CC BY
218
3.4. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРОВ ВНУТРЕННЕГО ВАЛЮТНОГО КРЕДИТА И МЕЖБАНКОВСКОГО
ВАЛЮТНОГО КРЕДИТА
Червова Анна Сергеевна, аспирант кафедры гражданского и трудового права. Место учебы: Российский государственный торгово-экономический университет. E-mail: [email protected]
Аннотация: Статья посвящена сравнительному анализу правового режима двух видов договора банковского кредита в иностранной валюте, выделяемых по признаку субъектного состава: договора внутреннего валютного кредита, заключаемого между банком (иной кредитной организацией) в качестве кредитора и любым (кроме кредитных организаций) резидентом в качестве заемщика и договора межбанковского валютного кредита, заключаемого между двумя уполномоченными банками, имеющими соответствующие лицензии ЦБ РФ, в разрезе специального регулирования банковских сделок в иностранной валюте и применимых норм гражданского права. Автор исследует условия и порядок выдачи кредитов субъектам указанных категорий, сравнивает предъявляемые требования, определенные правовыми нормами и установившиеся в правоприменительной практике.
Ключевые слова: кредит, валюта, межбанковский, внутренний, требования.
PROBLEMS OF LEGAL REGULATION OF INTERNAL FOREIGN CURRENCY CREDIT CONTRACTS AND INTERBANK
FOREIGN CURRENCY CREDIT CONTRACTS
Chervova Anna Sergeevna, postgraduate student at Civil and Labor Law chair. Palce of study: Russian state trade and Economics University. [email protected]
Annotation: The article is dedicated to comparative analysis of legal regimes for two kinds of foreign currency bank credit contract, determined by the criteria of contractual parties: internal foreign currency credit contract made by a bank (or another credit organization) as creditor and any RF resident as borrower and interbank foreign currency credit contract made by two authorized banks holding respective licenses of the Central Bank of the Russian Federation, in view of special banking regulations and of applicable provisions of civil law. The author researches conditions and procedure of granting credits for persons of indicated categories and compares the requirements stated in rules of law as well as ones established in law enforcement practice. Keywords: credit, currency, interbank, internal, requirements.
Проблемы правового регулирования договора банковского кредита в иностранной валюте в целом могут быть связаны с гипотетически возможными коллизиями норм нескольких отраслей законодательства (гражданского, банковского, валютного), регламентирующих вопросы, имеющие значение для его заключения и исполнения. При этом нормы валютно-правовой направленности практически напрямую регулируют предмет, объект, субъектный состав договора и косвенным образом - права, обязанности и ответственность сторон по договору; соответственно при возникновении коллизии руководствоваться следует именно названными положениями. Таким образом, приоритет валютных нормативных актов по отношению к нормам гражданско-правового характера, установленный ГК РФ, в данном случае превалирует над общим принципом валютного законодательства о невмешательстве в договорные отношения между уполномоченными банками и их клиентами. Следовательно, проанализировав соответствующие валютные нормы применительно к конкретным видам договора банковского кредита в иностранной валюте, мы сможем выявить существующие проблемы в правовом регулировании последних и предложить возможные варианты их разрешения.
В свою очередь, что касается видов рассматриваемого договора, выделение их, также как и в отношении соответствующего договора банковского счета, проводится по статусу субъекта на стороне заемщика. Однако в данном случае признание заемщиков - юридических и физических лиц резидентами или нерезидентами РФ в соответствии с валютным законодательством не влечет установления раздельного специального регулирования, вследствие чего мы полагаем необходимым использовать иную классификацию. Так, при кредитовании принято выделять внутренний кредит и межбанковский кредит1, поскольку именно они имеют в некоторой степени различное правовое регулирование, обусловленное особым статусом заемщика - кредитной организации, установленным, в свою очередь, вследствие потенциальной угрозы межбанковского кредитования для бесперебойного функционирования банковской системы, поскольку это основной наиболее удобный и быстрый (в силу использования корреспондентского
1 Хотя с точки зрения некоторых правоведов, депозиты, привлекаемые банками от других банков, можно в равной степени отнести как к депозитам, так и к кредитному договору, поскольку в таких сделках как на стороне кредитора, так и на стороне должника выступает кредитная организация. При этом данные авторы полагают, что существенного значения признание межбанковского депозита договором банковского вклада либо кредитным договором не имеет, поскольку правовое регулирование и механизмы защиты прав по этим договорам существенно не отличаются. Однако, на их взгляд с учетом того, что обеспечение по таким договорам, как правило, не предоставляется, их следует отнести скорее к депозитным договорам (См.: например, Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.,2003). Представляется, что кредитный договор обладает рядом отличительных признаков по отношению к договору банковского вклада, основным из которых, является то, что он входит в группу заемных правоотношений. Помимо этого, цели заключения данных договоров различны. 101
счета2) источник пополнения коммерческими банками своего оборотного капитала. Соответственно, нам имеет смысл анализировать договоры внутреннего (клиентского) валютного кредита и межбанковского валютного кредита.
При этом, применительно к договору внутреннего валютного кредита, особое внимание необходимо обратить на наличие проблем в его правовом регулировании, тогда как, исследуя договор межбанковского валютного кредита, требуется выделить его особенности по отношению к договору внутреннего валютного кредита и выяснить наличие каких-либо особенностей с точки зрения валютного законодательства.
Договор внутреннего валютного кредита.
Прежде всего, отметим, что договор внутреннего валютного кредита как вид договора банковского кредита в иностранной валюте, выделенный по статусу заемщика, во всех гражданско-правовых характеристиках3, особенностях элементов договора4, форме5, порядке его заключения/ изменения/ прекращения/ расторжения будет аналогичен своему родовому договору. Таким образом, здесь необходимо исследовать только субъектный состав и обязанность по предоставлению кредита.
