CC BY
26
УДК 352.47/.57 ББК 67.400.7
DOI 10.24412/2414-3995-2021-3-202-205 © Жалсанов Б.Ц., Ярыгин Т.Ю., 2021
Научная специальность 12.00.14 - административное право; административный процесс
СООТНОШЕНИЕ СОСТАВОВ УГОЛОВНОГО ПРЕСТУПЛЕНИЯ И АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВОНАРУШЕНИЯ В ОТНОШЕНИИ КРАЖИ, СОВЕРШЕННОЙ С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ ЭЛЕКТРОННОГО СРЕДСТВА ПЛАТЕЖА (П. «Г» Ч. 3 СТ. 158 УК)
Батор Цыдендамбаевич Жалсанов,
доцент кафедры административного права, кандидат юридических наук, доцент Московский университет МВД России имени В.Я. Кикотя (117997, Москва, ул. Академика Волгина, д. 12)
E-mail: Zhalsanov@mail.ru; Тимофей Юрьевич Ярыгин, Курсант 173 учебного взвода 4 «О» курса ФПСОПП Московский университет МВД России имени В.Я. Кикотя (117997, Москва, ул. Академика Волгина, д. 12)
E-mail: timohabart_2012@mail.ru
Аннотация. В статье рассматриваются правовые аспекты соотношения составов уголовного преступления и административного правонарушения по деяниям, связанным с кражей с банковских карт.
Обосновывается необходимость смягчения ряда деяний уголовного преступления и рассмотрение их в рамках производства по делам об административных правонарушениях.
Ключевые слова: уголовное преступление, административное правонарушение, мелкое хищение, кража, мошенничество, банковские карты.
THE RATIO OF THE ELEMENTS OF A CRIMINAL OFFENSE AND AN ADMINISTRATIVE OFFENSE IN RELATION TO THEFT COMMITTED USING AN ELECTRONIC MEANS OF PAYMENT (PARAGRAPH «D» OF PART 3 OF ARTICLE 158 OF THE CRIMINAL CODE)
Bator Ts. Zhalsanov,
Associate Professor of the Department of Administrative Law, Candidate of Legal Sciences, Associate Professor Moscow University of the Ministry of Internal affairs of Russia named after V.Ya. Kikot' (117997, Moscow, ul. Akademika Volgina, d. 12);
Timofey Yu. Yarygin, Cadet of the 173rd training platoon 4 «О» of the FPSOPP course Moscow University of the Ministry of Internal affairs of Russia named after V.Ya. Kikot' (117997, Moscow, ul. Akademika Volgina, d. 12);
Abstract. The article deals with the legal aspects of the ratio of the components of a criminal offense and an administrative offense for acts related to theft from bank cards.
The necessity of mitigating a number of acts of a criminal offense and considering them in the framework of proceedings on administrative offenses is justified.
Keywords: criminal offense, administrative offense, petty theft, theft, fraud, bank cards.
Citation-индекс в электронной библиотеке НИИОН
Для цитирования: Жалсанов Б.Ц., Ярыгин Т.Ю. Соотношение составов уголовного преступления и административного правонарушения в отношении кражи, совершенной с использованием электронного средства платежа (п. «г» ч. 3 ст. 158 УК). Вестник экономической безопасности. 2021;(3):202-5.
Прежде чем проанализировать, какова специфика применения уголовно-процессуальных мер в отношении лиц, совершивших преступления, а именно кражу с электронных средств платежа, необходимо выделить определение кражи и понятие электронного средства платежа.
202_ - Вестник экономич
Согласно ст. 158 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ)1 под кражей понимается тайное хищение чужого имущества.
1 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-Ф3 // Собрание законодательства РФ, 17.06.1996, № 25, ст. 2954.
:кой безопасности - № 3 / 2021
То есть это негласное обращение чужого имущества в собственное пользование или в пользование по отношению других лиц. В данном случае в роли имущества выступают объекты материального мира. Ими могут являться предметы домашнего обихода, инструменты, драгоценные изделия, электронная техника, продукты питания и деньги в виде банкнот и монет. Ключевой особенностью при совершении данного преступления является то, что оно осуществляется скрытно по отношению к собственнику имущества, никаким образом не воздействуя на него в физиологическом и психологическом плане, в момент совершения преступления. Также у данной уголовно правовой нормы имеются градации ценности украденного имущества. В рассматриваемом случае законодатель выделяет три степени размера причиненного ущерба:
• Причинение значительного ущерба (не менее 5 тыс. руб.).
• Крупный размер - не менее двухсот пятидесяти тысяч рублей.
• Особо крупный размер - не менее одного миллиона рублей.
Преступников, которые списывают денежные средства у владельцев карт, называют мошенниками. На языке экспертов в сфере банковской безопасности такие преступления называются «фрод», от английского fraud - «мошенничество». Но с юридической точки зрения, данное деяние является кражей, регламентируемая уголовным законодательством - п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, в соответствии с которой, лицо которое совершило данное деяние является преступником.
