CC BY
284
Соотношение категорий «правовая охрана» и «(правовая защита» в контексте отраслей российского права и законодательства
На сегодняшний день существует необходимость разграничения определенных правовых категорий, понятий, явлений как для нормотворческой, так и для правоприменительной деятельности. «Правовая охрана» и «правовая защита» субъективных прав и свобод участников правоотношений не являются исключением. В статье предпринимается попытка обобщения взглядов разных ученых и исследователей на проблему, связанную с соотношением указанных категорий.
Ключевые слова: охрана, защита, правовая охрана, правовая защита, юридическая ответственность, юридические гарантии, правомерное поведение, правонарушение.
D.V. Mazaev, Master of Law, Assistant Professor of a Chair of Theory of Law and Comparative Law of the National Research University «Higher School of Economics»; e-mail: dmazaev@hse.ru.
Ratio of categories «legal security» and «legal protection» in the context of branches of russian law and legislation
Today there is the need to distinguish certain legal categories, concepts, phenomena for rulemaking and enforcement. «Legal security» and «legal protection» of subjective rights and freedoms of the parties involved are not exception. In the article we attempt to summarize some views of various scientists and researchers on the problem associated with the ratio of these categories.
Key words: security, protection, legal security, legal protection, legal liability, legal guarantees, lawful behavior, offense.
Мазаев Дмитрий Владимирович
кандидат юридических наук, доцент кафедры теории права и сравнительного правоведения Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики» _(e-mail: dmazaev@hse.ru)
Исследователи вопроса о соотношении правовых категорий «правовая охрана» и «правовая защита» не могут прийти к единому мнению относительно их сущности, содержания и допустимых пределов. Как заметил А.А. Баукен, в российском законодательстве и в отечественной науке нет единого понимания правовой защиты [1, с. 12]. Представляется, что ответ на данный вопрос возможен только при условии полного и всестороннего анализа сложившихся позиций в российской правовой доктрине.
Поскольку в словарях определение словам «охрана» и «защита» дается посредством производных глаголов «охранять» и «защитить», следует обратиться к их толкованию. Так, под словом «охранять» принято понимать «...оберегать, относиться бережно; то же, что стеречь» [2, с. 486]. «Защитить» означает «. охраняя, оградить от посягательств, от враждебных действий, от опасности; предохранить, обезопасить от чего-нибудь» [2, с. 225].
По мнению А.А. Баукена, проблема определения такого понятия, как «правовая защита», кроется в его разграничении с двумя другими понятиями - «правовая охрана» и «юридическая ответственность». Главная проблема возникает при сравнении смысла слов и сло-
восочетаний в русском языке. Но одним лишь использованием толкового словаря здесь не ограничиться. Ученые различных исследовательских направлений сформировали две противоположные позиции по вопросу о соотношении понятий «охрана» и «защита». Некоторые из них отождествляют охрану и защиту, мотивируя это либо отсутствием существенной разницы в содержании данных понятий или их схожим характером, либо тем, что наделение правом и его восстановление имеет одну общую цель - охрану от потенциального или совершенного нарушения [3, с. 6-7]. Другая позиция, доминирующая на сегодняшний день, разграничивает указанные понятия по нескольким критериям: цели и основаниям применения мер. Так, целью охраны является не только пресечение правонарушений, но и обеспечение прав и законных интересов субъектов. Правовая охрана имеет своим основанием закрепленные в действующих нормах права и свободы, поэтому она осуществляется постоянно, а основанием правовой защиты является совершение неправомерного действия в отношении охраняемого правом объекта [1, с. 14]. Основной довод сторонников данной точки зрения можно выразить следующим образом: правовая охрана осуществляется на постоян-
25
ной основе, а правовая защита используется при угрозе или непосредственном нарушении прав, свобод и законных интересов различных субъектов [4, с. 172].
Таким образом, А.А. Баукен приходит к выводу, что понятия «правовая охрана» и «правовая защита» необходимо разграничивать по следующим причинам. Во-первых, «правовая охрана является более широким понятием и включает в себя весь комплекс мер, направленных на обеспечение соблюдения и реализации закрепленных в нормах прав и законных интересов субъектов, в случае необходимости, с применением мер государственного принуждения». Во-вторых, «составными элементами правовой охраны ... являются обеспечение прав и законных интересов субъектов, их правовая защита. То есть охрана имеет как превентивную направленность, так и цель восстановления и пресечения посягательств на охраняемые отношения». В отличие от правовой охраны правовая защита применяется только в случаях негативного воздействия на охраняемые объекты или же права и законные интересы субъектов, а также при наличии реальной угрозы таким правам и интересам [1, с. 16-18].