Итак, что касается субъектов договора внутреннего валютного кредита, на стороне кредитора в данном случае выступает уполномоченный банк (банк или иная кредитная организация, имеющая лицензию ЦБ РФ на осуществление банковских операций по размещению денежных средств в иностранной валюте), а на стороне заемщика - любые физические и юридические лица, за исключением кредитных организаций.
Применительно к обязанности по предоставлению кредита следует уточнить, что особенности в части состава субъектов на стороне заемщика, влияют на вид счета, который ему открываются. В частности, в данном случае используется клиентский счет.
Далее следует отметить, что существуют различные категории заемщиков как на уровне юридических лиц (организации легкой, текстильной, угольной промышленности, топливно-энергетического комплекса, сельскохозяйственные товаропроизводители, организации агропромышленного комплекса всех форм собственности, а также крестьянские (фермерские) хозяйства, предприятия-изготовители продукции для агропромышленного комплекса, предприятия-поставщики продовольствия, товаров народного потребления, нефти, нефтепродуктов в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности, субъекты малого предпринимательства, жилищные накопительные кооперативы и т.д.), так и на уровне физических лиц (потребители ипотечных, потребительских и т.п. кредитов), выделить которые на уровне банковской практики позволяет их в некоторой степени различное правовое регулирование. Однако комплексный анализ нормативно-правовых актов по данной тематике показывает, что в целом они не оказывают влияния на порядок заключения и исполнения договора внутреннего валютного кредита, поскольку направлены в основном на установление дополнительных условий (например, порядка возмещения за счет средств федерального бюджета части затрат ряду организаций на уплату процентов по кредитам или погашение кредитов, полученным ими в российских кредитных организациях на определенные цели6, сроков
2 Корреспондентский счет - счет, открываемый одной кредитной организацией (банк-респондент) в другой кредитной организации (банк-корреспондент). К договору корреспондентского счета применяются правила гл.45 ГК РФ (См.: Ст.860 ГК РФ).
3 Консенсуальность, двусторонний характер возникающих обязательств сторон, возмездность, правовая природа - вид договора займа.
4 Предмет (денежные средства в иностранной валюте), объект (действия по предоставлению и погашению кредита в иностранной валюте), субъектный состав (на стороне кредитора только уполномоченный банк, на стороне заемщика иная классификация: резиденты и нерезиденты РФ), права и обязанности (аналогичные договору банковского кредита, за исключением того, что предоставление и погашение таких кредитов производится только в безналичном порядке), ответственность (следует договору банковского кредита, за исключением особенностей, установленных в части начисления процентов на сумму кредита при несвоевременном возврате и порядке определения процентной ставки в случае ее неуказания в договоре).
5 Форма для договора банковского кредита, в т.ч. в иностранной валюте, установлена письменная.
6 См.: например, Постановление Правительства РФ от 09.06.2001 №278 «О мерах государственной поддержки обновления парка морских, речных, воздушных судов и их строительства», Правила возмещения за счет средств федерального бюджета части затрат организаций морского, речного и воздушного транспорта на уплату процентов по кредитам, полученным ими в российских кредитных организациях на приобретение морских, речных и воздушных судов, строящихся на российских предприятиях; Постановление Правительства РФ от 23.06.2001 №481 «Об утверждении Правил возмещения из федерального бюджета части затрат на уплату процентов по кредитам, полученным организациями топливно-энергетического комплекса в российских кредитных организациях», Правила возмещения из федерального бюджета части затрат на уплату процентов по кредитам, полученным организациями топливно-энергетического комплекса в российских кредитных организациях.
101
предоставления7), ограничений на получение кредита8 или льгот по кредитованию9 на уровне государственного регулирования деятельности данных субъектов.
Таким образом, поскольку договор внутреннего валютного кредита следует своему общему договору во многих аспектах, то, что касается непосредственно проблем его правового регулирования, они будут совпадать с выявленными нами в отношении договора банковского кредита в иностранной валюте (некоторые несоответствия в части терминологии, использованной в ряде нормативных актов (однако, по большей части они касались нормативно-правовой составляющей, регулирующей договор банковского кредита в целом, хотя для интересующего нас договора это также имеет значение); ряд пробелов в законодательстве, касающихся непосредственно кредитования в иностранной валюте (часть из них при этом урегулирована на уровне судебной практики, а часть на уровне банковской).
В заключение хотелось бы добавить, что проведенное исследование показало очевидную связь проблем правового регулирования договора внутреннего валютного кредита, обусловленных комплексностью правового регулирования данного договора, с тем, что некоторые вопросы ни одним из видов законодательства не урегулированы. По мнению автора, данная ситуация имеет место, поскольку валютные нормативные акты руководствуются принципом невмешательства в договорные отношения сторон, устанавливая только ряд принципиальных моментов, которые кредитования в иностранной валюте как такового касаются в очень малой степени; гражданско-правовое законодательство, со своей стороны, презюмирует приоритет валютной нормативно-правовой составляющей, обращая внимание применительно к данному виду кредитов только на ряд технических моментов; акты банковской направленности в целом ориентированы на установление порядков совершения банками различных действий в силу чего положения, касающиеся кредитования в иностранной валюте, содержатся в них «попутно» и в той части, в которой они соответствуют смысловому содержанию этих порядков.
Договор межбанковского валютного кредита.
