CC BY
73
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
ПУБЛИЧНОЕ РАЗМЕЩЕНИЕ, РЕКЛАМА ПОД ВИДОМ ЦЕННЫХ БУМАГ ДОКУМЕНТОВ, УДОСТОВЕРЯЮЩИХ ДЕНЕЖНЫЕ
И ИНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
Д.Л. ВАВУЛИН,
кандидат юридических наук, начальник отдела по связи с регионами
Орловского РО ФКЦБ России Т.А. ГУСЕВА, кандидат юридических наук, доцент, адвокат Орловской областной коллегии адвокатов
Российская практика знает множество попыток выпуска и публичного предложения под видом ценных бумаг различного рода документов — финансовых инструментов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами. Это так называемые суррогаты ценных бумаг, которые также, как и классические ценные бумаги, выпускаются серийно, в массовом порядке, имеют стандартное содержание и предназначены для масштабного привлечения средств инвесторов в компании, не имеющие, как правило, реальных активов. Выпуск таких инструментов, по сути, осуществлялся в обход требований раскрытия информации, регистрации и других требований, установленных для эмиссии ценных бумаг. При этом предложение этих суррогатов нередко сопровождалось «агрессивной» рекламой в средствах массой информации, зазывающей население вкладывать в них свои сбережения. Это и обусловило то, что в 1994 году резко расширились объемы эмиссий суррогатов ценных бумаг. Под другими именами, но со свойствами ценных бумаг с целью избежать того или иного варианта государственного регулирования не попасть под действие тех или иных правовых норм выпускались, например, «ековая карта, расчетный сертификат, долговой сертификат, депозитный договор, кре-
1 Миркин Я.М. Ценные бумаг и фондовый рынок. - М., 1996.-С. 184
дитный опцион, коммерческий сертификат, лиал» и т.д.1. В результате — финансовые скандалы лета 1994 года. Один из наиболее известных из них — скандал с так называемой финансовой пирамидой МММ.
В 1994 году была построена финансовая пирамида на основе финансовых инструментов, выпускаемых АО «МММ», учрежденных С. Мавроди. Смысл этой финансовой операции заключался в следующем: АО «МММ» котировало свои акции, причем курсовая стоимость их постоянно росла. Когда она превысила номинал в несколько десятков раз, были выпущены так называемые билеты МММ нескольких серий, которые представляли собой дробные части акций. В конце лета в одной из фирм, учрежденных также С. Мавроди, был выявлен ряд серьезных нарушений, за которыми последовали санкции. Это послужило формальным поводом для того, чтобы АО «МММ» перестало выкупать свои акции и билеты. Пирамида рухнула. Несмотря на это, финансовые инструменты АО «МММ» на протяжении многих месяцев после случившегося скандала котировались на некоторых российских фондовых биржах.
Необходимость установления ответственности за публичное размещение, рекламу или предложение в любой иной форме под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законом ценными бумагами, обус-
ловлена тем, что выпуск и размещение суррогатов ценных бумаг не только фальсифицирует собой оборот реальных ценных бумаг, но и потенциально чревато серьезными социально-экономическими потрясениями для всей страны в целом, поскольку, как правило, затрагивает интересы большого числа лиц, вкладывающих в них свои средства.
В статье 15.24. Кодекса об административных правонарушениях РФ установлена ответственность за публичное размещение и рекламу под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства. Так, публичное размещение, реклама или предложение в любой иной форме под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законом ценными бумагами, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от четырехсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда.
1. Объектом правонарушения, установленного в ст. 15.24. КоАП РФ являются права и законные интересы физических и юридических лиц, вкладывающих средства в ценные бумаг.
2. Объективная сторона рассматриваемого правонарушения представляет собой одно из следующих действий: публичное размещение под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законодательством ценными бумагами; реклама под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законодательством ценными бумагами; предложение в любой иной форме под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законодательством ценными бумагами.
3. Субъективная сторона рассматриваемого правонарушения характеризуется умыслом. Субъектами правонарушения, предусмотренного ст. 15.24. КоАП РФ, являются лица, которые осуществляют публичное размещение, рекламу или предложение в любой иной форме под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законом ценными бумагами. Такими лицами могут являться, например, непосредственно сам эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, а также их должностные лица.
