CC BY
22Е.А. Афанасьева*
СОЦИАЛЬНО-ПРАВОВЫЕ ПРИЧИНЫ РЕФОРМИРОВАНИЯ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ВО ВТОРОЙ ПОЛОВИНЕ
XIX ВЕКА
Аннотация. В статье рассматривается институт Российского нотариата в историческом аспекте, история протонотариата, отмечается роль в становлении и развитии нотариального дела церкви и канонического права. Говорится о том, что Российский нотариат имеет длинную историю, связанную с основными этапами развития государства и права, и механизмы его становления определяются многими факторами. В числе последних важную роль играют процессы социально-экономической направленности, проявившиеся еще в ранний период, - это укрепление частной собственности, рост предпринимательства, готовность населения правовым способом регулировать складывающиеся в различных сферах жизни отношения. Показана историческая неизбежность реформирования нотариата как института, призванного защищать частную собственность и обеспечивать бесспорность имущественных и иных прав участников торговых и иных сделок.
Ключевые слова: нотариат, нотариус, нотариальная деятельность, нотариальные действия, правовой статус, Российская империя, законодатель.
Колыбель нотариата - Древний Рим1. Оттуда он был перенесен в Италию, Германию, во Францию и другие западноевропейские государства.
История нотариата тесно связана с развитием гражданского оборота. Нотариат возник как институт, призванный защищать частную собственность и обеспечивать бесспорность имущественных и иных прав
л
участников торговых и иных сделок . В Киевской Руси преобладала устная форма заключения договоров, поэтому особой надобности в нотариусах не
* Афанасьева Елена Александровна, аспирантка Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА).
1 «Римская юриспруденция, выработавшая формулы и формуляры для правовых сделок римского народа, наблюдала в лице своих представителей за облечением этих сделок в письменную документальную форму. Редакция юридических актов, совершаемых вне суда, значение которых основывалось на строгом соблюдении древних форм, была почетной функцией римских юрисконсультов в эпоху республики и в начале империи» (Ляпидевский Н.П. История нотариата. В 2 т. М., 1875. Т. 1. С. 1-2).
2 «Исследователь современных государственных и общественных учреждений прежде всего обращается к их истории, следит за постепенным ходом развития их примитивных, несовершенных форм в более сложные, связанные единством положенной в их основание идеи. История выясняет ему, что сохранилось в данном учреждении самобытного, оригинального, национального и что заимствовано, перенесено из чужих стран и культивировано искусной рукой законодателя. Грубая первоначальная форма, созданная потребностями своего времени, взятая отдельно от исторической и местной обстановки и представляющая собой иной раз лишь пустую обрядность, постепенно и последовательно развиваясь, достигает в конце концов своего наибольшего совершенства, заняв определенное место в сложной системе современного права» (Фемелиди А.М. Русский нотариат. История нотариата и действующее нотариальное положение 14 апреля 1866 года. М., 2005. С. 71-72 (репринтное издание)).
было. Письменные акты оформляли только князья, дарившие земли своим вассалам. К пергаментным листам княжьих указов привешивались печати, после чего они обретали бесспорную юридическую силу. Эту процедуру выполнял высокопоставленный чиновник при княжеской администрации -печатник. Его, вероятно, можно считать далеким предшественником отечественного нотариуса. Он же следил и за соблюдением должной формы документа1.
Огромное влияние на русское общество и государственно-правовые институты, в том числе на становление и развитие нотариата, оказало христианство. Важное значение в этом процессе имело каноническое право. С распространением христианства на Руси в ведении церкви находились почти все семейные дела, в том числе по наследству, опеке, разделу наследственного имущества2. Духовные власти получали так называемые брачные пошлины. Кроме того, епископ имел право на пошлину, называемую «выводная куница» . Многочисленные печати церковных иерархов, относящиеся к Х-Х1 вв., свидетельствуют о значительной деятельности церкви, по своей сути представляющей собой вид нотариальных действий .
Многие юридические действия совершались либо непосредственно в церкви, либо около нее5. По свидетельству Номоканона, уставов Владимира, Ярослава и других князей, для производства всех этих дел были специальные лица - владычные тысяцкие и наместники. При епископе находились священники и дьяконы, намофилаксы и хартофилаксы для хранения книг, грамот и осуществления делопроизводства. Как утверждал И.Д. Беляев, в таком виде зарождается на Руси нотариальное производство, во многом тесно переплетенное с церковными уставами, как, впрочем, и вся жизнь древней Руси6.
Церковь имела право на торговлю. Монастыри и духовные лица как богатые землевладельцы участвовали в торговом обороте через своих «приставников». При монастырях состояли для торговых дел старцы, именовавшиеся «купчинами».
1 См. об этом подробно: Рукавицин И.А. Нотариат конца XIX - начала XX века: исторические хроники с оригинальными иллюстрациями и приложением образцов нотариальных документов. Киев, 2013. С. 20.
См. об этом подробно: Шамба Т.М., Кокин В.Н., Шамба Н.Т. Нотариат Российской Федерации. М., 2010. С. 29; и др.
Выводная куница - в России свадебная пошлина, взимавшаяся с невесты (с лица, выдававшего ее замуж) в случае брака с человеком из другой волости или княжества, когда женщина переходила («выводилась») к мужу («за волость», «в город», «за рубеж»). Ее размер определялся соглашением сторон. Отменен для казенных крестьянок в 1775, для частновладельческих - после 1861 г.
4 См.: Янин В.Л. Актовые печати древней Руси X-XV вв. В 2 т. М., 1970. Т. 1. С. 4460, 174-176; Т. 2. С. 46-60; и др.
5 См.: История Новгородского нотариата. Факты. Хроники. Комментарии / авт.-сост. В.И. Лившиц. М., 2000. С. 22; и др.
6 См.: Беляев И.Д. История русского законодательства. СПб., 1999. С. 102; и др.