Договор межбанковского валютного кредита, как и договор внутреннего валютного кредита, в качестве вида договора банковского кредита в иностранной валюте выделяется по статусу заемщика. В данном случае субъектами договора выступают и на стороне кредитора, и на стороне заемщика уполномоченные банки, но в первом случае это банк или иная кредитная организация, имеющие лицензию ЦБ РФ на осуществление банковских операций по размещению денежных средств в иностранной валюте, а во втором - лицензию на привлечение денежных средств в иностранной валюте.
Однако прежде чем говорить о том, в каких характеристиках договор межбанковского валютного кредита следует своему родовому договору - договору банковского кредита в иностранной валюте, а в каких имеет свои особенности, необходимо отметить, что существует два вида межбанковских кредитов: во-первых, кредитование кредитными организациями друг друга; во-вторых, кредитование коммерческих банков Центральным банком РФ (рефинансирование). При этом, поскольку в первом случае сделка оформляется межбанковским кредитным договором в общем порядке, регламентированном ГК РФ, а во втором -межбанковским кредитным договором в особом порядке, предусмотренном банковскими инструкциями,
7 См.: например, Указ Президента РФ от 10.06.1994 №1180 «О жилищных кредитах», Положение о жилищных кредитах, п.4 («При кредитовании строительства (реконструкции) или приобретения жилья банком могут предоставляться три вида жилищных кредитов: а) краткосрочный или долгосрочный кредит, предоставляемый юридическим и физическим лицам на приобретение и обустройство земли под предстоящее жилищное строительство (земельный кредит); б) краткосрочный кредит на строительство (реконструкцию) жилья, предоставляемый юридическим и физическим лицам для финансирования строительных работ (строительный кредит); в) долгосрочный кредит, предоставляемый физическим и юридическим лицам для приобретения жилья (кредит на приобретение жилья)»).
8 См.: например, Бюджетный кодекс РФ от 31.07.1998 №145-ФЗ, п.8 ст.161 (бюджетные организации вообще не имеют права получать банковские кредиты); Федеральный закон от 30.12.2004 №215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах», пп.3,5 ст.48 (при недостатке средств на приобретение или строительство жилого помещения для члена кооператива кооперативом могут привлекаться заемные средства, размер которых не может превышать 75% размера паевого взноса члена кооператива, причем общая величина заемных средств, привлекаемых кооперативом, не должна превышать 40% стоимости имущества кооператива, а договор займа (кредитный договор) должен быть одобрен до его совершения правлением кооператива).
9 См.: например, Закон РСФСР от 26.06.1991 «О приоритетном обеспечении агропромышленного комплекса материально-техническими ресурсами», ст.7 («Кредитование предприятий-изготовителей, принявших государственный заказ РСФСР на поставку продукции производственно-технического назначения агропромышленному комплексу, а также предприятий и организаций службы материально-технического обеспечения этого комплекса осуществляется по льготным кредитным ставкам в части, которая относится к производству продукции для агропромышленного комплекса. В этих целях продажа государственных кредитных ресурсов коммерческим банкам, находящимся на территории РФ, осуществляется по минимальным ставкам, если эти ресурсы направляются на финансирование предприятий и организаций службы материально-технического обеспечения агропромышленного комплекса, а также предприятий, выполняющих государственный заказ РСФСР на поставку продукции производственно-технического назначения для агропромышленного комплекса»); Постановление Правительства РФ от 30.07.1992 №529 «О льготном кредитовании поставок продовольствия, товаров народного потребления, нефти, нефтепродуктов в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности», п.1 («Принять к сведению, что ЦБ РФ выделит коммерческим банкам ресурсы для предоставления кредитов предприятиям и организациям, осуществляющим долгосрочный завоз продовольствия в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности... с начислением по этим кредитам коммерческими банками не более 83 процентов годовых. Предприятиям и организациям независимо от подчиненности и организационно-правовой формы, осуществляющим досрочный завоз в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности продовольствия, товаров народного потребления, нефти, нефтепродуктов и угля в 1992 году, уплачивать коммерческим банкам проценты за кредит из расчета 10 процентов годовых»); Федеральный закон РФ от 14.06.1995 №88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ», п.1. ст.11 («Кредитование субъектов малого предпринимательства осуществляется на льготных условиях с компенсацией соответствующей разницы кредитным организациям за счет средств фондов поддержки малого предпринимательства»).
следовательно, нам для ответа на поставленные выше вопросы целесообразно анализировать их по отдельности.
Итак, договор межбанковского валютного кредита, заключаемый кредитными организациями между собой. Заключение данного договора, как мы уже упоминали выше, производится в общем порядке, предусмотренном гражданским законодательством. Следовательно, логично предположить, что в данном случае никаких особенностей по отношению к рассмотренному нами договору внутреннего валютного кредита и, как следствие, родовому договору - договору банковского кредита - в части гражданско-правовых характеристик10, элементов договора11 (за исключением субъектного состава и обязанности по предоставлению кредита), формы12, порядка заключения/ изменения/ прекращения/ расторжения интересующий нас договор иметь не будет. Соответственно, нам следует рассмотреть только субъектный состав и обязанность по предоставлению кредита. Однако, помимо перечисленного, представляется необходимым уделить внимание и форме договора, поскольку межбанковское кредитование, как правило, происходит с использованием специализированных электронных систем, тогда как некоторые правоведы13 полагают, что сделки в таких случаях недостаточно юридически гарантированы (в качестве примера приводятся двусторонние сделки на рынке краткосрочных межбанковских кредитов, осуществляемые посредством электронной системы Reuters Dealing14).
