CC BY
42
М. Г. Смирнова*
СОЦИАЛЬНЫЕ ПРИТЯЗАНИЯ И ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ ДОГОВОР: ПРОБЛЕМЫ СООТНОШЕНИЯ И ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ
Ключевые слова: частное право, индивидуальный договор, правоположения индивидуального договора, социальные притязания, источник права.
Аннотация: в статье раскрывается проблемы соотношения и взаимодействия социальных притязаний и индивидуального договора; отстаивается положение о том, что социальные притязания в случаях отсутствия норм права, закрепленных в официальных источниках получают свое закрепление в правоположениях индивидуального договора, который выступает нетипичным источником частного права России.
Key words: private law, the individual contract, legal foundation of the individual contract, social claims, a source of the right.
Summary: In article reveals problems of correlation and interaction of social claims and the individual contract. Advocates a position that social claims in the cases of absence of norms of the right fixed in official sources receive their fastening in the legal foundation of the individual contract which acts as an non-typical source of private law of Russia.
Проблемы социальных притязаний в их непосредственной связи с индивидуальным договором приобретают особо важную теоретическую и практическую значимость на современном этапе развития российского общества.
Социальные притязания являются ближайшей социальной основой права как юридического феномена. Они, оказывая прямое влияние на правовое регулирование общественных отношений, через механизм правосознания учитываются в правотворчестве и применении права. Посредством закрепления интересов граждан, иных лиц в источниках права, в том числе и нетипичных, одним из которых выступает индивидуальный договор, их социальные притязания получают свое воплощение в субъективном праве. Это обстоятельство является исходным, ключевым для исследования соотношения, взаимодействия социальных притязаний и индивидуального договора, как нетипичного источника права.
* Кандидат юридических наук, доцент кафедры теории и истории государства и права Санкт-Петербургского государственного университета экономики и финансов.
До недавнего времени в юридической литературе практически отсутствовали крупные исследования, посвященные изучению договора как теоретико-правовой категории, в том числе договора как источника права, поскольку в российской юридической науке договор как правовой институт традиционно рассматривался в рамках отраслевых правовых дисциплин.
Вместе с тем категория договора лежит в основе построения договорной теории (социального контракта) в XVII - XVIII вв. в трудах Г. Гро -ция, Дж. Локка, Ш. Л. Монтескье, Ж. Ж. Руссо и др.
Исследованием договорной тематики занимались отечественные цивилисты дореволюционного периода: Д. И. Мейер, И. А. Покровский, Г. Ф. Шершеневич.
Сущность договора как правового явления в целом и источника права в частности, безотносительно его отраслевой принадлежности становилась предметом исследования в основном зарубежных ученых-правоведов: П. Канторович, К. Оскаве, Р. Хиллман и др.
На протяжении длительного времени категория "договор" рассматривалась и продолжает рассматриваться в рамках теории правоотношений и юридических фактов. В этой связи можно назвать труды М. М. Агаркова, В. А. Жакенова, К. И. Забоева, О. С. Иоффе, В. Б. Исакова, Л. А. Лунца, И. Б. Новицкого, Б. И. Пугинского, М. К. Сулейманова, Р. О. Халфиной, однако в данных исследованиях делался акцент преимущественно на отраслевом характере договора.
В конце 20-го века в отечественной юридической литературе начинается осмысление договора как универсального регулятора общественных отношений и источника частного права, указывается на межотраслевой характер договора, появляются исследования, рассматривающие договор как категорию науки теории государства и права, в частности работы В. Г. Буткевича, Ф. И. Гавзе, В. В. Иванова, А. Д. Корецкого, Ю. А. Тихомирова.
Относительно недавно, исследование договора как источника частного права стало осуществляться в контексте учения о типичных и нетипичных источниках российского права, а также, в связи с исследованием феномена индивидуальных правовых норм, в работах таких исследователей как Л. И. Антоновой, А. В. Бухалова, Т. В. Кашаниной, Р. И. Кондратьева, И. А. Минникеса, В. К. Самигуллина, В. А. Сапуна, В. А. Тарасовой, Р. О. Халфиной, Г. В. Хныгиной. Однако не все ученые разделяют данную точку зрения, например В. Ф. Попондопуло считает, что индивидуальный
договор, имеет обязательный характер лишь для тех кто его заключил. Однако индивидуально регулирующее значение индивидуального договора, роднящее его со средствами правового регулирования, не делает его источником права.1
В отличие от договора проблемы социальных притязаний в настоящее время практически не разработаны. В отечественной юридической литературе существующие представления о притязаниях в сфере правового регулирования связаны, как правило, с элементами субъективного права. (Н И. Матузов, Р.О. Халфина)
Изучение вопроса «притязаний» в общесоциальном ракурсе, с позиций философии права и социологии права, относится к числу тех проблем общей теории права, которые не разработаны в достаточной степени и даже, по существу, не поставлены. В юридической литературе нет ни одной специальной работы, в которой указанная проблема исследовалась бы как самостоятельная тема.
Необходимость подобных разработок обусловлена смещением исследовательского интереса к природе права как специфическому социальному явлению, к изучению объективных процессов правообразования и поиску тех социальных интересов и притязаний, которые должны лежать в основе правовых решений. Практика показала, что главным фактором неэффективности принимаемого законодательства является как отсутствие механизмов его реализации, так и дефекты социального содержания законов, их неспособность быть инструментом согласования различных социальных интересов, притязаний. Это обуславливает необходимость исследования иных форм институционализации социальных притязаний в праве.