Как отмечает И.Н. Павлов в своей работе, позиции исследователей административного права по вопросу о соотношении понятий «охрана» и «защита» расходятся. Одни воспринимают их как тождественные, сходные понятия, другие - как отличные друг от друга. Сам И.Н. Павлов при этом склонен считать правильной позицию разграничения данных терминов, т.к. они представляют собой самостоятельные категории ввиду их различия по сути, содержанию и форме. В обоснование этой позиции он приводит точку зрения других исследователей - А.Б. Хабибуллина, К.Б. Толкачева, А.А. Магомедова, А.М. Ларина. Согласно этой позиции охрана в целом представляет собой «. состояние правомерной реализации прав и свобод под контролем социальных институтов, но без их вмешательства . охрана ограничена контрольно-надзорной функцией государства» [5, с. 19-20], а защита «. возникает в случае затруднительной реализации прав . предполагает активное вмешательство органов государства, общественных организаций, самих граждан в процесс реализации прав и свобод» [5, с. 19-20].
Некоторые исследователи очень кратко затрагивают данную проблему, не придавая ей особого значения и ссылаясь на опыт своих коллег, которые уже выработали основные позиции по этому вопросу. Примером тому является исследование Ю.С. Московченко, где автор приходит к выводу, что понятие «охрана» гораздо шире по содержанию, нежели понятие «защита», поскольку предпринимаемые
меры по защите являются также отчасти одним из направлений охраны. Вторым таким направлением являются действия по обеспечению прав субъектов, не связанных с правонарушением [6, с. 41]. Также кратко касается этого вопроса и А.К. Вахитов. Он отмечает, что правовая охрана - понятие более широкое, чем правовая защита, т.к. оно предполагает установление правового режима, обязываний и запретов, но кроме того, еще и способов защиты нарушенного права [7, с. 35].
Е.Ю. Родионова подвергает данную проблему более последовательному анализу, однако в итоге приходит к выводу о том, что понятия «охрана» и «защита» в отношении такого объекта, как избирательные права граждан, являются синонимами [8, с. 48], несмотря на тот факт, что в ее исследовании уделено внимание именно административно-правовой защите как таковой по сути, признакам и содержанию. Однако мы не можем согласиться с доводом Е.Ю. Родионовой, что разграничение понятий приведет лишь к путанице. По меньшей мере, этот довод некорректен, и нужны более весомые аргументы в пользу такого утверждения.
И.В. Хирнов понимает под защитой деятельность уполномоченных субъектов, а также самого правообладателя в случаях посягательств на охраняемое право, направленную на предупреждение и пресечение противоправного поведения, нарушения правовых норм. Охрана является более широким понятием, т.к. включает не только указанную деятельность, но и правовой компонент в виде соответствующего правового режима. Здесь подразумевается существование специальных административно-правовых режимов в рамках общего административно-правового режима товарных знаков, знаков обслуживания и НМПТ: приоритета товарных знаков, общеизвестного товарного знака, использования товарного знака, предупредительной маркировки [9, с. 11-12].
Несколько иной подход к оценке понятия «защита» можно увидеть в учебнике Л.Л. Попова, Ю.И. Мигачева и С.В. Тихомирова. По мнению ученых, механизм реализации прав и свобод личности включает в себя особое звено -экономические, политические, организационные и правовые (юридические) гарантии, среди которых главную роль играют именно правовые гарантии. Не вдаваясь в содержание иных упомянутых видов гарантий, сразу перейдем к юридическим ввиду их важности. При их анализе авторы ссылаются на определение, сформулированное, в частности, Н.Ю. Хама-невой, в котором «. под юридическими гарантиями понимаются закрепленные в законодательстве средства (способы) и специальные
26
меры, которые призваны непосредственно обеспечить реализацию и защиту прав и свобод личности, удовлетворение ее законных интересов, пользование благами, лежащими в основе того или иного права или свободы» [10, с. 84]. В свою очередь, правовые гарантии подразделяются на гарантии реализации прав и свобод личности, подразумевающие обеспечение их правомерной реализации, и гарантии их защиты. Если первые гарантии направлены на установление оптимальных условий их осуществления, то гарантии защиты начинают действовать только тогда, когда происходит явное нарушение прав и свобод личности либо возникают определенные барьеры на пути их реализации. Таким образом, среди правовых гарантий защиты выделяют меры по выявлению совершенных правонарушений, защитные меры, меры юридической ответственности, а также процессуальные формы правоохранительной деятельности. Стоит также добавить, что «под административно-правовыми гарантиями прав граждан понимаются закрепленные в законодательстве средства и способы, которые призваны обеспечить реализацию и защиту прав граждан в сфере деятельности исполнительной власти (государственного управления)» [10, с. 84].