Кроме того, особо следует упомянуть о составлении церковью духовных завещаний1, по сути, выполнении функций нотариального свойства. Эти завещания начинались с указания воли завещателя, в них отмечались распоряжения об освобождении холопов, выдачи части из имущества бедным, духовенству и церкви, жене и детям. Завещание составлялось в присутствии не менее семи свидетелей, только в этом случае оно имело законную силу. Свидетелями могли быть лица, заслуживающие доверия, а завещатель должен был находиться в здравом уме и твердой памяти. Последний сам назначал душеприказчиков и опекунов, которым поручалось исполнить волю завещателя после его смерти. Душеприказчиками и опекунами не могли быть пьяницы, расточители и лица, находившиеся во вражде с женой или детьми завещателя2.
Н.П. Ляпидевский замечает, что «в то время как в области светской
-5
правовой жизни развивается учреждение табеллионата и получает с течением веков со стороны законодательства организацию и нормы для своей деятельности, в области христианской церкви возникает тождественное учреждение - нотариат. Имея своим прототипом формы светского нотариата, развитие церковного идет быстрее и гораздо ранее достигает нормальной организации. С признанием христианства господствующим вероисповеданием империи церковь заимствует от нее бюрократическое устройство»4. Появляются соответствующие канцелярии и соответственно служебный персонал, при этом иерархическое положение нотариусов и их представителей столь же высоко в церковной сфере, как и их коллег в светской5.
Организовав нотариат как учреждение, служащее исключительно нуждам и потребностям церковного управления, церковь, как показано выше, вторгается и в светскую жизнь: назначает нотариусов для мирян, для дел и отношений, не входящих в церковную сферу. «Наконец, созданный ею светский нотариат возводится на степень должности, получающей авторизацию от верховной власти церкви... В то время как в светской области нотариат окончательно устанавливается в качестве должности, авторизуемой верховной властью государства, лишь в половине XI века (речь идет о зарубежных странах, а не о России. - Авт.), в церковной сфере это совершилось в половине VIII и таким образом церковный нотариат опередил развитие светского. В назначении нотариусов для мирян и возведении этого учреждения на степень должности церковный нотариат
1 В России духовным завещанием (духовной) до 1917 г. именовались все письменные завещания.
См. об этом подробно: Беляев И.Д. Указ. соч. С. 276.
3 Табеллионат - организация нотариата в Риме.
4 Ляпидевский Н.П. Указ соч. С. 104.
5 Достаточно сказать, что служащие патриаршей канцелярии занимали епископские кафедры. Нотариальными служащими использовались особые шрифт для изготовления соответствующих документов и способ письма.
является воздействующим на развитие нотариального института вообще, вступает в его историю и имеет в ней свои страницы»1.
По времени появления церковного нотариата в историографии нет единого мнения. Некоторые историографы западной церкви полагают, что он ведет начало от евангелистов, именно их воспринимают как первых представителей рассматриваемого института. По преданию, римский епископ Климент2 назначил по одному нотариусу по каждому из семи округов, на
-5
которые был разделен Рим, для ведения актов о мучениках. Святой Фабиан добавил к указанным нотариусам семь подъяконов, исполнявших обязанности их помощников.
Н.П. Ляпидевский эти сведения ставит под сомнение. Во-первых, акты о мучениках стали составляться из-за злоупотребления еретиков, которые не только бесчестили имена истинных мучеников возведенной на них напраслиной, но и старались ввести в церковь своих лжемучеников. Во времена Климента таких злоупотреблений не отмечено. «Может, - пишет он, - церковные нотариусы существовали и во время св. Климента, но нельзя допустить, чтобы цель этого учреждения состояло единственно в ведении актов о мучениках ради охранения чистоты церковного предания от еретической примеси»4. Далее автор замечает: «Как бы то ни было, в римской ли церкви явился первоначально нотариат, или в другой какой-либо востока или запада, следы его слишком ясны в конце второго и в начале третьего века»5.
Нотариусы присутствуют при епископах во время бесед с народом, стенографируя их. Во время гонений они записывали все, что говорили мученики и исповедники веры перед своими судьями. Именно благодаря стенографии церковь получила от них богатый материал для своей истории.
Блаженный Августин6 предостерегает народ, говоря: «Нотариусы записывают все, что мы говорим, и все, что вы говорите; ни моя речь, ни
п
ваши восклицания не пропадут бесследно, ибо вносятся в церковные акты» .
7
акты» .
Нотариусами избирались люди, не только знакомые со стенографией, но и отличавшиеся особыми нравственными качествами и образованием. Их число при каждой церкви не было ограничено, но, судя по историческим источникам, оно не могло быть значительным. Церковные нотариусы
1 Ляпидевский Н.П. Указ. соч. С. 105.
Климент - четвертый Папа римский (согласно официальной католической церкви, с 88 или 90 по 97 или 99), один из мужей апостольских.
3 Святой Фабиан (10.01.236 - 20.01.250) - епископ Рима, принял мученическую смерть во время гонений императора Деция.
4 Ляпидевский Н.П. Указ. соч. С. 107.
5 Там же.
6 Блаженный Августин (13.11.354 - 28.08.430) - философ, один из знаменитейших и влиятельнейших отцов христианской церкви.
7 Цит. по: Ляпидевский Н.П. Указ. соч. С. 108.
объединялись в корпорацию, их представители участвовали во вселенских соборах.
Как уже говорилось, церковные нотариусы условно делились на две группы: совершающие нотариальные действия исключительно в церковной сфере и для мирян. К обязанностям первых относилось:
1) стенографирование бесед епископа с народом и выступлений на совещании;
2) составление актов по делам церкви, например об избрании епископов, документы по делам веры или церковной дисциплины, стенографирование всего хода соборного заседания (точность изложения материала удостоверялась всеми, чьи слова или действия были указаны в акте)1.
Для надзора за нотариусами назначались епископы, имевшие опыт в нотариальных делах;
3) составление актов об освобождении рабов, а также контрактов, заключаемых епископами от имени церкви, представителями различных церковных учреждений, монастырей, странноприимных домов и т.п.;
4) представление в судебные учреждения некоторых документов, например дарственные на имя церкви, для придания им «публичного значения»; участие в качестве представителей церкви при внесении их в протокол.
