (в ред. Протокола от 28 марта 1997 г.) // Собрание законодательства РФ. 1995. № 17. Ст. 1472; Собрание законодательства РФ. 2008. № 4. Ст. 224.
Если усыновитель и ребенок являются о гражданами разных государств-участни- ^ ков Конвенции, то к условиям усынов- ^ ления применяется право государства, ^ гражданином которого является усыно- ^ витель, а в отношении требований согласия законных представителей, компе- о тентного органа и ребенка, применяется о законодательство, гражданином которого < является ребенок. Если усыновление осу- ^ ществляется супругами, являющимися х гражданами разных государств — участ- 2 ников Конвенции, применяется законо- н-дательство обоих государств2. ^
Соответственно, Конвенция СНГ до- щ пускает единоличное усыновление и усыновление супругами. Иностранным усыновление будет, когда усыновитель и усыновленный имеют гражданство разных стран — участниц Конвенции на момент подачи заявления. Подобные коллизионные нормы содержатся во многих двусторонних соглашениях о правовой помощи, в частности в Договоре между РФ и Республикой Польшей о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996 г.3, в Договоре между РФ и Эстонией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 26 января 1993 г.4.
На основе анализа национального законодательства о международном частном праве различных государств, в частности ст. 165 СК РФ от 29 декабря 1995 г.5, ст. 22 Вводного закона к ГГУ ФРГ от 18 августа 1896 г. (в ред. от 21 сентября 1994 г.) [2, с. 599-600],
2 Там же.
3 Договор между РФ и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996 г. // Бюллетень международных договоров РФ. 2002. № 5. С. 56.
4 Договор между РФ и Эстонией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 26 января 1993 г. // Бюллетень международных договоров РФ. 1998. № 3. С. 12.
5 Семейный кодекс РФ: Федеральный закон от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 16.
о § 26 Федерального закона Австрии ^ «О международном частном праве» от ^ 15 июня 1978 г. [4, с. 162], ст. 18 Зако-^ на Турции «О международном частном ^ праве и международном гражданском процессе» от 20 мая 1982 г. [Там же, о с. 579], ст. 53 Закона Туниса «О между-о народном частном праве» от 27 ноября < 1998 г. [Там же, с. 569], ст. 38-39 За-с кона Италии «Реформа итальянской сих стемы международного частного пра-2 ва» от 31 мая 1995 г. [Там же, с. 332], н- Закон Таиланда «О конфликте законов» ^ от 10 марта 1938 г. [Там же, с. 558] с можно констатировать следующее.
Во-первых, правосубъектность усыновителя определяется по личному закону физического лица1, а именно по праву государства, гражданином которого является усыновитель2 [2, с. 599; 4, с. 332, 558, 569]. В этой связи устанавливается, имеет ли право данное лицо быть усыновителем; какие требования предъявляет иностранное законодательство к правоспособности и дееспособности физического лица, в том числе супругов; к разнице в возрасте между усыновителем и усыновленным; к наличию родственных связей и отношений свойства между усыновителем и усыновленным; к согласию супруга и его оформлению; к правовым последствиям усыновления.
Во-вторых, правовой статус ребенка, который может быть усыновлен иностранными гражданами, подчиняется личному закону усыновляемого [4, с. 332, 558, 643-644]. Так, согласно ст. 165 СК РФ при усыновлении на территории РФ ребенка-гражданина РФ иностранными гражданами должны быть соблюдены ст. 124-126, 129-132 СК РФ3. Речь идет об односторонней отсылке к материальному праву РФ — личного закона усы-
1 Личный закон субъекта правоотношений — это один из основных коллизионных принципов международного частного права.
2 Семейный кодекс РФ: Федеральный закон от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЭ // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 16.
3 Там же.
новляемого. И таким образом на этапе определения правосубъектности иностранного гражданина по зарубежному законодательству субсидиарно применяется отечественное законодательство: определение детей, которые могут быть усыновлены иностранными гражданами; учет детей, подлежащих усыновлению; согласие родителей (опекунов), компетентных органов, ребенка4 [2, с. 600; 4, с. 162, 332]. Требование о получении согласия на усыновление указанных лиц не только на территории отечественного государства, но и при усыновлении ребенка — гражданина РФ на территории иностранного государства соответствует международным стандартам в области иностранного усыновления5.
В-третьих, форма и процедура усыновления подчиняются праву государства, на территории которого совершается усыновление [4, с. 332, 498, 643]. Так, в РФ досудебная процедура усыновления подчиняется закону места совершения акта (юридического факта), а определение международной подсудности и судебного производства об усыновлении подчиняется закону суда6. В итоге коллизионные отсылки закона места совершения юридического факта и закона суда приводят к применению права одного и того же государства — РФ.
В настоящее время институт иностранного усыновления в РФ переживает сложный период. В отечественной литературе встречается мнение о разработке административных нормативно-правовых актов, полностью запрещающих иностранное усыновление на территории РФ [5, с. 133]. Однако правовые последствия столь радикального шага могут привести к другим проблемам. Возникнет правовая неопределенность в вопросе усыновления детей-граждан РФ, постоянно про-
4 Там же.