4. В соответствии со ст. 2 закона «О рынке ценных бума» под публичным размещением ценных бумаг понимается размещение ценных бумаг путем открытой подписки (размещение среди не ограниченного заранее круга потенциальных инвесторов), в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг». Следует напомнить, что в соответствии со ст. 19 закона «О рынке ценных бумаг» в случае публичного размещения эмиссионных ценных бумаг государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта, а каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации, в том числе эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации. В случае открытой подписки эмитент обязан опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, при этом указав порядок доступа любых заинтересованных лиц к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее 10 тыс. экземпляров. Таким образом, возможность рекламы ценных бумаг заложен в самой законодательно установленной процедуре эмиссии ценных эмиссионных ценных бумаг.
5. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг Российской Федерации, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами граждан (физических лиц) и юридических лиц, а также рынки ценных бумаг, регулируются законом «О рекламе», который направлен на защиту от недобросовестной конкуренции в области рекламы, на предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц, окружающей среде либо вред чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали.
Как видно из анализа ст. 1 закона «О рекламе», он призван комплексно урегулировать все важнейшие вопросы, связанные с производством, распространением и размещением рекламы, а также обеспечить защиту ее потребителей в любой
сфере экономики, в том числе и на рынке ценных бумаг. В связи с этим в ст. 17 закона «О рекламе» определены особенности рекламы финансовых, страховых, инвестиционных услуг и ценных бумаг. Так, при производстве, размещении и распространении рекламы финансовых (в том числе банковских), страховых, инвестиционных и иных услуг, связанных с пользованием денежных средств юридических и физических лиц, а также ценных бумаг, не допускается: приводить в рекламе количественную информацию, не имеющую непосредственного отношения к рекламируемым услугам или ценным бумагам; гарантировать размеры дивидендов по простым именным акциям; рекламировать ценные бумаги до регистрации проспектов их эмиссий; представлять любого рода гарантии, обещания или предположения о будущей эффективности (доходности) деятельности, в том числе путем объявления роста курсовой стоимости ценных бумаг; умалчивать хотя бы об одном из условий договора, если в рекламе сообщается об условиях договора.
6. Согласно ст. 34 закона «О рынке ценных бума» в рекламе должно содержаться наименование (имя) рекламодателя. Рекламодатель, являющийся профессиональным участником рынка ценных бумаг, обязан также включать в рекламу сведения о видах осуществляемой им на рынке ценных бумаг деятельности в соответствии с рекламным объявлением.
В соответствии со ст. 35 закона «О рынке ценных бумаг» рекламой на рынке ценных бумаг не является общедоступная информация о ценных бумагах и эмитентах, указанная в ст. 30 закона «О рынке ценных бумаг», а также информация, предоставляемая уполномоченным органам в связи с выполнением ими функций по регулированию рынка ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации. Следовательно, правовые последствия, связанные с нарушениями законодательства о рекламе, на эти виды информации не распространяются.
Вместе с тем в ч. 2 ст. 35 закона «О рынке ценных бумаг» специально подчеркивается, что информация о выпуске эмитентом ценных бумаг и начисленных и/или выплаченных дивидендах является рекламой.
В ст. 36 закона «О рынке ценных бумаг» раскрывается один из случай ненадлежащей рекламы, указанный в ст. 17 закона «О рекламе». Речь идет о запрете на рекламу эмиссионных ценных бумаг до даты регистрации их выпусков в соответствии с законодательством Российской Федерации. Договоры на рекламу незарегистрированных выпусков эмиссионных ценных бумаг
являются недействительными. Органы, осуществившие регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг, имеют право на предъявление иска по возникшим из-за недействительности договоров последствиям. Это означает, что такие органы могут предъявлять требования о возмещении убытков.
Другим случаем, специально выделенным в законе «О рынке ценных бумаг», является признание выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся. Согласно ст. 37 закона «О рынке ценных бумаг» признание выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся является основанием для прекращения договора на рекламу этих ценных бумаг. Договор на рекламу эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся, прекращается с момента уведомления рекламораспространителя регистрирующим органом, признавшим выпуск эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся. Рекламораспространитель имеет право требовать от рекламодателя возмещения убытков, причиненных в результате прекращения договора на рекламу.