«Когда впервые явилось назначение нотариусов для светской власти, определить довольно трудно. В сохранившихся до нас документах церковные нотариусы для мирян появляются с конца седьмого столетия. Несомненно, что одной из главнейших причин этого учреждения был всеобщий упадок образования. хотя впоследствии присоединились другие условия социального свойства»2.
По мнению М.Ф. Злотникова, нотариат как учреждение «появляется на Западе и в России довольно поздно, когда народ достигает известной стадии государственного и культурного развития. Обыкновенно ему предшествует долгий период, в которой одна из первоначальных функций нотариусов -писание частных юридических актов предоставляется всем желающим. Так, в раннюю эпоху Московской Руси их мог писать всякий знающий письмо
3
человек» .
1 Иногда вместе с церковными нотариусами на соборе присутствовали и нотариусы
императорской канцелярии.
2
3
2
Ляпидевский Н.П. Указ. соч. С. 118.
ЗлотниковМ.Ф. Подьячие Ивановской площади. М., 2005. С. 9 (репринтное издание). К.А. Неволин по этому поводу замечает: «Грамоты были писаны как непосредственно самими лицами, до которых они касались, так и посторонними. Вообще же они были писаны всеми лицами, умевшими писать, следовательно, чаще всего дьяками разных правительств и должностных лиц, как-то: княжескими, архиерейскими, монастырскими, церковными, таможенными, земскими» (Неволин К.А. История российских гражданских законов: в 3 т. СПб., 1851. Т. 1. С. 49).
Некоторые авторы считают: как вид публичной деятельности нотариат в той или иной мере уже был регламентирован в таких дошедших до нас правовых памятниках, как Русская Правда и др.1 Однако с таким утверждением вряд ли можно безоговорочно согласиться. Скорее всего, историческое начало российского нотариата было положено Новгородской судной грамотой . Но при этом надо иметь в виду, что до XV в. говорить о собственно нотариате и нотариальной деятельности в России следует лишь с определенной долей условности, так как имели место некоторые элементы этой деятельности, относящиеся к процедуре оформления торговых сделок3. Более того, даже исходя из Судебников 1497 и 1550 гг., можно вести речь только о протонаториате4.
А.Р. Хайбуллин, исследуя проблемы эволюции нотариата в Башкирии в XVI в., также говорит о протонотариальных явлениях. Он, в частности, указывает на:
1) шежере - протонотариальный акт, который составлялся уполномоченным членом родовой знати башкирского народа, был признан царской администрацией и служил квалифицированным письменным документом о праве на вотчинные земли и сделки с ними;
2) тамге - прообразе печати, применявшейся в соответствии с нормами обычного права в гражданско-правовых сделках, направленных на установление, изменение, прекращение прав и обязанностей; она выражала волеизъявление членов вотчины по предмету акта, придавала документу публичный характер, наполняла его юридическим смыслом и придавал законную силу. Правовое значение тамги как юридически значимого протонотариального символа сохранялось и после вхождения Башкирии в состав Московского государства5.
В XVI в. выделяется особый разряд писцов - площадных подьячих, специально занимавшихся составлением на площадях различного рода письменных актов. Промышлять на площади в старину значило «кормиться пером». Эти лица именовались по-разному: писчик; площадной писчик; площадной дьячок; подьячий с площади; площадной подьячий; писчий подьячишко. «Площадными они назывались по месту своей работы -
1 См., например: Шаповалова Л.Л. Становление и развитие института нотариата в России (историко-правовой аспект): дис. ... канд. юрид. наук. Ставрополь, 2000.
Российское законодательство Х-ХХ веков. В 9 т. М., 1984. Т. 1 С. 304-308.
3 Так, согласно некоторым утверждениям, первые российские нотариальные акты стали заключаться в XIV-XV вв. Мытники в присутствии свидетелей на рынках регистрировали сделки, за совершение которых предусматривались пошлины и сборы (см.: Нотариат / под ред. Г.Б. Мирзоева, Н.А. Волковой, Л.В. Щербачевой. М., 2011. С. 8).
См. об этом подробно: Скрипилев Е. История российского нотариата: протонаториат (институт подьячих), развитие до реформ Александра II, нотариат и судебная реформа 1864-1874 годов // Нотариальный вестникъ. 1998. № 9.
5 См.: Хайбуллин А.Р. Эволюция нотариата в Башкирии (вторая половина XVI - начало XX вв.): автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2012. С. 14.
площади, подобно тому, как римские tabelliones назывались иногда forenses от того, что конторы их помещались на площадях»1.
Площадные подьячие представляли собой низший слой подьяческого сословия, объединявшего всех дьяков и подьячих. В их составе были люди разных сословий, даже из тяглых, причем последние освобождались от
Л
тягла . Они не считались служилыми людьми, составляли особую артель с круговой порукой. «В "сметных" и "росписных" списках сведения о них помещались обыкновенно после сведений о приказных подьячих. В челобитных они именовали себя холопами и подписывались не полным именем, что также свидетельствует об их невысоком социальном положении... Площадные подьячие не состояли на государственной службе. Жалование от государства они не получали, а брали за свои услуги
-5
с обращавшихся к ним лиц плату, называвшуюся "писчее" или "могарыч"» .
Надо сказать, что начало институту площадных подьячих, получившему значительное распространение и существенное значение в XVII в., положили писцы-профессионалы. В его истории следует выделять два периода, которые разделяются между собой принятием Соборного уложения 1649 г.
В первый период исторически сложившаяся «площадь» занималась подготовкой актов наряду с другими учреждениями и лицами. С принятием указанного Уложения ей официально было поручено совершение важнейших актов, чем, вероятнее всего, лишь закреплялся фактически сложившийся порядок вещей. «С этого времени начинается второй период в истории института площадных подьячих, который продолжается до реформ нотариата при Петре Великом, начатых в самом конце XVII в. и продолжавшихся в начале XVIII в.»4.
