CC BY
822. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 N 190-ФЗ (ред. от 25.12.2018) // [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 20. 05. 2019 г.).
3. Помещикова С.А. Градостроительство и полномочия органов местного самоуправления // Конституционное и муниципальное право. 2006. №5. С.30-35.
4. Федеральный закон от 06.10.2003 г. № 131 -ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» // Российская газета. 2003. 8 октября.
5. Федеральный закон от 29.12.2004 N 191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации») // [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 20. 05. 2019 г.).
6. Федеральный закон от 03.08.2018 N 340-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 20. 05. 2019 г.).
7. Селихова О.Г. Особенности правового статуса органов местного самоуправления // Российский юридический журнал. 2016. №5. С.123-134.
8. Даутия Т.В. Особенности правового статуса члена саморегулируемой организации в сфере строительства // Журнал российского права. 2018. №11. С.76-84.
References and Sources
1. Federal'nyj zakon ot 06.10.2003 N 131-FZ (red. ot 06.02.2019) «Ob obshchih principah organizacii mestnogo samoupravleniya v Rossijskoj Federacii» // [Elektronnyj resurs]. Dostup iz SPS «Konsul'tantPlyus» (data obrashcheniya: 20. 05. 2019 g.).
2. Gradostroitel'nyj kodeks Rossijskoj Federacii ot 29.12.2004 N 190-FZ (red. ot 25.12.2018) // [Elektronnyj resurs]. Dostup iz SPS «Konsul'tantPlyus» (data obrashcheniya: 20. 05. 2019 g.).
3. Pomeshchikova S.A. Gradostroitel'stvo i polnomochiya organov mestnogo samoupravleniya // Konstitucionnoe i municipal'noe pravo. 2006. №5. S.30-35.
4. Federal'nyj zakon ot 06.10.2003 g. № 131-FZ «Ob obshchih principah organizacii mestnogo samoupravleniya v Rossijskoj Federacii» // Rossijskaya gazeta. 2003. 8 oktyabrya.
5. Federal'nyj zakon ot 29.12.2004 N 191-FZ «O vvedenii v dejstvie Gradostroitel'nogo kodeksa Rossijskoj Federacii») // [Elektronnyj resurs]. Dostup iz SPS «Konsul'tantPlyus» (data obrashcheniya: 20. 05. 2019 g.).
6. Federal'nyj zakon ot 03.08.2018 N 340-FZ «O vnesenii izmenenij v Gradostroitel'nyj kodeks Rossijskoj Federacii i otdel'nye zakonodatel'nye akty Rossijskoj Federacii» // [Elektronnyj resurs]. Dostup iz SPS «Konsul'tantPlyus» (data obrashcheniya: 20. 05. 2019 g.).
7. Selihova O.G. Osobennosti pravovogo statusa organov mestnogo samoupravleniya // Rossijskij yuridicheskij zhurnal. 2016. №5. S.123-134.
8. Dautiya T.V. Osobennosti pravovogo statusa chlena samoreguliruemoj organizacii v sfere stroitel'stva // ZHurnal rossijskogo prava. 2018. №11. S.76-84.
УПОРОВ ИВАН ВЛАДИМИРОВИЧ - доктор исторических наук, кандидат юридических наук, профессор, Краснодарский университет МВД России ([email protected]).
БЕСКОРОВАЙНАЯ ЕЛЕНА СЕРГЕЕВНА - старший преподаватель, Краснодарский университет МВД России. UPOROV, IVAN V. - Doctor of History, Ph.D. in Law, Professor, Krasnodar University of the Ministry of Internal Affairs of Russia. BESKOROVAINAYA, ELENA S. - Senior Lecturer, Krasnodar University of the Ministry of Internal Affairs of Russia ([email protected]).
УДК 347.9.21
БАБЕНКО И.А., НАНАЕВ А.А. ПРОБЛЕМЫ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ПРАВОВОГО СТАТУСА АДВОКАТА -ПРЕДСТАВИТЕЛЯ ПОТЕРПЕВШЕГО В РОССИЙСКОМ УГОЛОВНОМ
ПРОЦЕССЕ
Ключевые слова: адвокат, потерпевший, правовой статус адвоката, представитель потерпевшего.
В статье раскрывается понятие правового статуса адвоката и правовое положение данного участника уголовного судопроизводства. Кроме того, в статье обозначены некоторые проблемы, связанные с правовой регламентацией деятельности адвоката, в том числе в качестве представителя потерпевшего. Для повышения значимости правового статуса адвоката предложено внести изменения в п. 1 ст. 13 Закона об адвокатуре, посвященный присяге адвоката, дополнив текст словами: «Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь общепризнанными принципами и нормами международного права, Конституцией Российской Федерации, законом и кодексом профессиональной этики адвоката».