Итак, применительно к субъектам договора межбанковского валютного кредита, заключаемого между коммерческими банками, необходимо подчеркнуть, что состав их со всей очевидностью следует из самого названия: и кредитором, и заемщиком в данном случае могут быть кредитные организации, имеющие лицензию ЦБ РФ на осуществление соответствующих банковских операций (уполномоченные банки), кроме ЦБ РФ. При этом одной из особенностей данного договора в этой части является отсутствие ограничений, теоретически возможных к установлению банковским и валютным отраслями законодательства, на кредитование банком-резидентом банка-нерезидента РФ (например, такой возможности не предусмотрено для ЦБ РФ, когда он выступает кредитором).
В отношении обязанности по предоставлению кредита, следует уточнить, что особенности в части состава субъектов на стороне заемщика, влияют на вид счета, который ему открываются. В частности, в данном случае используется корреспондентский счет кредитной организации.
Применительно к форме договора необходимо отметить, что кредитные организации при заключении генеральных соглашений об общих условиях проведения операций на валютном и денежном рынках предусматривают возможность заключения сделок по предоставлению межбанковских кредитов с использованием упомянутой выше электронной системы Reuters Dealing. При этом в соответствии с вышеуказанным соглашением сделка признается заключенной с момента достижения соглашения между сторонами (дилерами) по всем без исключения основным условиям сделки, подтвержденным распечаткой переговоров по системе Reuters Dealing, при чем стороны соглашаются использовать электронную запись переговоров по системе Reuters Dealing в качестве доказательства согласования основных условий сделки и факта заключения сделки (в качестве аналогов собственноручных подписей сторон служат коды пользователей системы Reuters Dealing и код дилера). Соответственно, возникает вопрос: можно ли считать письменную форму договора банковского кредита в данном случае соблюденной? По нашему мнению, следует согласиться с группой авторов15, полагающих такие сделки соответствующими требованиям ГК РФ (в частности, ст.ст.160, 420, 434, 438 и 820), Федерального закона от 20.02.1995 №24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»16, и не подпадающими по действие Федерального закона РФ от 10.01.2002 №1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» (в качестве одного из приемлемых способов такой идентификации можно рассматривать электронную цифровую подпись, которая, в соответствии со ст.3 названного Закона, представляет собой реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки; при этом данный Закон не содержит указания на
10 Консенсуальность, двусторонний характер возникающих обязательств сторон, возмездность, правовая природа - вид договора займа.
11 Предмет (денежные средства в иностранной валюте), объект (действия по предоставлению и погашению кредита в иностранной валюте), субъектный состав (на стороне кредитора только уполномоченный банк, на стороне заемщика иная классификация: резиденты и нерезиденты РФ), права и обязанности (аналогичные договору банковского кредита, за исключением того, что предоставление и погашение таких кредитов производится только в безналичном порядке), ответственность (следует договору банковского кредита, за исключением особенностей, установленных в части начисления процентов на сумму кредита при несвоевременном возврате и порядке определения процентной ставки в случае ее неуказания в договоре).
12 Форма для договора банковского кредита, в т.ч. в иностранной валюте, установлена письменная.
13 См.: например, Соловяненко Н. Совершение сделок путем электронного обмена данными (принципы правового подхода) // Хозяйство и право. 1997. №№6,7 (недостаточно юридически гарантированы сделки на финансовом и фондовом рынках, совершенные при помощи частных электронных систем, в том числе принадлежащих компаниям, не являющимся юридическими лицами по российскому законодательству; в связи с чем предлагается принятие отдельного закона, расширяющего понятие «электронный обмен данными», содержащееся в ГК РФ).
14 Документ, содержащий необходимые условия такой сделки и подтверждающий факт ее заключения составлен на английском языке, включает как общепринятые в системе «Рейтер» сокращения, так и неофициальный диалог («база») между дилерами, а в качестве аналогов собственноручных подписей сторон служат коды пользователей данной системы и код дилера.
15 См. подробнее: Достовалов П.В., Ермоленко А.С., Шкадов А.А. Соблюдение требования о письменной форме сделки при использовании системы Reuters Dealing // Налоговый вестник. 2005. №5.
16 Федеральный закон от 20.02.1995 №24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации», ст.2. 101
обязательность подписания любого электронного документа электронной цифровой подписью, равно как и иные нормативные акты, т.е. сторона по договору может идентифицироваться иначе; в свою очередь, согласно абз.2 п.2 ст.1 указанного Закона действие его не распространяется на отношения, возникающие при использовании иных аналогов собственноручной подписи), признав их позицию вполне обоснованной.
Что касается видов данного договора межбанковского кредитования, следует отметить, что они практически полностью соответствуют предусмотренным на уровне банковских инструкций, касающихся кредитования в целом, и рассмотренным нами в отношении договора банковского кредита в иностранной валюте (разовое кредитование, кредитная линия, овердрафт, консорциальное (синдицированное) кредитование). Помимо перечисленного отдельно можно упомянуть лишь часто используемый в банковской практике процентный арбитраж (валютную операцию, при которой банк одновременно осуществляет сделки по привлечению кредита и по предоставлению кредита).
Подводя итог, мы можем сделать следующий вывод: поскольку договор межбанковского валютного кредита, заключаемый между коммерческими банками практически полностью совпадает по характеру своей регламентации с договором внутреннего валютного кредита, имея лишь ряд не принципиальных отличий, значимых только для выделения его в отдельный вид договора банковского кредита в иностранной валюте, то, очевидно соответствующие проблемы, выявленные нами применительно к названному договору внутреннего валютного кредита, будут являться для них общими. Единственное о чем можно было бы сказать отдельно - это о соблюдении формы договора в части заключения сделок межбанковского кредитования с использованием электронных систем, но мы признаем такие сделки соответствующим требованиям ГК РФ.