Площадные подьячие - особый род вольных писцов, действовавших под надзором властей на городских площадях, т.е. местах, где совершались различные сделки, требовавшие письменного засвидетельствования: крепости (купчие), меновые и др.5
На Ивановской площади Москвы в Кремле находилась главная контора площадных подьячих6. Здесь они в особой палатке составляли крепости и другие письменные акты.
1 Ляпидевский Н.П. Указ. соч. С. 32-33.
2 Тягло - система денежных и натуральных государственных повинностей крестьян и посадских людей в Русском государстве XV - начала XVIII в.
Олейнова А.Г. История становления законодательства о нотариате в России. М., 2004. С.
9.
4 ЗлотниковМ.Ф. Указ. соч. С. 11.
5 Следует заметить, что подьячие составляли не только нотариальные (в современном понимании) документы, но и иного рода акты, например челобитные, и т.д.
6 «Помимо Ивановской площади в Москве был ряд других "больших и мелких площадей". площадей". Мы не можем с уверенностью сказать, чем именно отличались "большие и мелкие площади" между собой: количеством ли подьячих, работавших на них, или разными правами, которые они имели в отношении письма актов, или же тем и другим вместе. Необходимо отметить, что в то время как одни площадные организации, например
В больших городах артель писцов состояла, как правило, из 12 чел., в Москве она объединяла 24 подьячих, непосредственно подчинявшихся Оружейной палате. В других местах они зависели от местного дворянства и занимались преимущественно подготовкой поземельных актов.
В Москве существовали организации площадных подьячих при приказах: Стрелецкого - в 1658-1659 гг.; Казанского дворца - в 1659 г.; Большой казны - в 1686 г. и др. О сущности «площадной организации», существовавшей при приказах, можно судить по аналогичной организации при Посольском приказе. По своему устройству она несколько приближается к Ивановской и ей подобным площадям, однако значительно отличается по своим полномочиям. Так, площадным подьячим, работавшим при Посольском приказе, запрещалось готовить «заемные кабалы и иные крепости», т.е. те акты, которые оформлялись, например, на Ивановской площади. Им разрешалось писать только «челобитные и приставные памяти, и с суда и к суду поручные записи»1.
Таким образом, деятельность этих площадных подьячих сводилась к подготовке самых необходимых судебных бумаг для лиц, имевших дела в приказах. Совершение более важных актов, скажем крепостей (что составляло существенную функцию других «площадей»), им запрещалось. «Конечно, их с меньшим основанием, чем, например, ивановских площадных подьячих можно причислять к органу нотариата»2.
Надзор за площадными подьячими осуществляли особые старосты, наблюдавшие, чтобы они «крепости и посторонние письма писали с их ведома и работных людей помечали имена, и вершили на площади, и пометкам без записи задаточных денег торговые люди не давали, давали бы в то время, когда записи совершены и поданы будут в Приказной палате (съезжей избе)»3. Кроме того, следовало контролировать, чтобы «кто воровски не написал никаких подставных заочных крепостей, чтобы вместо записей торговым людям книг наличных с поруками не писали, чтобы в том
4
пошлина не пропадала» .
Составляемые подьячими акты были примитивны как по форме, так и по содержанию. Они всегда писались от имени доверителя и начинались словами: «Се аз такой-то.». В конце документа указывались его составитель («писал грамоту такой-то писец») и присутствовавшие при этом свидетели
Ивановская площадь, имели право совершать акты по всевозможным сделкам, другие - по крайней мере в конце XVII в., обладали весьма ограниченными правами в отношении письма актов: они могли писать только некоторые из них; к последним принадлежала площадная организация при Посольском приказе и, может быть, площадные организации, существовавшие при других приказах» (ЗлотниковМ.Ф. Указ. соч. С. 20-21).
1 Белокуров С. О Посольском приказе. М,, 1906. С. 166.
2 Злотников М.Ф. Указ. соч. С. 22.
Акты исторические, собранные и изданные географической комиссией: в 5 т. СПб., 1841-1842. Т. 2. № 78.
4 Акты исторические, собранные и изданные географической комиссией. Т. 5. № 49, 92. Приказные дела Московского архива. М.., 1890.
(«а на то послухи такие-то»)1. По свидетельству К.А. Неволина, документ никем не подписывался. «Были примеры, что совершивший акт обмакивал свою руку в чернила и прикладывал ее к акту, отпечатывая ее изображение на акте»2.
Несколько позднее в актах встречаются подписи контрагентов и свидетелей, а в период царствования Федора Михайловича всякая крепость должна была скрепляться подписью соответствующего лица.
В литературе указывается, что первые сведения о площадном подьячем можно отнести к 1546 г. Н.П. Лихачев приводит пример, из которого явствует, что Белозерцев был площадным дьяком в Москве, осужден, отбывал наказание в тюрьме. Скорее всего, он - человек бедный, совершил кражу, в тюрьме добывал себе средства на жизнь перепиской
3
книг .
Со второй половины XVI в. встречаются сведения о существовании площадных подьячих не только в Москве, но и в других городах: Новгороде (1567 г.); Твери (1573 г.); Переславле-Залесском (1585-1586 гг.); Пскове (1591-1592 гг.); Ивангороде (1593 г.).
Реформой 1539 г. вносились изменения в организацию местной власти, в частности стали избираться губные старосты. Это обстоятельство некоторым образом отразилось и на нотариальных действиях, совершаемых подьячими. При производстве сделки были обязаны присутствовать судные мужи - дворские, сотские, старосты и целовальники. Они выступали в качестве свидетелей произведенной сделки, поэтому подписывали и соответствующие документы иногда хранили у себя.