5 Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. // Собрание международных договоров СССР. 1993. Вып. XIV!.
6 Семейный кодекс РФ: Федеральный закон от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЭ // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 16.
живающих в иностранном государстве, либо усыновления детей-граждан РФ родственниками, имеющими иностранное гражданство. По-видимому, усыновление данных категорий детей останется предметом межгосударственного сотрудничества на уровне как коллизионно-правово-го регулирования, так и унифицированных материально-правовых норм.
В мае 2013 г. РФ ратифицировала Факультативный протокол к Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии, от 25 мая 2000 г.1, ужесточив тем самым меры защиты прав детей, которые могут стать жертвами указанных преступлений. Во исполнение положений Факультативного протокола, подписанного РФ в июне 2012 г., был принят Федеральный закон «О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации» от 28 декабря 2012 г. № 272-ФЗ2. В связи с трагическими событиями в США с усыновленными детьми из России ст. 4 этого Федерального закона ввела полный запрет на усыновление гражданами США детей — граждан РФ без каких-либо оговорок и уточнений.
Кроме того, сложной может оказаться ситуация с подготовленным в 2011 г. Соглашением между РФ и Францией о
1 О ратификации Факультативного протокола к Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., касающегося торговли детьми, детской проституции и детской порнографии от 25 мая 2000 г.: Федеральный закон РФ от 7 мая 2013 г. № 75-ФЗ // Российская газета. № 6075 от 13 мая 2013 г.
2 О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации: Федеральный закон от 28 декабря 2012 г. № 272-ФЗ // Российская газета. № 5975 от 29 декабря 2012 г.
сотрудничестве в области усыновления о
(удочерения)детей, поскольку во Фран- ^
ции в мае 2013 г. вступил в силу закон, ^
закрепляющий право однополым союзам ^
усыновлять детей3. На наш взгляд, в дан- ^ ном случае вполне применима ст. 167
СК РФ, в которой говорится, что нормы о
со
иностранного семейного права не при- о меняются, если последствия такого при- < менения противоречат основам правопо- ^ рядка (публичного порядка) Российской х Федерации4. В этом случае будет при- 2 меняться российское законодательство ни может быть отказано в усыновлении ^ таким лицам. щ
Безусловно, иностранное усыновление как любая другая форма устройства ребенка на воспитание требует совершенствования5, в том числе мер ответственности и контроля на международном и национальном уровнях. Полным запретом иностранного усыновления не решить проблемы детей, оставшихся без попечения родителей, необходимо использовать и другие формы устройства детей на воспитание. Представляется целесообразным добросовестно и последовательно использовать имеющиеся международный и внутригосударственный механизмы иностранного усыновления в отношении конкретного ребенка, соблюдая международный принцип приоритета прав и законных интересов ребенка.
3 Олланд удовлетворен. Закон «Брак для всех»: [Электронный ресурс] // Российская газета: Информационный веб-сайт. URL: http:// www.rg.ru/2013/05/20/france.html (дата обращения: 30.05.2013).
4 Семейный кодекс РФ: Федеральный закон от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 16.
5 Федеральная целевая программа «Россия без сирот» на 2013-2020 гг.: [Электронный ресурс] // Россия без сирот: Веб-сайт для общественного обсуждения проекта. URL: http://www.россия_без_сирот.рф (дата обращения: 03.06.2013).
о Литература
о 1. Богуславский М. М. Международное частное право: Учеб. пособие. М.: Юрист, 2004. < 416 с.
^ 2. Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению / Пер. с нем.; g Сост. В. Бергман. М.: Волтерс Клувер, 2006. 816 с.
L 3. Звеков В. П. Международное частное право: Учебник. М.: Юрист, 2004. 703 с. q 4. Международное частное право: Иностранное законодательство / Сост.: А. Н. Жильцов, m А. И. Муранов. М.: Статут, 2001. 892 с.
оз 5. Шамрин М. Ю. Реформирование системы административно-правового регулирования 5 защиты прав ребенка в Российской Федерации // Евразийский юридический журнал.
2013. № 4 (59). С. 130-137.
х
н References
§ 1. Boguslavsky M. M. International private law: Manual. M.: Jurist, 2004. 416 p. с 2. Civil code of Germany: The introduction law to the Civil Code / Translation from German; Editor V. Bergman. M.: Volters Kluver, 2006. 816 p.
3. Zvekov V. P. International private law. M.: Jurist, 2004. 703 p.
4. International private law: Foreign legislation / A. N. Zhiltsov, A. I. Muranov (eds). M.: Statute, 2001. 892 p.
5. Shamrin M. Yu. Reforming of system of administrative and legal regulation of protection of the rights of the child in the Russian Federation // Eurasian legal magazine. 2013. N 4 (59). P. 130-137.