В ст. 34 закона «О рынке ценных бумаг» содержится прямой запрет рекламодателям: указывать в рекламе недостоверную информацию о своей деятельности и о видах и характеристиках ценных бумаг, предлагаемых к покупке или продаже либо другим сделкам с ними и условиях этих сделок, и другую информацию, направленную на обман или введение в заблуждение владельцев и других участников рынка ценных бумаг; указывать в рекламе предполагаемый размер доходов по ценным бумагам и прогнозы роста их курсовой стоимости; использовать рекламу в целях недобросовестной конкуренции путем указания на действительные либо мнимые недостатки профессиональных участников рынка ценных бумаг, занимающихся аналогичной деятельностью, или эмитентов, выпускающих аналогичные ценные бумаги. При наличии в рекламе одного из обстоятельств, указанных выше, реклама ценных бумаг признается недобросовестной.
Недобросовестной рекламой признается также публичное гарантирование или доведение иным образом до сведения потенциальных владельцев данных о доходности ценной бумаги, ее обеспеченности по сравнению с другими ценными бумагами или иными финансовыми инструментами, а также сообщение заведомо ложной или недостоверной информации, способной повлечь либо повлекшей заблуждение потенциальных владельцев относительно приобретаемых ценных бумаг.
В соответствии со ст. 51 закона «О рынке ценных бумаг» в случае обнаружения фактов не-
добросовестной рекламы федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (в настоящее время — ФКЦБ России): принимает меры к приостановлению недобросовестной рекламы; письменно извещает рекламодателя о необходимости прекращения недобросовестной рекламы, а также устанавливает для этого сроки; опубликовывает в средствах массовой информации сведения о фактах недобросовестной рекламы и недобросовестных рекламодателях; направляет материалы проверки по фактам недобросовестной рекламы в суд для применения мер административной ответственности к должностным лицам участника рынка ценных бумаг - рекламодателя в соответствии с законодательством Российской Федерации; приостанавливает действие лицензии на осуществление деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих недобросовестную рекламу ценных бумаг; обращается с иском в суд о признании выпуска ценных бумаг недействительным в случае, если недобросовестная реклама повлекла за собой заблуждение владельцев, имеющее существенное значение.
Рекламодатель несет ответственность за ущерб, причиненный недобросовестной рекламой, в соответствии с законодательством Российской Федерации. Согласно ст. 29 закона «О рекламе» в случае установления факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе нарушитель обязан осуществить контррекламу в срок, установленный федеральным антимонопольным органом (его территориальным органом), вынесшим решение об осуществлении контррекламы. При этом нарушитель несет расходы по контррекламе в полном объеме.
В случае если контрреклама не осуществлена нарушителем в установленный срок, федеральный антимонопольный орган (его территориальный орган), принявший решение о проведении контррекламы, вправе принять решение о полном или о частичном приостановлении рекламы нарушителя до дня завершения распространения им контррекламы. При этом орган, принявший решение о полном или частичном приостановлении рекламы нарушителя, обязан незамедлительно поставить об этом в известность все стороны договоров с нарушителем на производство, размещение и распространение его рекламы.
Контрреклама осуществляется посредством того же средства распространения, с использованием тех же характеристик продолжительности, пространства, места и порядка, что и опровергаемая ненадлежащая реклама. Содержание контррекламы согласовывается с федеральным анти-
монопольным органом (его территориальным органом), который установил факт нарушения и принял соответствующее решение о его исправлении. В отдельных случаях по решению федерального антимонопольного органа (его территориального органа), который принял решение о проведении контррекламы, допускается замена средства распространения, характеристик продолжительности, пространства, места и порядка осуществления контррекламы.
В соответствии со ст. 30 закона «О рекламе» рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что указанное нарушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспро-странителя. Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части ее оформления, производства, подготовки. Рекламорасп-ространитель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения.