Соборное уложение 1649 г. внесло ряд изменений в производство нотариальных действий. Во-первых, ограничило перечень документов, которые можно было изготовить «на дому», отнеся к ним только акты о займе денег или хлеба, так называемые сговорные свадебные записи и духовные завещания. Остальные же акты должны были фиксироваться в книгах соответствующего приказа, где с них взималась пошлина. Во-вторых, крепости подлежали предъявлению в Печатный приказ, где они скреплялись государственной печатью. В-третьих, Соборное уложение дифференцировало значение домашних актов и актов, совершенных у площадных подьячих. Последние, кстати сказать, также представлялись в Приказы, где проводилась проверка законности их осуществления. Л. Мандельштам по этому поводу замечает, что указанный порядок производства нотариальных действий убедительно свидетельствует о некотором отделении органа,
1 Акты, собранные в библиотеках и архивах Российской империи археографической экспедицией Императорской академии наук. Дополнены и изданы высочайше утвержденной комиссией: в 4 т. СПб., 1836. Т. 3. № 14. С. 37.
Неволин К.А. История российских гражданских законов. Т. 1. С. 57. Некоторые авторы полагают, что отсюда берет начало выражение «рукоприкладство» (см.: Фемелиди А.М. Указ. соч. С. 137).
См.: Лихачев Н.П. Из лекции по дипломатике, читанной в Императорском С.-Петербургском археологическом институте. СПб., 1905-1906. С. 21-31.
совершающего нотариальный акт, от вотчинных учреждений, специально занимающихся ведением вотчинных дел и книг1.
В Приказах хранились сведения о владении недвижимой собственностью, таким образом, закладывались основы соответствующего порядка землевладения. Среди них особое значение имел Поместный приказ2.
Соборное уложение выделяло сделки и соответственно крепости двух видов: 1) в «больших делах» - на сумму свыше 10 руб.; 2) «не в больших делах» - на меньшую сумму. Совершение первых почти полностью относилось к компетенции «площади». Так, Уложение предписывало: закладные, заемные кабалы, вотчинные и дворовые купчие «и иные всякие крепости в больших делах» в Москве и «городах писати, и в послу сех писатися на площади площадным подьячим». Запрещалось писать их в иных местах, а также «мимо площадных подьячих и без послухов». Исключение составляли только сговорные, духовные и заемные памяти, которые разрешалось изготавливать в «селах и в деревнях и по подворьям».
«Вообще в своей реформе нотариального дела составителя Уложения во многом воспользовались уже сложившимся организациями и установившимся в них порядком совершения актов»3.
По сути, в зачаточном состоянии нотариальное дело находилось вплоть до реформ Петра I. Последний создал первые, хотя и не вполне самостоятельные, правительственные органы для совершения нотариальных актов и ввел в 1699 г. так называемую гербовую бумагу, при этом значительно увеличив размер взимаемых пошлин. Однако петровские реформы не принесли ожидаемых результатов. Более того, они внесли путаницу в оформление дел, которая произошла из-за того, что нотариальное производство было передано в различные приказы. Так, в 1701 г. нотариальными делами заведовали оружейные палаты, в 1706 г. -Московская ратуша, ведавшая главным образом делами о государственных доходах, в 1708 г. - крепостные дела перешли в ведение губернаторов4.
Петр I, стремясь искоренить злоупотребления подьячих, запретил им совершать ряд нотариальных действий, поручив их ведение различным приказам. Но в последних отказывали частным лицам в подготовке крепостей или умышленно «волочили дела», чтобы получить от них вознаграждение5. Поэтому необходимо было отделить лиц, совершающих нотариальные действия, от служащих приказов, сосредоточив первых в одном месте. Так была учреждена палатка на Ивановской площади. Подьячие создали особую организацию, их корпорация состояла из 24 писцов. Четыре человека возглавляли организацию, осуществляли контроль
1 См.: Мандельштам Л. Учреждение нотариата // Московская юстиция. 1899. Т. 4. С. 145.
См. об этом подробно: Шумаков С. Экскурсы по истории Поместного приказа. М., 1910.
3 Злотников М.Ф. Указ. соч. С. 62.
4 См.: История государственных учреждений России. М., 1900. С. 178.
5 См.: Неволин К.А. Указ. соч. Т. 1. С. 67, 72.
за остальными. Эта система была закреплена специальным указом от 1701 г. Следует заметить, что сословие крепостных писцов и надсмотрщиков сохранялось в России вплоть до коренной реформы нотариального дела1. Лишь контроль за «крепостным делом» перешло в ведение губернаторов и воевод, при этом сословие писцов и надсмотрщиков сохраняло свою организацию2.
С 1714 г. к местным крепостным делам было отнесено и взыскание пошлин. Стороны в сделках, желая избежать «излишних расходов», стремились уклониться от свершения указанного нотариального акта или использовали его в противоправных целях. «Лицо, зная, что данное имение уже продано, входит в сделку с продавцом, совершает вторую купчую и немедленно отправляется записывать ее в книгу вотчинной коллегии; первый же покупщик, не зная об этом за дальностью своего жительства от Москвы, представляет купчую к явке уже после той записки и, согласно правилам уложения, то имущество справляется не за ним, а за тем, кто предъявил купчую заранее»3.
Петр I в больших городах установил институт маклеров, в обязанности которым вменил участие в оформлении всех торговых договоров; по своему значению журналы маклеров приравнивались к судебным протоколам. В 1729-1731 гг. было разрешено составлять на дому духовные завещания и так называемые приданые росписи4. Устав о векселях 1729 г. 5 допускал составление векселей «на дому» и даже в отсутствие свидетелей, что объяснялось вытеснением из оборота крепостных заемных писем без заклада и залога. Инструкция от 8 июня 1738 г., допустив возможность установления гонорара за совершение нотариальных действий в результате соглашения сторон, предоставила широкий простор для злоупотреблений, вымогательства и произвола. Жалованье писцы и надсмотрщики не получали, а должны были «довольствовались тем, что дадут промыслы»6.
Кроме указанного, недостатками организации петровского нотариата была его сложность, громоздкость и дороговизна содержания. По сути, проводившаяся им реформа нотариального дела явилась продолжением
1 См.: Три века. Россия от Смуты до нашего времени: исторический сборник / под ред.