Примерно годом ранее Л.Л. Попов в другом источнике вводит такое понятие, как административно-правовая защита прав и свобод граждан, которая основывается на тех же гарантиях (экономических, политических, организационных и юридических), что и упомянутый выше механизм реализации прав и свобод личности. Сопоставительный анализ источников позволяет сделать вывод, что Л.Л. Попов ассоциирует механизм реализации прав и свобод личности с административно-правовой защитой этих же прав и свобод [11, с. 95-96]. Далее, следуя логике Л.Л. Попова, административно-правовые гарантии (как составную часть юридических гарантий) можно разделить на судебные и внесудебные. По мнению ученого, судебные гарантии гораздо предпочтительнее внесудебным, поскольку в Конституции РФ именно правосудие выходит на первое место в защите прав и свобод граждан. Здесь особо отмечается роль судов и судей в рассмотрении дел об административных правонарушениях. Однако в отношении внесудебных гарантий, тем не менее, высказывается мнение об их широком многообразии по таким критериям, как содержание, форма, порядок осуществления и субъектный состав. При этом основной упор в оценке внесудебных гарантий защиты делается на обязанности должностных лиц, государственных и муниципальных служащих «. служить людям, обеспечивать защиту и
реализацию гражданами их прав, свобод, законных интересов.» [11, с. 96-98].
Для более ясного понимания сути и содержания понятий «охрана» и «защита» нам необходимо обратиться к опыту гражданско-правового регулирования интеллектуальной собственности. Четвертая часть ГК РФ содержит в себе неоднократное упоминание терминов «правовая охрана» и «защита» применительно к результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации. В целом указанные объекты правовой охраны и защиты также именуют интеллектуальной собственностью. Ей на основании части четвертой ГК РФ предоставляется правовая охрана, которая по своему содержанию выражается в правовом регулировании порядка приобретения, изменения и прекращения (передачи) интеллектуальных, в том числе исключительных, прав; объема предоставляемых прав субъекту, прежде всего правообладателю, и других вопросов. Защита интеллектуальных прав в понимании гражданского законодательства представляет собой целый комплекс мер, направленных не только на пресечение противоправного деяния в отношении объектов интеллектуальной собственности, но и на восстановление нарушенных прав, а также на предупреждение в дальнейшем подобного рода правонарушений, например путем публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя (п. 1 ст. 1252 ГК РФ).
Однако защита исключительных прав, в том числе на средства индивидуализации (товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров), осуществляется не только гражданско-правовыми способами, предусмотренными ГК РФ. Гражданское законодательство указывает на ситуации, когда защита интеллектуальных прав осуществляется и в административном порядке. То есть можно говорить о законодательном закреплении (признании) такой разновидности защиты товарного знака, как административно-правовая. Согласно общей концепции гражданского права защита гражданских прав в административном порядке возможна лишь в случаях, предусмотренных законом. При этом решение, принятое в административном порядке, может быть оспорено в суде (п. 2 ст. 11 ГК РФ). В частности, такие случаи предусмотрены частью четвертой ГК РФ.
Это отношения, связанные:
с подачей и рассмотрением заявок на выдачу патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров;
27
с государственной регистрацией результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации;
с выдачей соответствующих правоустанавливающих документов;
с оспариванием предоставления результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации правовой охраны или с ее прекращением (п. 2 ст. 1248 ГК РФ).
Еще один случай, который необходимо здесь выделить, когда нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признано в установленном порядке недобросовестной конкуренцией (п. 7 ст. 1252 ГК РФ). В такой ситуации защита нарушенного права осуществляется либо гражданско-правовыми способами, либо в соответствии с антимонопольным законодательством, которое в данном случае представлено Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» [12]. В указанном Законе нас интересуют два случая запрета на недобросовестную конкуренцию: 1) она осуществляется в виде продажи, обмена или иного введения в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг; 2) она связана с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг. Первый случай влечет за собой привлечение к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ, второй - признание недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку по решению Федеральной антимонопольной службы и Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам.
Возвращаясь к вопросу о соотношении понятий «охрана» и «защита», необходимо отметить, что во втором параграфе гл. 76 ГК РФ
1. Баукен А.А. Правовая защита собственности в Российской Федерации: вопросы теории: дис. ... канд. юрид. наук. Челябинск, 2006.
2. Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выражений / Российская академия наук; Институт русского языка им. В.В. Виноградова. 4-е изд., доп. М., 2003.
3. Донцов С. В. Гражданско-правовые внедо-говорные способы защиты социалистической собственности. М., 1980.
4. Рыбаков В.А., Тархов В.А. Собственность и право собственности. Уфа, 2001.
правовой охране товарного знака и знака облуживания уделено первоочередное значение: с момента ее приобретения и до момента ее прекращения. Защита права на товарный знак сводится в данном случае к установлению гражданско-правовой ответственности за его незаконное использование, которая выражается в определении прав правообладателя требовать пресечения противоправных действий и восстановить свои нарушенные права на товарный знак, а также обязанностей нарушителя по устранению последствий противоправного деяния.
В результате проведенного исследования некоторых позиций, мнений, взглядов, суждений, точек зрения по вопросу соотношения правовых категорий «правовая охрана» и «правовая защита», а также некоторых законов Российской Федерации возможен следующий вывод. Правовая охрана представляет собой комплекс взаимосвязанных и последовательных мер по обеспечению беспрепятственного доступа субъектов к своим правам и свободам. Эти меры можно разделить таким образом: а) принятие правовых норм, определяющих признаки правомерного (дозволенного) и противоправного поведения участников правоотношения; б) наделение должностных лиц компетенцией для мониторинга правового поведения участников правоотношения; в) меры государственного принуждения, которые применимы в условиях правомерного, но чаще всего противоправного поведения. К их числу относятся и меры защиты. Таким образом, правовая защита субъективных прав и свобод является составной частью правовой охраны и представляет собой систему дозволенных мер (предполагающих активную модель поведения), направленных на воспрепятствование противоправному поведению или правомерному поведению, которое , тем не менее , может причинить вред субъекту, защищающему свои права и свободы, права и свободы других лиц.
1. Bawken A.A. Legal protection of property in the Russian Federation: questions of theory: diss. ... Master of Law. Chelyabinsk, 2006.
2. Ozhegov S.I., Shvedova N.Yu. Explanatory dictionary of Russian: 80 000 words and phraseological expressions / Russian Academy of Sciences; Russian Language Institute of V.V. Vinogradov. 4th ed, enl. M, 2003.
3. Dontsov S. V. Civil non-contractual ways to protect socialist property. M., 1980.
4. Rybakov V.A., Tarhov V.A. Property and ownership. Ufa, 2001.
5. Pavlov I.N. Administrative and legal security and protection of the rights and freedoms of man
28
5. Павлов И.Н. Административно-правовая охрана и защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2006.
6. Московченко Ю.С. Административно-правовая охрана политических прав граждан России: дис.... канд. юрид. наук. М., 2006.
7. Вахитов А. К. Административно-правовая охрана объектов культурного наследия: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007.
8. Родионова Е.Ю. Административно-правовая защита избирательных прав граждан в Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008.
9. Хирнов И. В. Административно-правовая охрана товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товара: автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2006.
10. Попов Л.Л., Мигачев Ю.И., Тихомиров С.В. Административное право России: учеб. 2-е изд., перераб. и доп. / отв. ред. Л.Л. Попов. М., 2009.
11. Административное право: учеб. / под ред. Л.Л. Попова, М.С. Студеникиной. М., 2008.
12. Собр. законодательства РФ. 2006. № 31, ч. 1. Ст. 3434.
and citizen in the Russian Federation: diss. ... Master of Law. SPb., 2006.
6. Moskovchenko Yu.S. Administrative and legal security of citizens' political rights in Russia: diss. ... Master of Law. M., 2006.
7. Vahitov A.K. Administrative and legal security of cultural heritage: diss. ... Master of Law. M.,
2007.
8. Rodionova E.Yu. Administrative and legal protection of the electoral rights of citizens in the Russian Federation: diss. ... Master of Law. M.,
2008.
9. Hirnov I. V. Administrative and legal security of a trademark, service mark and appellation of origin: auth. abstr. ... Master of Law. M., 2006.
10. PopovL.L., Migachev Yu.I., TikhomirovS.V. Russian administrative law: textbook. 2nd ed., rev. and add. /resp. ed. L.L. Popov. M., 2009.
11. Administrative law: textbook / ed. by L.L. Popov, M.S. Studenikina. M., 2008.
12. Coll. of legislation of the Russian Federation. 2006. № 31, pt. 1. Art. 3434.
29