Далее обратимся к договору межбанковского валютного кредита, заключаемого между ЦБ РФ и коммерческими банками. Для названного договора, напомним, банковскими инструкциями устанавливается особый порядок заключения и, как следствие, возможно и исполнения. Соответственно, предполагается, что
17
если в части гражданско-правовых характеристик , а также применительно к таким элементам, как предмету и объект, данный договор по отношению к родовому договору - договору банковского кредита - никаких отличий содержать не будет, то вполне вероятно наличие некоторых особенностей в правовом регулировании оставшихся элементов интересующего нас договора (прав, обязанностей, ответственности сторон, форме и, конечно, субъектном составе) и порядка заключения/ изменения/ прекращения/ расторжения.
Итак, начнем с субъектного состава. Очевидно, что субъектами договора межбанковского валютного кредита, заключаемого между ЦБ РФ и коммерческими банками, выступают: ЦБ РФ на стороне кредитора и кредитные организации, имеющие лицензию ЦБ РФ на осуществление соответствующих банковских операций (уполномоченные банки) на стороне заемщика. При этом анализ нормативно-правовой составляющей по данной тематике показывает, что для того, чтобы иметь возможность кредитоваться в ЦБ РФ банки-заемщики должны соответствовать определенным требованиям: во-первых, быть резидентами РФ 18; во-вторых, удовлетворять критериям, установленным для конкретной группы кредитов. Таких групп действующими нормативными актами предусмотрено всего три: кредиты, обеспеченные залогом и поручительствами; кредиты, обеспеченные залогом (блокировкой) ценных бумаг19; кредиты, обеспеченные залогом векселей, прав требования по кредитным договорам организаций или поручительствами кредитных организаций20. При этом первые две в настоящей работе не рассматриваются, поскольку применительно к ним установлено ограничение по валюте предоставления кредита (они предоставляются только в национальной валюте РФ). Что касается третьей группы, мы можем отметить следующее: во-первых, в тексте положения, устанавливающего порядок предоставления подобных кредитов, запрета на
17 Консенсуальность, двусторонний характер возникающих обязательств сторон, возмездность, правовая природа - вид договора займа.
18 См.: например, Положение ЦБР от 04.08.2003 №236-П «О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг», вводный абзац.
19См. подробнее: Положение ЦБР от 04.08.2003 №236-П «О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг».
20 Банк - потенциальный заемщик (банк-заемщик) должен отвечать следующим критериям: 1) отнесен к I категории финансового состояния «Финансово стабильные кредитные организации» в соответствии с нормативными актами Банка России; 2) не имеет недовзноса в обязательные резервы, неуплаченных штрафов за нарушение нормативов обязательных резервов, непредставленного расчета размера обязательных резервов; 3) не имеет просроченных денежных обязательств перед Банком России, в том числе по кредитам Банка России и по процентам по ним; 4) предоставил на основании договора корреспондентского счета (договоров корреспондентского субсчета) Банку России право на списание денежных средств с его корреспондентского счета и корреспондентских субсчетов, открытых в Банке России, в объеме требований Банка России по договорам на предоставление кредита Банка России на основании инкассовых поручений Банка России без распоряжения банка - владельца счета; 5) по ранее полученным кредитам Банка России, относимым к этой группе, в течение последних 6 месяцев в соответствии с нормативными актами ЦБ РФ не допускал: неправильного отнесения имущества, переданного в обеспечение полученного кредита Банка России, к той или иной категории качества; неправильного определения стоимости указанного имущества при его передаче в обеспечение по кредиту Банка России; сообщения Банку России недостоверной информации при представлении документов в целях получения кредита Банка России; противодействия проведению Банком России проверки информации, представленной в Банк России при получении ранее предоставленных кредитов Банка России, относимых к этой группе; отчуждения (полного или частичного) или обременения имущества, являющегося обеспечением по кредиту Банка России, а также иного распоряжения указанным имуществом без письменного согласия Банка России; неисполнения обязательств, закрепленных в договоре (договорах) залога, заключенном (заключенных) с Банком России в целях обеспечения исполнения обязательств банка-заемщика по договору на предоставление кредита Банка России. 101
предоставление их в иностранной валюте не содержится; во-вторых, в тексте закона о ЦБ РФ21 также не содержится оговорки, запрещающей кредитование в иностранной валюте. Соответственно, такая возможность допустима действующими банковскими инструкциями, но на сегодняшний день только в отношении кредитов, обеспеченных залогом векселей, прав требования по кредитным договорам организаций или поручительствами кредитных организаций и исключительно гипотетически, поскольку рекомендованный типовой кредитный договор - приложение в данном случае подразумевает предоставление кредита в рублях.
Однако в силу того, что такая возможность, хоть и носит гипотетический характер, но все-таки существует, мы полагаем целесообразным на примере названного Положения рассмотреть оставшиеся элементы интересующего нас договора, тем более, что, как правило, основные моменты в них достаточно типичны. Так, необходимо обратить внимание на следующие моменты:
во-первых, в рамках прав и обязанностей сторон по договору: для предоставления кредита необходимо наличие либо открытие корреспондентского счета в подразделениях расчетной сети ЦБ РФ; ЦБ РФ предоставляет кредиты на срок не более 1 года (так, кредиты, обеспеченные залогом векселей, прав требования по кредитным договорам организаций или поручительствами кредитных организаций выдаются на срок не более 180 дней) и только под обеспечение;
во-вторых, ответственность сторон, а именно заемщика по договору можно дополнить отсутствием при невыполнении условий, установленных договором и специальными нормативными актами, в течение некоторого срока (как правило, до 1 года) возможности получения повторного кредита; в-третьих, особенностей по форме заключаемого договора не выявлено (предполагается письменная); в-четвертых, применительно к порядку заключения/ изменения/ прекращения/ расторжения следует подчеркнуть, что ЦБ РФ обладает правом в одностороннем порядке изменять размер учетной ставки с простым уведомлением заемщика.