В соответствии со ст. 31 закона «О рекламе» юридические лица или граждане (рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспростра-нители) за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе несут гражданско-правовую ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
7. Лица, права и интересы которых нарушены в результате ненадлежащей рекламы, вправе обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного здоровью и имуществу, компенсации морального вреда, публичном опровержении ненадлежащей рекламы. Истцы по искам о возмещении вреда, причиненного ненадлежащей рекламой здоровью, имуществу, чести, достоинству и деловой репутации освобождаются от уплаты государственной пошлины.
Наряду с мерами гражданско-правовой ответственности в КоАП РФ установлены меры административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе. Так, в соответствии со ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспростра-нителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двадцати до двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда; на долж-
ностных лиц - от сорока до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от четырехсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда.
8. Возможность массового выпуска в течение 1994 года документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законом ценными бумагами (суррогатов), была обусловлена ограниченностью определения ценных бумаг, на которое ориентировался российский рынок в 1990 — 1993 годах В этот период определение ценной бумаги содержалось в следующих, во-первых, в Положении о ценных бумагах (утверждено постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 года № 590), а во-вторых, в Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РФ (утверждено постановлением Правительства РФ от 28 декабря 1991 года № 78).
Так, в соответствии с первым из них ценные бумаги представляют собой удостоверяющие право владения или отношения займа денежные документы, определяющие взаимоотношения между лицом, выпустившим эти документы, и их владельцами и предусматривающие, как правило, выплату дохода в виде дивидендов или процентов, а также возможность передачи денежных и иных прав, вытекающих из этих документов, другим лицам. При этом к ценным бумагам были отнесены акции (акции трудового коллектива, акции предприятий, обыкновенные и привилегированные акции акционерных обществ), облигации (облигации внутренних государственных и местных займов, облигации предприятий), казначейские обязательства государства (краткосрочные, среднесрочные, долгосрочные), сберегательные сертификаты и векселя (простые и переводные).
В соответствии со вторым под ценной бумагой понимался денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ. Вполне очевидно, что это определение — примерная копия понятия ценной бумаги, содержащегося в Положении о ценных бумаг. Оно, как и более раннее определение, бесспорно, очень широко и охватывает разнообразные классы документов, традиционно не считающихся ценными бумагами.
Если бы понятийный аппарат законодательства того времени позволял определять указанные финансовые инструменты в качестве ценных бумаг (или же Минфин РФ использовал права, данные ему в этой области), то это привело бы к применению к суррогатным эмиссиям необходимых процедур раскрытия информации
и государственного регулирования, что в свою очередь понизило бы финансовые риски инвесторов.
Поэтому важнейшей целью законодательной работы в 1994 году стал ответ на вопрос, как определить понятие ценной бумаги таким образом, чтобы любой финансовый инструмент, выпускаемый на массовой основе и имеющий стандартное содержание, мог бы автоматически квалифицироваться как ценная бумага и, соответственно, подвергаться необходимым процедурам раскрытия информации и государственного регулирования.
9. В настоящее время определение ценной бумаги дано в ГК РФ (ч. 1), который вступил силу в конце 1994 года (утвержден распоряжением Президента РФ от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ), уже содержал специальный раздел (гл. 7), посвященный ценным бумагам. В соответствии со ст. 142 ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.
Однако современное определение ценных бумаг, как, впрочем, и более ранние определения, также нельзя признать оптимальным и окончательным, поскольку под него попадают целые классы документов, не являющиеся ценными бумагами. Например, под него опять-таки подходят платежные документы (аккредитивы, платежные поручения, платежные требования-поручения, инкассовые поручения), гарантии и поручительства, исполнительные листы, выдаваемые судами, исполнительные надписи нотариальных органов) и т.п. Это связано с тем, что определение, используемое в российском законодательстве, не подчеркивает такие необходимые качества, без которых ценная бумага не может существовать, как обращаемость и рыночность, доступность для гражданского оборота, ликвидность, стандартность и серийность, регулируемость и признание государством.