В В. Каллаша. М., 1913. Т. 4. С. 209. См.: Полный свод законов Российской империи. СПб., 1830. Т. 4. Ст. 1876.
3 Пахман М.Н. Обзор судебной практики по земельным и наследственным искам. СПб., 1885. С. 235.
4 Приданые росписи составлялись в канун свадьбы для сведения жениха и были широко распространены до конца XIX в. во всех социальных слоях России, но главным образом в купеческом и мещанском пруду. Экземпляр такой росписи см.: ОПИ ГИМ. Ф. 122. Ед. хр. 37.
5 См. об этом подробно: Цитович П.П. Труды по торговому и вексельному праву. В 2 т. Т. 2: Курс вексельного права. М., 2005.
6 См.: Полный свод законов Российской империи. СПб., 1830. Т. 10. Ст. 7492.
мероприятий, начатых до Петра I в 1630-1680 гг.1 В литературе также выделяются и такие причины неудач преобразования нотариата, как: 1) тяжелое финансовое положение страны, не позволявшее дорогостоящую громоздкую систему органов управления, суда или института государственных нотариусов2; 2) в государстве не сложились буржуазных отношений, которым бы соответствовало разделение административной и
-5
судебной властей ; не было кризиса, который мог бы спровоцировать реформу власти, более того, динамика экономического развития была достаточно благоприятной, что свидетельствовало о еще имеющемся потенциале феодального способа производства4.
История России, начиная с правления Екатерины I и вплоть до 1861 г., характеризуется постоянными изменениями в органах власти и управления, упразднялись одни государственные учреждения и возникали другие.
Елизавета Петровна для поддержания престижа Сената Указом от 12 декабря 1741 г. вернула ему прежнюю компетенцию. Был восстановлен институт прокуратуры, вновь назначены прокуроры в коллегии, канцелярии и нотариальные конторы5. В 1743 г. реанимируется прежняя система городских судов, созданная Петром I: восстановлены Главный магистрат в С.-Петербурге и магистраты в городах, причем вначале они были независимы от губернаторов, но в 1764 г. губернские магистры были подчинены первым6. первым6.
При Екатерине II, отменившей Юстиц-коллегию и учредившей губернии, совершение крепостных актов передается в уездные суды и палаты гражданских судов. «Но органы, "совершавшие акты по законам", остаются все те же, состоя лишь под фиктивным надзором членов присутствий. В тех местностях, где не введено положение о нотариальной части 14 апреля 1866 г., и доныне сохранился этот старый и неудобный порядок совершения актов. Неудобства этого порядка очень ощутительны: стороны не могут не только точно определить свои расходы по совершению актов, но даже и время, которое для этого понадобится в палате, заваленной работами по совершению сделок для всей губернии; кроме того, для совершения актов
п
приходилось каждый раз ездить в губернский город, где находилась палата» .
7
палата» .
1 См. об этом подробно: Булганов В.И. Предисловие // Баггер Х. Реформы Петра Великого. М., 1985. См. об этом подробно: Шаповалова Л.Л. Указ. соч. С. 37; и др.
"3
См.: Очерки истории СССР. Период феодализма (Россия в первой четверти XVIII в. Преобразования Петра I). М., 1986. С. 408.
4 См. об этом подробно: Анисиков Е.В. Россия в середине XVIII века. М., 1986. С. 4; и др.
См.: История Правительствующего сената за двести лет: 1711-1911. Т. СПб., 1911. Т. II. С. 6.
6 Полное собрание законов Российской империи. Т. XVI. Ст. 12137.
7 Фемелиди А.М. Указ. соч. С. 146.
Надо заметить, что в этот период происходят изменения в области обязательственного права; с одной стороны, частные сделки во многом освобождаются от правительственного контроля1. С другой стороны, составленные подьячими договорные грамоты требовали обязательной регистрации наделенным на то правом государственным органом: Оружейной палатой, Московской ратушей (с 1706 г.), Юстиц-коллегией. Высший надзор за оформлением договорных документов осуществлял Приказ крепостных дел. В городах регистрацию вели надворные суды и маклеры2.
В указанное время фактически существовали три формы заключения договоров: домашний, явочный и крепостной. Если в петровский период почти все договоры должны были заключаться крепостным порядком (домашний и явочный рассматривались в качестве исключения), то развитие крепостной регистрации сделок и увеличение числа договоров привели к дифференциации двух сфер засвидетельствования соответствующих договоров: крепостным порядком стали совершаться только акты, связанные с переходом недвижимого имущества, а простые доверенности, запродажные контракты и прочие оформлялись явочным путем.
В целом этот порядок действовал и в первой половине XIX в. Договоры могли заключаться в письменной или устной форме. Письменной формы требовали договоры займа, дарения, залога недвижимого имущества, поклажи. При совершении актов явочным порядком и «на дому» документ составлялся на гербовой бумаге по установленному образцу и в присутствии свидетелей. Затем эти документы свидетельствовались у нотариусов или маклеров, ставивших на них свои печати. В крепостной форме совершались все акты об укреплении3 вещных прав на недвижимость. Начиная с 1811 г., о каждом таком акте (купчей или закладной) предписывалось объявлять в столичных ведомостях4.
Социальная практика, в частности торговое дело, ощущала необходимость в государственном органе, который бы имел отношение ко всему имущественному обороту и содействовал его развитию. На первом этапе были предприняты попытки избавить совершение сделок от излишних формальностей, передать оформление сделок с недвижимым имуществом частным маклерам. В Вексельном уставе 1729 г. впервые упоминаются «публичные нотариусы», в обязанность которых входила регистрация протестов в связи с неплатежом по векселю и отсрочки в платеже. С 1781 г. учреждаются маклеры и нотариусы исключительно для
1 См. об этом подробно: Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Ч. 1-3. СПб., 18681880. Ч. 2. С. 78.