Что касается конкретных видов кредитов, возможных к предоставлению в рамках данного договора межбанковского кредита, следует отметить, что на сегодняшний день даже в исключительно теоретическом порядке их выделить невозможно (кроме упомянутых выше кредитов, обеспеченных залогом векселей, прав требования по кредитным договорам организаций или поручительствами кредитных организаций), поскольку обычные в банковской практике для кредитования ЦБ РФ коммерческих банков (внутридневные кредиты и кредиты овернайт, ломбардные и синдицированные кредиты, и т.д.) на уровне правового регулирования возможны только для кредитования в валюте РФ.
Подводя итог, мы можем сделать следующий вывод: проблемы правового регулирования договора межбанковского валютного кредита, заключаемого между ЦБ РФ и коммерческими банками, сводятся, в принципе, только к тому, что Законом о ЦБ РФ22 не ограничена возможность Банка России кредитовать банки - резиденты РФ в иностранной валюте, но действующими нормативными актами такая возможность допустима исключительно гипотетически. Так, лишь одно из действующих положений, регламентирующее порядок предоставления кредитов, обеспеченных залогом векселей, прав требования по кредитным договорам организаций или поручительствами кредитных организаций, в своем тексте не содержит оговорки, что кредит предоставляется только в валюте РФ, при этом рекомендованный в приложении к нему типовой кредитный договор уже указывает на сумму кредита в рублях.
Таким образом, завершая рассмотрение договора межбанковского валютного кредита, следует отметить, что поскольку существует два вида таких договоров: заключаемые между кредитными организациями и заключаемые между ЦБ РФ и кредитными организациями. При этом, поскольку в первом случае сделка оформляется межбанковским кредитным договором в общем порядке, регламентированном ГК РФ, то данный договор практически полностью совпадает по характеру своей регламентации с договором внутреннего валютного кредита, имея лишь ряд не принципиальных отличий, значимых только для выделения его в отдельный вид договора банковского кредита в иностранной валюте; вследствие чего все соответствующие проблемы правового регулирования будут являться для них общими. В свою очередь, во втором случае оформление межбанковского кредитного договора происходит в особом порядке, предусмотренном банковскими инструкциями. Однако, на сегодняшний день предоставление таких кредитов в иностранной валюте, несмотря на отсутствие запрета на уровне законодательства носит исключительно гипотетический характер (Законом о ЦБ РФ23 Банк России не ограничен в кредитовании банков - резидентов РФ в иностранной валюте, но действующие нормативные акты, регулирующие возможные к предоставлению виды кредитов, прямо или косвенно указывает на выраженность валюты кредита в рублях). Представляется, что адекватное правовое регулирование, позволяющее осуществлять такого рода кредитование, значительно расширило бы возможности коммерческих банков в плане более быстрого совершения сделок за отсутствием одного из промежуточных элементов - операции покупки иностранной валюты для последующего использования в своих целях. В заключение обобщим некоторые выводы, сделанные в процессе исследования:
Выделение двух разновидностей договора банковского кредита в иностранной валюте по статусу субъекта на стороне заемщика с использованием иной классификации в отличие от соответствующего договора банковского счета (резидентство РФ в данном случае не влечет установления раздельного специального регулирования) имеет под собой определенную основу, поскольку именно внутренний и межбанковский
21 См.: Федеральный закон РФ от 10.07.2002 №86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)». Ст.46.
22 См.: Федеральный закон РФ от 10.07.2002 №86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)». Ст.46.
23 См.: Федеральный закон РФ от 10.07.2002 №86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)». Ст.46. 101
кредиты имеют в некоторой степени различное правовую регламентацию, обусловленную особым статусом заемщика - кредитной организации.
Что касается договоров внутреннего валютного кредита и межбанковского валютного кредита, заключаемого между кредитными организациями, поскольку они заключаются в общем порядке, предусмотренном ГК РФ, и практически во всех аспектах следуют договору банковского кредита в иностранной валюте, проблемы данных договоров правового регулирования совпадают с выявленными нами в отношении выше упомянутого договора банковского кредита в иностранной валюте (некоторые несоответствия в части терминологии, использованной в ряде нормативных актов (однако, по большей части они касались нормативно-правовой составляющей, регулирующей договор банковского кредита в целом, хотя для интересующего нас договора это также имеет значение); ряд пробелов в законодательстве, касающихся непосредственно кредитования в иностранной валюте (часть из них при этом урегулирована на уровне судебной практики - причем справедливости ради следует отметить, что касается это в основном прав, обязанностей и ответственности сторон по договору, а часть на уровне банковской). При этом нами высказаны предложения по их корректировке и устранению.
Применительно к договору межбанковского валютного кредита, заключаемому между ЦБ РФ и кредитными организациями, следует подчеркнуть, что на сегодняшний день предоставление таких кредитов в иностранной валюте, несмотря на отсутствие запрета на уровне законодательства носит исключительно гипотетический характер (Законом о ЦБ РФ24 Банк России не ограничен в кредитовании банков - резидентов РФ в иностранной валюте, но действующие нормативные акты, регулирующие возможные к предоставлению виды кредитов, прямо или косвенно указывает на выраженность валюты кредита в рублях). Другими словами правовое регулирование такого рода кредитов фактически отсутствует.
Список литературы:
Конституция РФ (принята на всенародном голосовании 12.12.1993; с поправками от 30.12.2008) // СПС «Гарант».
Бюджетный кодекс РФ от 31.07.1998 №145-ФЗ (в ред. от 06.04.2011) // СПС «Гарант».