Практический подход к определению ценной бумаги, используемый в российском законодательстве, состоит в следующем. Так как невозможно сформулировать понятие ценной бумаги на все случаи жизни, эта проблема решается путем признания государством конкретных видов ценных бумаг, которые имеются в практике. В ГК РФ и некоторых других законах, относящихся к рынку ценных бумаг, определенные виды ценных бумаг, которые фиксируются именно как ценные бумаги. С другой стороны, все, что объявлено как ценная бумага, подпадает под законодательные акты, регулирующие ее жизнь от момента выпуска до окончания срока обращения.
В соответствии с указанным выше подходом в ст. 143 ГК РФ установлены ценные бумаги, которые допущены к обращению на российском фондовом рынке. К их числу относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги.
Государственная облигация. В соответствии со ст. 817 ГК РФ договор государственного займа заключается путем приобретения займодавцем выпущенных государственных облигаций или иных государственных ценных бумаг, удостоверяющих право займодавца на получение от заемщика предоставленных ему взаймы денежных средств или, в зависимости от условий займа, иного имущества, установленных процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска займа в обращение.
При этом следует отметить, что в действующем российском законодательстве о ценных бумагах нет прямого определения «государственная облигация». Однако в ст. 2 Федерального закона от 29 июля 1998 года № 136-ФЭ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» дано определение государственных ценных бумаг. Так, в соответствии с данным нормативно-правовым актом государственными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации (ценные бумаги Российской Федерации). Государственными ценными бумагами субъектов Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Российской Федерации (ценные бумаги субъекта Российской Федерации). Помимо того, в данном законе дано определение муниципальных ценных бумаг, которыми признаются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования.
В соответствии со ст. 3 закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций или иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам в соответствии с федеральным законом «О рынке ценных бумаг», удостоверяющих право их владельца на получение от эмитента указанных ценных бумаг денежных средств или в зависимости от условий эмиссии этих ценных бумаг иного имущества, установленных процентов от номинальной стоимости либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями
указанной эмиссии (в настоящее время только в виде облигаций).
Таким образом, под государственной облигацией следует понимать облигацию, выпускаемую от имени Российской Федерации или от имени субъекта Российской Федерации (более подробно об облигациях ниже). При этом эмитентом ценных бумаг Российской Федерации выступает федеральный орган исполнительной власти, являющийся юридическим лицом, к функциям которого решением Правительства Российской Федерации отнесено составление и/или исполнение федерального бюджета. Эмитентом ценных бумаг субъекта Российской Федерации выступает орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющий указанные функции в порядке, установленном законодательством субъекта Российской Федерации.
Облигация. В соответствии со ст. 816 Гражданского кодекса в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. При этом облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
В соответствии с законом «О рынке ценных бумаг» под облигацией понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.
Эмитентом облигаций могут выступать юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.
Выпуск и обращение облигаций, выпускаемых коммерческими и некоммерческими организациями в настоящее время регламентируется законами «О рынке ценных бумаг» и «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», а также нормативными актами ФКЦБ России, в том числе постановлением
ФКЦБ России от 19 октября 2001 года № 27 «Об утверждении стандартов эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии», постановлением ФКЦБ России от 30 апреля 2002 года № 16/пс «Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции» и др. Особенности выпуска и обращения выпуска и обращения государственных и муниципальных облигаций регламентируется законом «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг».
Вексель. Вексель — это ордерная ценная бумаг, удостоверяющая обязательство векселедателя (простой вексель) либо его поручение третьему лицу, именуемому плательщиком (переводной вексель), уплатить в определенный срок оговоренную денежную сумму векселедержателю. Вексель представляет собой абстрактное обязательство, то есть обязательство уплатить соответствующую сумму ничем не обусловлено и не связано с иными отношениями между указанными выше лицами. Вопросы вексельного обращения на территории России в настоящее время регулируются Женевской конвенцией 1930 года «О единообразном законе о простом и переводном векселе», принятым в соответствии с указанным законом Положением о простом и переводном векселе, утвержденным постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 года № 104/1341, действие которого подтверждено Федеральным законом от 11 марта 1997 года № 48-ФЗ «О простом и переводном векселе». Общие положения о векселе содержатся также в ст. 815 ГК РФ.