С массовым ростом компьютеризации и информатизации современного населения Российской Федерации весьма широкое распространение получили электронные банковские карты и интернет банкинг. По данным пресс службы «vedomosti.ru», за 2019 год в мобильное приложение «Сбербанк Онлайн» ежемесячно заходит около 50 миллиона человек, при этом основная часть пользователей - россияне (что в общей сложности составляет около 47 миллиона человек, остальные 3 миллиона - это граждане более чем из 150 иностранных государств)1.
1 https://www.vedomosti.ru/finance/news/2019/09/18/811498-sberbank-chislo-polzovatelei-mobilnogo-prilozheniya.
Исходя из вышеперечисленных фактов, следует сделать вывод, что активным пользователем интернет банкинга на сегодняшнее время является каждый третий россиянин.
Учитывая динамику глобального роста мобильных технологий и активное использование телекоммуникационных сетей (интернета) в целом, число пользователей интернет банкинга будет неуклонно расти.
Прежде всего, это будет обусловлено высокой мобильностью денежных средств, которые находятся в электронном виде, поскольку именно таким способом можно осуществлять мобильную оплату любых товаров и услуг за максимально короткое время (общая продолжительность перевода внутри города не превышает 20 секунд) и оплачивать различные товары и услуги не выходя из дома.
Кроме того, необходимо отметить, что существуют способы осуществления бесконтактного платежа, именно такой способ оплаты является наиболее эффективным и безопасным, поскольку отсутствует человеческий фактор в процессе осуществления расчетно-кассовых операциях, исключается риск непреднамеренной утери банкнот. Современные люди все больше доверяет интернет банкингу, следовательно именно через него все больше происходит расчет в магазинах, оплата коммунальных услуг и соответственно анализ и детализация потраченных денежных средств за определенный период времени. Также косвенным положительным моментом можно выделить сниженный риск ограбления, ведь имеющиеся денежные средства в таком случае не имеют материального воплощения, что своего рода снижает уровень криминогенной обстановки.
В свою очередь, необходимо отметить степень защиты электронных средств платежа. Прежде чем осуществить покупку через интернет происходит двухфакторная аутентификация пользователя. В этом случае лицу, которое осуществляет списание денежных средств необходимо ввести данные, имеющиеся на банковской карте, к которым относятся:
• Номер банковской карты.
• Срок действия банковской карты.
• Имя и фамилия лица, являющегося держателем банковской карты.
• Трехзначный код СУС2.
При указании вышеперечисленных данных лицу, в чем пользовании находится банковская карта, приходит шестизначный код на номер мобильного телефона, зарегистрированный при оформлении банковской карты либо привязанный по интернет банкингу.
В свою очередь, при осуществлении бесконтактных платежей через платежный терминал, поддерживающий такую функцию, в роли пассивной безопасности выступает «пин-код», запрашиваемый при покупке свыше 1 000 рублей. В случае неверного ввода «пин-кода» более чем трех раз, банковская карта автоматически блокируется, предупреждая об этом держателя банковской карты. Это позволяет при утере либо краже карты защитить денежные средства находящиеся на ней, и немедленно сообщить пользователю карты о попытки оплаты товара и услуги, либо несанкционированного списания денежных средств.
Неслучайно уголовное законодательство относит кражу с электронных средств платежа к категории тяжких преступлений, поскольку именно данный вид преступлений относится к категории киберпреступлений.
В современном российском законодательстве прямое понятие, как киберпреступление отсутствует, но под ним принято понимать все типы криминальной активности, связанные с использованием электронно-вычислительных машин и сети интернет в отношении различных данных, представляющих преступный интерес, а также в отношении денежных средств.
Данная уголовно-правовая норма была введена Федеральным законом от 23.04.2018 г. № 111 ФЗ «О внесении изменений в уголовный кодекс Российской Федерации»1. Применяемой санкцией за данное преступление является назначение «штрафа в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительные работы на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до полутора лет или без такового, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного
1 Федеральный закон от 23.04.2018 № 111-ФЗ «О внесении изменений в уголовный кодекс Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 30.04.2018, № 18, ст. 2581.
204_ - Вестник экономич
дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового и с ограничением свободы на срок до полутора лет либо без такового. Основанием для модернизации данной уголовно-правовой нормы и усовершенствования имеющегося законодательства послужил высокий рост киберпреступности. Для того чтобы снизить всплеск возросшего уровня криминогенной обстановки в области оборота электронных денежных средств, законодателем была предпринята мера ужесточения ответственности за данное деяние.
Для того чтобы в полной мере понять, каким именно способом действует данная уголовно-правовая норма, необходимо выделить в отношении каких именно составов преступления она применяется.