Гражданский кодекс РФ - часть первая от 30.11.1994 №51-ФЗ, часть вторая от 26.01.1996 №14-ФЗ, часть третья от 26.11.2001 №146-ФЗ, часть четвертая от 18.12.2006 №230-ФЗ (в ред. от 06.04.2011) // СПС « Гарант».
Федеральный закон РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 10.12.2003 №173-ФЗ (в ред. от 07.02.2011) // СПС «Гарант».
Федеральный закон РФ "Об информации, информатизации и защите информации" от 27.07.2006 №149-ФЗ (в ред. от 06.04.2011) // СПС «Гарант».
Федеральный закон РФ "О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ" от 24.07.2007 №88-ФЗ (в ред. от 05.07.2010) // СПС «Гарант».
Федеральный закон РФ "О Центральном банке РФ (Банке России)" от 10.07.2002 №86-ФЗ (в ред. от 07.02.2011) // СПС «Гарант».
Закон РСФСР "О приоритетном обеспечении агропромышленного комплекса материально-техническими ресурсами" от 26.06.1991 (в ред. от 02.02.2006) // СПС «Гарант».
Указ Президента РФ "О жилищных кредитах" от 10.06.1994 №1180. Положение о жилищных кредитах // СПС « Гарант».
Постановление Правительства РФ "О льготном кредитовании поставок продовольствия, товаров народного потребления, нефти, нефтепродуктов в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности" от 30.07.1992 №529 // СПС «Гарант».
Постановление Правительства РФ "О мерах государственной поддержки обновления парка морских, речных, воздушных судов и их строительства" от 09.04.2001 №278 (в ред. от 24.11.2005). Правила возмещения за счет средств федерального бюджета части затрат организаций морского, речного и воздушного транспорта на уплату процентов по кредитам, полученным ими в российских кредитных организациях на приобретение морских, речных и воздушных судов, строящихся на российских предприятиях // СПС «Гарант».
Постановление Правительства РФ "Об утверждении Правил возмещения из федерального бюджета части затрат на уплату процентов по кредитам, полученным организациями топливно-энергетического комплекса в российских кредитных организациях" от 23.06.2001 №481 (в ред. от 28.12.2010). Правила возмещения из федерального бюджета части затрат на уплату процентов по кредитам, полученным организациями топливно-энергетического комплекса в российских кредитных организациях // СПС «Гарант».
Положение ЦБР "О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками, и отражения указанных операций по счетам бухгалтерского учета" от 26.06.1998 №39-П (в ред. от 26.11.2007) // СПС «Гарант».
Положение ЦБР "О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг" от 04.08.2003 №236-П (в ред. от 04.06.2008) // СПС « Гарант».
Положение ЦБР "О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)" от 31.08.1998 №54-П (в ред. от 27.07.2001) // СПС «Гарант».
Положение ЦБР "О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов,
24 См.: Федеральный закон РФ от 10.07.2002 №86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)». Ст.46. 101
обеспеченных активами или поручительствами" от 12.11.2007 №312-П (в ред. от 16.12.2008) // СПС « Гарант».
Информационное письмо Президиума ВАС РФ "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле" от 31.05.2000 №52 // СПС «Гарант».
Информационное письмо Президиума ВАС РФ "О применении арбитражными судами статей 140 и 317 ГК РФ" от 04.11.2002 №70 // СПС «Гарант».
Обзор Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа "Кассационное обобщение (договоры кредита, банковского вклада, займа) за первое полугодие 2000 года" // СПС «Гарант».
Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ" от 01.07.1996 №6/8 // СПС «Гарант».
Решение Верховного Суда РФ «Об отклонении заявления о признании противоречащим Гражданскому кодексу РФ пункта 2.1.1 Положения ЦБ РФ от 31.08.1998 №54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)» от 01.07.1999 №ГКПИ 99-484 // СПС «Гарант»
Проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ, внесенный Президентом РФ Д.А. Медведевым // СПС «Гарант».
Пояснительная записка к проекту Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ, внесенный Президентом РФ Д.А. Медведевым // СПС «Гарант».
Достовалов П.В., Ермоленко А.С., Шкадов А.А. Соблюдение требования о письменной форме сделки при использовании системы Reuters Dealing // Налоговый вестник. 2005. №5.
Соловяненко Н. Совершение сделок путем электронного обмена данными (принципы правового подхода) // Хозяйство и право. 1997. №№6,7.
Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.,2003.
Literature list:
Constitution of the Russian Federation (was Adopted at National Voting on December 12, 1993; as amended on December 30, 2008).
Budget Code of The Russian Federation of July 31, 1998 #145-FZ (as amended on April 6, 2011)
Civil Code of the Russian Federation - Part One of November 30, 1994 #51-FZ, Part Two of January 26, 1996 #14-FZ, Part Three of November 26, 2001 #146-FZ, Part Four of December 18, 2006 #230-FZ (as amended on April 06, 2011).
Federal Law "On Currency Regulation and Currency Control" of December 10, 2012 #73-FZ (as amended on February 07, 2011).
Federal Law "On Information, Informatization and Protection of Information" of July 27, 2006 №149-FZ (as amended on April 6, 2011).
Federal Law "On Development of Small and Medium Business in the RF" of July 24, 2007 #88-FZ (as amended on July 5, 2010)
Federal Law "On The Central Bank of the Russian Federation (Bank of Russia)" of July 10, 2002 №86-FZ (as amended on February 7, 2011)
Law of the RSFSR "On priority provision of agricultural complex with materials and equipment" of June 26, 1991 (as amended on February 2, 2006)
Decree of the President of the Russian Federation "On residential credit" of June 10, 1994 #1180. Regulation of residential credit.