Чек. Чек - это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. Вопросы использования чека в имущественном обороте регулируются нормами ст. 877 — 885 ГК РФ, а также Постановлением ЦИК СССР, СНК СССР от 06.11.1929 (ред. от 25.10.1986) «Об утверждении положения о чеках», применяемым в части, не противоречащей ст. 877 - 885 ГК РФ.
Сберегательный (депозитный) сертификат. Сберегательный (депозитный) сертификат — это ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и право ее держателя на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленного в самом сертификате процентов. Вопросы, связанные с выпуском и обращением сберегательных (депозитных) сертификатов регламентируется ст. 843 ГК РФ, а также нормативными документами Центрального Банка РФ, среди которых прежде всего необхо-
2 См. Деньги и кредит. 1992. - № 4.
димо выделить письмо ЦБ РФ от 10 февраля 1992 года № 14-3-20 (в ред. Указаний ЦБ РФ от 31.08.98 № 333-У, от 29.11.2000 № 857-У) «Положение «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций»2.
Банковская сберегательная книжка на предъявителя. Банковская сберегательная книжка на предъявителя - это предъявительская ценная бумага, подтверждающая заключение договора банковского вклада между банком и гражданином-вкладчиком и удостоверяющая право вкладчика распоряжаться денежными средствами, находящимися на его счете по вкладу (ст. 843 ГК РФ).
Коносамент. Коносамент — товарораспорядительная ценная бумаг, удостоверяющая право ее держателя распоряжаться указанным в ней грузом и получить этот груз после завершения перевозки. Коносамент связан с осуществлением торговых перевозок, поэтому вопросы его выдачи и обращения регламентируются международными конвенциями в области морского права и Кодексом торгового мореплавания РФ (от 30 апреля 1999 года № 81-ФЗ).
Акция. В соответствии со статьей 2 Закона «О рынке ценных бумаг» под акцией понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.
Акции могут быть обыкновенными и привилегированными. Привилегированные акции, как правило, не предоставляют своим владельцам права голоса (об исключениях из этого правила будет сказано ниже), зато гарантируют фиксированный дивиденд и преимущественное перед остальными акционерами право получения стоимости акций при ликвидации.
Согласно закону «Об акционерных обществах» уставом акционерного общества может быть предусмотрен выпуск различных типов привилегированных акций. Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам, их владельцам, одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. При этом в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по при-
вилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них, а если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определена ликвидационная стоимость, - очередность выплаты ликвидационной стоимости по каждому из них.
Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (кумулятивные привилегированные акции). Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.
Уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров, их владельцев, или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества. В этом случае уставом общества на момент принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Изменение указанных положений устава общества после принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, не допускается.
Конвертация привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций, не допускается. Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов допускается только в том случае, если это предусмотрено уставом общества, а также при реорганизации общества в соответствии с настоящим федеральным законом.
Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества. Акционеры -
владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров -владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее чем три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров - владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и три четверти голосов всех акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров.
Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.
Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров - вла-
дельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.
С учетом изложенного выше появляется необходимость выделять также голосующие акции общества — ими являются акции обыкновенные и привилегированные при указанных выше условиях. Кроме того, из числа голосующих исключаются акции, находящиеся на балансе самого общества (еще не приобретенные акционерами или выкупленные обществом).
Акции также делятся на размещенные и неразмещенные в зависимости от того, приобретены ли они акционерами или еще нет, то есть оплачен или нет в соответствующей сумме уставный капитал общества.
Необходимо отметить, что в настоящее время, если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, возможно образование части акций (далее - дробные акции).
Дробная акция предоставляет акционеру, ее владельцу, права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.
Для целей отражения в уставе общества общего количества размещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае если в результате этого образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом.
Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.
Приватизационные ценные бумаги. Приватизационные ценные бумаги — это специальные ценные бумаги, предназначенные для обслуживания процесса приватизации. В России приватизационные ценные бумаги в процессе приватизации государственного имущества выпускались в виде так называемых ваучеров.