См.: Развитие русского права второй половины XVII-XVШ вв. / под ред. Е.А. Скрипилева. М., 1992. С. 146.
3 Под укреплением прав понимается установление факта существования какого-нибудь права.
4 См.: Развитие русского права второй половины XVII-XVШ вв. / под ред. Е.А. Скрипилева. С. 147.
осуществления нотариальных действий по торговым сделкам и выполнения разного рода посреднических действий (частные маклеры, маклеры слуг и рабочих, маклеры ремесленных управ и др.).
«Законодательство не закрепляло четкого отличия маклеров от нотариусов. В результате и те и другие постепенно стали совершать аналогичные виды действий и обладать сходной компетенцией»1.
В 1831 г. появляются особые «биржевые нотариусы и маклеры». Маклеры и нотариусы избирались городским сословием из числа «невинно упадших купцов»2; ими могли быть «люди добрые, опытные и во всех
-5
торгах и вексельных переводах искусные и не должны быть безграмотны» . «.Публичным нотариусам и маклерам поручалось совершение всех актов и сделок, за исключением тех, которые должны были быть совершены крепостным порядком; в тех же городах, где нет маклеров и нотариусов, их обязанности исполняют уездные суды, полицейские управления и другие
4
должностные лица» .
В первой половине XIX в. функции нотариата определялись частью 1 тома X Свода законов Российской империи. Нотариально оформлялись не только купля-продажа, но и мена недвижимого имущества (мена движимого имущества не требовала письменной формы договора). Форма заключения сделок в это время существенных изменений не претерпела. В то же время следует отметить, что возник своеобразный договор «продажи». По сути, это был договор о договоре: договор о заключении впоследствии договора купли продажи недвижимого имущества. Он должен был совершаться в письменной форме в виде «запродажной записи», которая могла быть засвидетельствована нотариусом. В аналогичной форме совершался наем недвижимого имущества, речных и морских судов и др. Устная форма допускалась при найме городских строений и земельных участков в городе.
«Начавшаяся в XVII в. борьба между старым порядком справки и вотчинной записки и новым порядком - крепостного совершения актов и вотчинной инвеституры5, окончилась ... в пользу последнего порядка, получившего исключительное господство»6. Крепостной акт приобрел значение «титула», в котором отражались основание приобретения права собственности. М.М. Сперанский, считая купчую не обязательством, а символической передачей имущества, в связи с чем поместил нормы о ней не в системе договоров, как в законодательстве западноевропейских стран, а в системе «укрепления прав»7.
1 Олейнова А.Г. История становления и развития законодательства о нотариате в России. С. 19.
2 Невинно упавшими купцами считались обанкротившиеся торговцы.
"3
Полное собрание законодательства Российской империи. 1866. Т. IX. Ст. 2450.
4 Полное собрание законодательства Российской империи. 1865. Т. X. Ст. 708.
5 Инвеститура - в данном случае акт передачи земельного владения.
6 Фемелиади А.М. Указ. соч. С. 148.
у
См.: Сперанский М.М. План государственного преобразования. Введение к Уложению государственных законов. М., 1905. С. 201.
При Николае I при палатах гражданского суда (в уездах - при уездных судах) существовали особые «крепостные отделения», состоявшие из крепостных писцов и надсмотрщиков. Им поручалось составление соответствующих актов, вносившихся затем в «докладную книгу». Последняя поступала на рассмотрение в суд. Подобного рода действия совершались при отчуждении недвижимости и крепостных людей, в остальных же случаях применялся явочный порядок.
С развитием гражданско-правовых отношений нотариальные действия в России совершались в двух относительно самостоятельных формах: крепостной и собственно нотариальной. Особое отношение государство проявляло к ее первой форме, что объяснялось исключительной важностью актов о поземельной собственности, оформлявшихся в крепостном порядке. Эти акты касались не только отношений между частными лицами, но и затрагивали существенные интересы государства1.
Крепостная форма совершения сделок находилась под контролем государства, в частности палат гражданских судов и уездных судов. Такая сделка признавалась бесспорной, при соблюдении правил о вводе во владение - окончательной, ее принудительное исполнение осуществлялось через государственные органы2.
Несмотря на это данная форма осуществления сделок страдала существенными недостатками. В частности, Н.И. Перозио указывал: «В крепостных отделениях гражданских и коммерческих судов незаконно собираются огромные деньги, якобы для устранения препятствий для совершения сделки, которые по большей части изобретаются для увеличения поборов. В зависимости от размеров вознаграждения справки собираются в течение одного дня или этот процесс затягивается на многие месяцы. Утверждение продажи несуществующего имения, выдача свидетельства о благонадежности вовсе несуществующего имения, выдача залоговых свидетельств по оценке, в 10 раз превышающей действительную стоимость, сокрытие запрещения, составление актов от имени лиц, которым имение вовсе не принадлежит, и многие другие подобные действия ныне бывают и не пропускают случая воспользоваться предоставленным
3
произволом» .
Рассмотренный выше порядок совершения нотариальных действий сохранялся до реформ Александра II.
Кризис судебной системы, болезненно ощущавшийся всеми слоями общества, заставил ускорить разработку нового законодательства о судоустройстве и процессе, призванного определить основные начала будущего судебной системы, в том числе и нотариата, так как его
1 См. об этом подробно: Арбузова Л. Из истории российского нотариата. СПб., 1996.
2 См. об этом подробно: Выменец С.П. Институт нотариата. Историко-правовые аспекты становления и развития. СПб., 2003. С. 22
3 Перозио Н. Записка об устройстве нотариальной части в России. СПб., 1861.
реформирование было составной частью указанных преобразований1. «Отсутствие точных постановлений о порядке определения нотариусов, об отличии их от разного рода маклеров, порядке удостоверения в самоличности сторон и подлинности актов, а с другой стороны - сложность крепостного порядка, в связи со свойственными дореформенным судебным учреждениям злоупотреблениями и волокитой, делали реформу нотариального дела настоятельно необходимой»2.