Итак, проблема социальных притязаний в их правовом опосредовании в источниках права является в настоящее время чрезвычайно актуальной и практически значимой. Одна из задач правовой науки заключается в юридическом обосновании, правильном законодательном закреплении социальных притязаний в источниках права, в том числе и в индивидуальном договоре как источнике частного права.
Социальные притязания и индивидуальный договор представляют взаимосвязанные и взаимодействующие между собой явления. Индивиду-
1 Попондопуло В. Ф. Договор - средство частноправового регулирования // Правоведение. 2010. № 4. С. 151.
альный договор выступает формой институционализации социальных притязаний в частном праве.
Социальное притязание - это требование, которое предъявляют индивиды, социальные группы, иные общности (социальные субъекты) к обществу и государству об осуществлении практических действий, способствующих реализации собственных социальных интересов, а так же их институционализации. В широком смысле социальное притязание представляют собой проявление политического, нравственного, правового сознания субъектов, их стремления к улучшению своего положения.2
Социальное притязание имеет две стороны - внутреннюю и внешнюю. Первая выражена в наличии социального интереса - внутренней активности, готовности субъектов к внешним действиям. Вторую сторону образуют действия, которые предпринимают субъекты с целью реализации, воплощения в жизнь своих социальных интересов.
Обосновывается положение о том, что граждане, их коллективные объединения и общество в целом активными внешними действиями побуждают органы, в том числе и правотворческие к институционализации в нормах права социальных интересов. При этом закрепляемые в праве социальные притязания должны отвечать следующим критериям: соответствие историческим традициям, культуре, социально-экономической и политической ситуации, а также конъюнктуре момента (ожиданиям населения); относительная рациональность социальных притязаний, т.е. закрепленные в норме права социальные интересы должны служить обеспечению целостности, интеграции общества, преодолению политического противостояния; общезначимость отношений, отражаемых в норме права; формальное равенство субъектов правоотношений; подверженность отношений, получающих отражение в норме права, внешнему контролю и прямая заинтересованность в них общества; не противоречие нормам общечеловеческой морали; реальная исполнимость.
Договор является "индивидуальным" регулятором общественных отношений, содержащим в себе так называемые индивидуальные договорные нормы, а, следовательно, может выступать нетипичным источником частного права. Регулятивная функция частного договора осуществляется посредством содержащихся в нем индивидуальных договорных норм. Природа индивидуальных договорных норм, их отличие от классических пра-
2 СмирноваМ. Г. Социальные притязания и субъективное право. СПб, 2007. С. 13.
вовых норм мало исследованы в юридической литературе. В связи с этим предлагается понимать под индивидуальной договорной нормой обязательное, формально закрепленное, не запрещенное государством, правило поведения, сформированное участниками индивидуального правоотношения и направленное на регулирование данного правоотношения.
К признакам индивидуальной нормы можно отнести: а) регулирование общественных отношений (индивидуальных общественных отношений, возникающих, например, между субъектами договора); б) эти нормы основываются на общих правовых нормах и не противоречат им; в) распространяются на ограниченный круг лиц и регулируют определенный круг общественных отношений; г) формально выражены в индивидуальных договорах; д) формируются в результате индивидуального нормотворчества «снизу» самими участниками частноправовых отношений.3
Необходимо отметить, когда нормы права отстают от развития общественных отношений или неполно их регулируют, появляются притязания на признание соответствующих прав, что ведет либо к совершенствованию законодательства, либо к наполнению общих норм и вытекающих из них правоотношений новым социальным содержанием. Нормативно-правовой акт является основной официальной формой институционализации социальных притязаний в праве. Признавая то или иное социальное притязание, компетентный правотворческий орган определяет его содержание, границы и свойства, а также вытекающие из него обязанности, должное поведение. Обязанное поведение, чтобы стать юридическим, также фиксируется государством.
Однако социальные притязания субъектов могут получить совсем иную схему своего последующего развития и стагнации. Специфика частного права заключается в том, что оно формируется самими участниками частноправовых отношений. Субъекты частноправовых отношений свободны в определении круга субъективных прав и обязанностей, при условии отсутствия расхождений с действующим законодательством, данные права и обязанности находят отражение в соответствующих индивидуальных предписаниях, посредствам которых закрепляются насущные социальные притязания субъектов. Наличие в договоре индивидуальных договорных норм порождает представление о том, что индивидуальный договор с не-
3 Бухалов А. В. Договор как источник частного права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб. 2011. С. 15.
избежностью выступает источником права, но источником права нетипичным, отличным от нормативно-правового акта, нормативного договора и других, типичных для российской правовой системы источников. Он содержит индивидуальные правоположения, которые в случаях отсутствия норм права, закрепленных в официальных юридических источниках, обычаях делового оборота направлен на формирование прав и обязанностей, определяет правомерно-дозволенное, запрещенное, либо предписанное поведение, служит основанием применения мер правового принуждения с обязательной ссылкой на частный договор при вынесении правоприменительного решения. Все это дает возможность представить индивидуальный договор как особый феномен в научной картине права, своеобразный источник частного права и одной из форм институционализации социальных притязаний в праве.