Regulation of the Government of the Russian Federation "On preferential credit for supplies of food, consumer goods, oil and oil products to areas of High North and equated areas" of July 30, 1992 #529.
Regulation of the Government of the Russian Federation "On measures of state support of construction and fleet renewal of sea and river vessels and aircrafts" of April 04, 2001 #278 (as amended on November 24, 2005). Rules of reimbursement of a part of expenses of sea, river and air transportation organizations on repayment of interest on credits obtained from Russian credit organizations for acquisition of sea and river vessels and aircrafts being built by Russian manufacturers on the account of Federal budget.
Regulation of the Government of the Russian Federation "On affirmation of the Rules of reimbursement of a part of expenses on repayment of interest on credits obtained by organizations of fuel and energy sector from Russian credit organizations for acquisition of sea and river vessels and aircrafts being built by Russian manufacturers on the account of Federal budget" of June 23, 2001 #481 (As amended on December 28, 2010). Rules of reimbursement of a part of expenses on repayment of interest on credits obtained by organizations of fuel and energy sector from Russian credit organizations for acquisition of sea and river vessels and aircrafts being built by Russian manufacturers on the account of Federal budget.
Regulation of the Central Bank of the Russian Federation "On the order of accrual of interest on operations connected with raising and use of funds by banks and accounting of the indicated operations" of June 26, 1998 #39-P (as amended on November 26, 2007).
Regulation of the Central Bank of the Russian Federation "On the order of granting of credits secured by pledge (blockout) of securities by Central Bank of the Russian Federation to credit organizations" of August 04, 2003 #236-P (As amended on June 04, 2008).
Regulation of the Central Bank of the Russian Federation "On the order of granting (use of) monetary assets by credit organizations and on repayment (settlement) of them" of August 31, 1998 #54-P (As amended on July 27, 2001).
Regulation of the Central Bank of the Russian Federation "On the order of granting of credits secured by assets or suretyship by Central Bank of the Russian Federation to credit organizations " of November 12, 2007 #312-P (as amended on December 16, 2008).
Information letter of the Presidium of the Supreme Commercial Court of the Russian Federation "Overview of the practice of hearing of disputes connected with application of currency regulation and currency control legislation by commercial courts" of May 31, 2000 #52.
Information letter of the Presidium of the Supreme Commercial Court of the Russian Federation "On application of articles 140 and 317 of the Civil Code of the Russian Federation by commercial courts" of November 04, 2002 #70.
Обзор Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа "Кассационное обобщение (договоры кредита, банковского вклада, займа) за первое полугодие 2000 года" // СПС «Гарант».
Resolution of the Plenum of the Superme Court of the Russian Federation and of the Plenum of the Superme Commercial Court of the Russian Federation "On certain issues related to application of Part One of the Civil Code of the Russian Federation" of July 1, 1996 #6/8.
Decision of the Supreme Court of the Russian Federation «On dismissal of claim of recognition as controversial with the Civil Code of section 2.1.1 of the Regolation of CB FR of 31.08.1998 #54-P « On the order of granting (use of) monetary assets by credit organizations and on repayment (settlement) of them» of July 01, 1999 #GKPI 99-484
Draft Federal law "On amendments to Parts One, Two and Three of The Civil Code of the Russian Federation and to Certain Legislative Acts of the Russian Federation", Introduced by the President of the Russian Federation D.A. Medvedev.
Memorandum to Draft Federal law "On amendments to Parts One, Two and Three of The Civil Code of the Russian Federation and to Certain Legislative Acts of the Russian Federation", Introduced by the President of the Russian Federation D.A. Medvedev.
Dostovalov P.V., Ermolaenko A.S., Shkadov A.A. Compliance with thw requirement of the written form of a deal within the Reuters Dealing system // Tax Reporter. 2005. #5.
Solovyanenko N. Making deals by means of electronic data exchange (Principles of legal approach) // Economy and Law. 1997. ##6,7.
Business law of the Russian Federation / Edited by E.P. Gubin, P.G. Lakhno. Moscow, 2003.
Рецензия
на статью «Проблемы правового регулирования договоров внутреннего валютного кредита и межбанковского валютного кредита» аспиранта кафедры гражданского и трудового права юридического факультета РГТЭУ Червовой Анны Сергеевны
Статья посвящена сравнительному анализу правового режима банковских кредитов в иностранной валюте, выдаваемых двум категориям субъектов - банкам и другим лицам Российской Федерации.
Актуальность данной статьи не вызывает сомнения, поскольку правовое регулирование банковской деятельности вообще и деятельности банков по выдаче кредитов, в особенности - кредитов в иностранной валюте, осуществляется комплексом норм различных отраслей права, что, в свою очередь, подразумевает наличие разных по отраслевой принадлежности источников права, определяющих данную правовую среду (нормы гражданского, банковского и валютного законодательств). При этом ввиду сложности возникающих правоотношений, особое значение приобретает статус их субъекта и обусловленные им особенности правового режима.
Автор исследует различия в правовом регулировании договора банковского кредита в иностранной валюте, обусловленные наличием или отсутствием специального статуса у заёмщика, в разрезе оборота иностранной валюты, возможные коллизии правовых норм и практические подходы к их разрешению в деловой и правоприменительной практике; грамотно их анализирует и высказывает свою точку зрения.
Научная статья А.С. Червовой «Проблемы правового регулирования договоров внутреннего валютного кредита и межбанковского валютного кредита» соответствует всем требованиям, предъявляемым к работам такого рода. Данная статья может быть рекомендована к публикации в открытой печати.
Кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и трудового права РГТЭУ С.И. Озоженко