Таким образом, в истории развития нотариата в России следует выделить его первоначальный этап возникновения и становления, относящийся к протонотариату. Черты, присущие нотариальной деятельности, явственно проявляются начиная с норм Новгородской судной грамоты и окончательно утверждаются в действиях площадных подьячих. С принятием Соборного уложения 1649 г. в истории нотариата начинается новый этап развития, позволяющего говорить о собственно нотариате.
К сожалению, более чем за два столетия в России не удалось создать единого института нотариата. Формы осуществления нотариальных сделок, громоздкость имевшихся систем, частая реорганизация институтов государственной власти, затрагивающая в том числе и функционирование нотариусов и иных лиц, совершающих нотариальные действия, дороговизна осуществления последних вызывали справедливые нарекания как со стороны обывателей, так и представителей правящих кругов.
Причины реформирования нотариата, осуществленного во второй половине XIX в. лежат в той же плоскости, что и реформирования судебной системы России в целом, поскольку нотариальная деятельность во многом осуществлялась в рамках судебных установлений. Реформы имели целью модернизировать в известной мере политическую систему России, приспособить ее к новым экономическим отношениям, бурно развивающимся в стране.
Согласно Учреждению судебных установлений от 20 ноября 1864 г.
-5
«при судебных местах находятся: . нотариусы» (ст. 11)3. В ст. 420 Учреждения говорилось: «В столицах, губернских и уездных городах, а в случае надобности и в уездах, состоят нотариусы, которые заведывают, под наблюдением судебных мест, совершением актов и другими действиями по нотариальной части на основании о них положения». Таким образом, нотариат полностью вошел в систему судов России.
1 См. об этом подробно: Судебная реформа. В 2 т. / под ред. Н.В. Давыдова, Н.Н. Полянского. М., 1915; Виленский Б.В. Судебная реформа и контрреформа в России. Саратов, 1969 и др.
2 Смыкалин А.С. История становления и развития нотариата на Среднем Урале. XVIII-XX века. М., 2007. С. 5.
"3
Судебные уставы 20 ноября 1864 г. М., 1869.
Библиографический список:
1. Анисиков Е.В. Россия в середине XVIII века. М., 1986.
2. Арбузова Л. Из истории российского нотариата. СПб., 1996.
3. Белокуров С. О Посольском приказе. М., 1906.
4. Беляев И.Д. История русского законодательства. СПб., 1999.
5. Булганов В.И. Предисловие // Баггер Х. Реформы Петра Великого. М., 1985.
6. Виленский Б.В. Судебная реформа и контрреформа в России. Саратов, 1969.
7. Выменец С.П. Институт нотариата. Историко-правовые аспекты становления и развития. СПб., 2003.
8. Злотников М.Ф. Подьячие Ивановской площади. М., 2005. (репринтное издание).
9. Лившиц В.И. История Новгородского нотариата. Факты. Хроники. Комментарии / авт.-сост. М., 2000.
10. Лихачев Н.П. Из лекции по дипломатике, читанной в Императорском С.-Петербургском археологическом институте. СПб., 1905-1906.
11. Ляпидевский Н.П. История нотариата. В 2 т. М., 1875. Т. 1.
12. Мандельштам Л. Учреждение нотариата // Московская юстиция. 1899. Т. 4.
13. Неволин К.А. История российских гражданских законов. Т. 1.
14. Неволин К.А. История российских гражданских законов: в 3 т. СПб., 1851.
Т. 1.
2011.
15. Неволин К.А. Указ. соч. Т. 1.
16. Нотариат / под ред. Г.Б. Мирзоева, Н.А. Волковой, Л.В. Щербачевой. М.,
17. Олейнова А.Г. История становления законодательства о нотариате в России. М., 2004.
18. Пахман М.Н. Обзор судебной практики по земельным и наследственным искам. СПб., 1885. С. 235.
19. Перозио Н. Записка об устройстве нотариальной части в России. СПб., 1861.
20. Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Ч. 1-3. СПб., 1868-1880. Ч. 2.
21. Развитие русского права второй половины XVII-XVШ вв. / под ред. Е.А. Скрипилева. М., 1992.
22. Рукавицин И.А. Нотариат конца XIX - начала XX века: исторические хроники с оригинальными иллюстрациями и приложением образцов нотариальных документов. Киев, 2013.
23. Скрипилев Е. История российского нотариата: протонаториат (институт подьячих), развитие до реформ Александра II, нотариат и судебная реформа 1864-1874 годов // Нотариальный вестникъ. 1998. № 9.
24. Смыкалин А.С. История становления и развития нотариата на Среднем Урале. XVIII-XX века. М., 2007.
25. Сперанский М.М. План государственного преобразования. Введение к Уложению государственных законов. М., 1905.
26. Судебная реформа. В 2 т. / под ред. Н.В. Давыдова, Н.Н. Полянского. М.,
1915.
27. Три века. Россия от Смуты до нашего времени: исторический сборник / под ред. В В. Каллаша. М., 1913. Т. 4. С. 209.
28. Фемелиди А.М. Русский нотариат. История нотариата и действующее нотариальное положение 14 апреля 1866 года. М., 2005. С. 71-72.
29. Хайбуллин А.Р. Эволюция нотариата в Башкирии (вторая половина XVI -начало XX вв.): автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2012. С. 14.
30. Цитович П.П. Труды по торговому и вексельному праву. В 2 т. Т. 2: Курс вексельного права. М., 2005.
31. Шамба Т.М., Кокин В.Н., Шамба Н.Т. Нотариат Российской Федерации. М.,
2010.
32. Шаповалова Л.Л. Становление и развитие института нотариата в России (историко-правовой аспект): дис. ... канд. юрид. наук. Ставрополь, 2000.
33. Шумаков С. Экскурсы по истории Поместного приказа. М., 1910.
34. Янин В.Л. Актовые печати древней Руси X-XV вв. В 2 т. М., 1970. Т. 1. Т. 2.