Рассмотрев ранее алгоритм совершения списания электронных денежных средств, стоит отметить два вида: дистанционный и непосредственный. Под дистанционным видом стоит понимать списание электронных денежных средств через сеть интернет с использованием электронно-вычислительных машин (далее - ЭВМ). Так же к данной категории необходимо отнести специальные технические средства (в виде скинеров - сканеров банковских карт, портативные кассовые станции - которые могут применятся в толпе и списывать денежные средства через бесконтактную оплату) и шпионское программное оборудование. При осуществлении непосредственной оплаты краденой, либо найденной банковской карты, необходимо принять во внимание, что в данном случае, лицо совершившее это действие не использует дистанционных методов завладения денежными средствами. То есть данным действием, не причиняются особо охраняемые государством ценности в виде посягательства на кибер-безопасность лица, в отношении которого совершено данное деяние.
Данная проблема, действительно является актуальной, поскольку рост киберпреступлений неуклонно растет с каждым годом. Если за 2017 год количество зарегистрированных преступлений, совершенных с использованием компьютерных и телекоммуникационных технологий составило -90 587 преступлений, то за 2018 год количество зарегистрированных преступлений за этот период составило - 174 674 преступлений. В 2019 году уровень киберпреступности достиг - 294 409 пре-
жой безопасности - № 3 / 2021
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
ступлений. В прошедшем 2020 году, отмечается крайняя высокая динамика роста преступлений совершенных с использованием информационно-телекоммуникационных технологий или в сфере компьютерной информации, которая составила -510 396 зарегистрированных преступлений1.
Чтобы в полной мере оценить реальную действительность применения п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, необходимо провести анализ по уже вынесенным судебным решениям. В качестве примера используется реальная судебная практика по уголовным делам, составленным за 2020 год.
Ярким примером такого судебного решения является приговор суда общей юрисдикции № 1-357/2020 от 30 июля 2020 г. по делу № 1-357/2020 город Гатчина 30 июля 2020 года2.
Так, гражданин У. совершил кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ) направив смс сообщение на номер 900, перевел с принадлежащего Г. банковского счета на принадлежащую У. банковскую карту денежные средства в размере 1 900 рублей, тайно похитив их.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 316 УПК РФ, суд признал У. виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, и назначил ему наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 6 (шесть) месяцев.
Проведенный анализ показал, что примененная статья УК РФ не соответствует деянию, и данное преступления совершено с помощью непосредственного перевода электронных денежных средств, без использовании взлома и шпионского программного оборудования.
На наш взгляд, следовало бы при квалификации указанного деяния выделить административно-правовую норму, а именно статью 7.27 «Мелкое хищение»3.
В частности ч. 2 ст. 7.27 КоАП: устанавливает, что к мелкому хищению чужого имущества следует относить деяние, если стоимость похищенного более одной тысячи рублей, но не более двух тысяч пятисот рублей путем кражи, мошенничества,
1 https://genproc.gov.ru/smi/news/regionalnews/news-1840814.
2 https://sudact.ru/regular/doc/Z1CxwRFaLMmV/
3 Часть 1 ст. 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 198-ФЗ.
присвоения или растраты, поскольку материальный ущерб причиненный потерпевшему в данном преступлении не превышает 2 500 рублей и составляет 1 900 рублей.
В данном случае, важную роль играет способ совершения деяния, а именно тот факт, что был осуществлен перевод электронных денежных средств с банковской карты.
В криминологическом контексте рассматриваемого вопроса совершения подобных преступлений, необходимым отметить, что с массовым ростом компьютеризации населения РФ, а именно увеличением роли и значимости денежных средств на электронных носителях, неизбежно уменьшится оборот материальных денежных средств (банкнот и монет). В связи с чем, в ближайшем обозримом будущем, процент совершения подобных преступлений существенно возрастет. В связи с этим считаю необходимым обратить внимание на формулирование позиций таких статей как 7.27 КоАП и п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ. Поскольку при сумме ущерба не превышающего двух тысяч пятисот рублей необходимо происходит состязательность норм права в частности административного и уголовного.
Таким образом, материальный ущерб причиняемый гражданину, охватывается нормами административного права, но при этом основополагающую роль в этом вопросе играет способ совершения деяния, от чего в свою очередь не зависит степень общественно опасных последствий.
Несомненно, не стоит забывать о ч. 2 ст. 14 УК РФ устанавливающего критерии «малозначительности преступления», но при таком развитии событий вся сложность вынесения решения ложиться на плечи судьи, рассматривающего такие дела, а как показывает практика, рост такого рода деяний неуклонно растет, что значительно перегружает суды.
Кроме того, давно следует определить и разграничить смежные нормы российского законодательства по кражам денежных средств с банковских карт для избежания противоречий. Это возможно установив критерий, а именно ущерб в 2 500 рублей который на наш взгляд, необходимо рассматривать с позиции ст. 7.27 КоАП, в независимости от форм хищения (без использования ЭВМ и шпионских программ), а эквивалент бумажных и электронных денег в подобных случаях считать равным.