Данный перечень ценных бумаг не является исчерпывающим и окончательно завершенным. В соответствии с положениями ст. 143 ГК РФ возможно существование и других документов,
являющихся ценными бумагами. Единственное условие для этого — данные документы должны быть отнесены к числу ценных бумаг законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке. Так, в частности, в ст. 912 ГК РФ к ценным бумагам также отнесено складское свидетельство.
Складское свидетельство — это ценная бумага, удостоверяющая нахождение определенного товара на складе и прав ее держателя по распоряжению этим товаром (ст. 912 — 917 ГК РФ). Складское свидетельство может быть простым или двойным. В последнем случае оно состоит из двух частей — собственно складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), каждое из которых также является ценной бумагой.
В законе «О рынке ценных бумаг» к числу ценных бумаг отнесен опцион эмитента. В соответствии со ст. 2 опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.
Кроме того, ряд ценных бумаг введен в обращение указами Президента Российской Федерации. Так, в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 4 ноября 1994 года № 2063 «О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации», кроме перечисленных выше ценных бумаг, предусмотрены дополнительные финансовые инструменты, которые могут быть предъявлены к публичному размещению: жилищные сертификаты; опционы; фьючерсы.
Жилищный сертификат - особый вид облигаций с индексируемой номинальной стоимостью, удостоверяющих право их собственника: на приобретение собственником квартиры (квартир) при условии приобретения пакета жилищных сертификатов в порядке и на условиях, установленных настоящим законодательством Российской Федерации; на получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости жилищного сертификата. Схема индексации номинальной стоимости жилищного сертификата устанавливается при его вы-
пуске и остается неизменной в течение установленного срока действия жилищного сертификата.
Опцион - вид срочной сделки, одна из сторон которой - покупатель - приобретает за вознаграждение (премию) право купить (продать) в определенный срок по определенной цене базовый актив, составляющий опцион, а другая сторона сделки - продавец обязан исполнить сделку в определенный срок по определенной цене по требованию покупателя.
Фьючерс - вид срочной сделки, договор куп-ли-продажи базового актива (договор на получение денежных средств на основании изменения цены базового актива) с исполнением обязательств в установленную дату в будущем, условия которого определены спецификацией организатора торговли.
В целях развития в России системы коллективного инвестирования Указом Президента РФ от 26 июля 1995 года № 765 «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации» в нашей стране начался процесс становления паевых инвестиционных фондов. Согласно данному указу в обращение на российском фондовом рынке появилась новая ценная бумаг — инвестиционный пай.
Инвестиционный пай — это именная ценная бумага, удостоверяющая долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда). Следует отметить, что в Федеральном законе от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» различаются паи открытых, закрытых и интервальных инвестиционных фондов. В соответствии со ст. 14 этого закона инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот паевой инвестиционный фонд, в любой рабочий день; инвестиционный пай интервального паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей
компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот паевой инвестиционный фонд, не реже одного раза в год в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом; инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот паевой инвестиционный фонд, в случаях, предусмотренных настоящим федеральным законом, право участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев и, если правилами доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот паевой инвестиционный фонд, право на получение такого дохода.
В то же время следует отметить, что не все ценные бумаги, используемые в мировой практике, выпускаются в России. Примером могут служить так называемые коммерческие ценные бумаги, которые пока «не имеют права гражданства» в нашей стране.
Таким образом, в настоящее время разрешено публичное размещение, реклама и предложение в качестве ценных бумаг только тех документов, которые признаны государством в качестве таковых законами о ценных бумаг или в порядке, установленном этими законами. Публичное же размещение, реклама или предложение в любой иной форме под видом ценных бумаг документов, различного рода суррогатов ценных бумаг, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законом ценными бумагами, запрещено и может повлечь привлечение лиц, нарушивших данное положение к административной ответственности.
Вместе с тем следует отметить, что возникновение все новых и новых финансовых инструментов неизбежно, именно из них будет пополняться мир ценных бумаг. Фантазия специалистов, как показывает международная практика, поистине беспредельна. Однако пока финансовый инструмент не квалифицирован государством как ценная бумага, он будет оставаться суррогатом — плохо регулируемым инструментом, несущим значительно более высокие риски для эмитентов и инвесторов, по сравнению с ценными бумагами, тщательно регламентированными законодательством.