BABENKO, I.A., NANAEV, A.A. THE PROBLEMS OF DETERMINATION OF THE LEGAL STATUS OF THE LAWYER -REPRESENTATIVE OF THE VICTIM IN THE RUSSIAN CRIMINAL PROCESS
Keywords: lawyer, victim, legal status of the lawyer, representative of the victim.
In this article reveals the concept of the legal status of the lawyer and the legal status of this participant of the criminal proceedings. In addition, in the article identifies some problems, related to the legal regulation of the activity of the lawyer, including as a representative of the victim. To increase the significance of the legal status of a lawyer, it was proposed to amend paragraph 1 of Art. 13 of the Law on Advocacy, dedicated to the oath of a lawyer, adding to the text the words: "I solemnly swear to honestly and conscientiously fulfill the duties of a lawyer, protect the rights, freedoms and interests of
246
principals, guided by generally accepted principles and norms of international law, the Constitution of the Russian Federation, the law and the code of professional ethics of the lawyer".
Взаимоотношения между обществом, личностью и государством выражаются в том, что в едином социуме отдельные лица, объединяясь друг с другом, получают возможность обеспечения своей безопасности с помощью специально созданных для этого органов и институтов. С другой стороны, при обеспечении безопасности общества и отдельной личности определенные полномочия в различных сферах общественных отношений получает государство. Будучи важнейшей составляющей государственного механизма, уголовное судопроизводство, в значительной мере, ограничивает права, свободы, а также законные интересы лиц, которые вовлечены в эту сферу деятельности. Именно из-за этого личность имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, а не только право по самостоятельному отстаиванию своих прав.
Проблемы, связанные с определением правового статуса адвоката, в доктрине права остаются во многом спорными. Так, например, в учебнике «Теория государства и права» под редакцией В.К. Цечоева и А.Р. Швандеровой его правовой статус увязывается не только с правами и свободами человека и гражданина, но также и с его обязанностями. Эти обязанности могут затронуть разнообразные сферы отношений, в которых человек выступает субъектом [1]. Н.И. Матузов считает, что такие понятия, как «правовое положение» и «правовой статус» являются тождественными [2], с чем нельзя не согласиться. По нашему мнению, вышеуказанное определение является правильным, дает возможность более детально раскрыть понятие правового статуса каждой личности.
Таким образом, правовой статус адвоката в ходе уголовного судопроизводства, выступает в виде совокупности всех процессуальных прав и обязанностей. Что же касается правового статуса адвоката-представителя, то лицо, имеющее такой статус в уголовном процессе, обладает соответствующим правовым положением и набором определенных прав и свобод, указанных в Законе об адвокатуре [3], УПК РФ и в Кодексе профессиональной этики адвоката. Правовой статус адвоката-представителя определяется не только указанием на его принадлежность к адвокатскому сообществу, но и тем, что на адвоката распространяются законодательство и этические правила поведения. Во-первых, это общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, национальное законодательство (ст. 15 Конституции РФ); во-вторых, специальное законодательство, к которому можно отнести Закон об адвокатуре, УПК РФ и др. В-третьих, отметим этические правила поведения, предусмотренные Кодексом профессиональной этики адвоката [4].
В ст. 2 Закона об адвокатуре содержится определение правового статуса адвоката. Так, в ч. 1 статьи закреплено, что адвокатом является лицо, которое получило в установленном Законом об адвокатуре порядке статус адвоката и право на осуществление адвокатской деятельности. Далее говорится о том, что адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. В соответствии п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре, юридическая помощь является более широким понятием, которую можно разделить на несколько направлений, реализующихся не только в уголовном процессе (например, составление ходатайств, жалоб, а также других документов правового характера, дача справок и консультаций по вопросам права как в устной, так и в письменной форме, и т.д.).
Согласно ст. 9 Закона об адвокатуре, чтобы получить статус адвоката необходимо, во-первых, иметь высшее юридическое образование, которое дается по соответствующей образовательной программе в ВУЗе, имеющем государственную аккредитацию, либо же ученую степень по юридической специальности. Во-вторых, лицо, претендующее на должность адвоката, должно иметь юридический стаж не менее двух лет, либо же должно проходить стажировку в каком-то адвокатском образовании. В-третьих, лицо, претендующее на должность адвоката, обязано сдать квалификационный экзамен. Положение такого экзамена утверждается и разрабатывается советом Федеральной палаты адвокатов. И лишь
после успешного прохождения всех процедур, связанных со сдачей квалификационного экзамена, лицо приобретает статус адвоката. В соответствии со ст. 12 Закона об адвокатуре, квалификационная комиссия должна в трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении лицу статуса адвоката принять решение о присвоении, либо отказать в присвоении статуса адвоката. Такое решение вступает в силу лишь со дня принятия претендентом присяги. С адвокатом, как носителем юридических познаний, может заключить соглашение потерпевший, частный обвинитель, гражданский истец (ст. 45 УПК РФ), а также представитель гражданского ответчика (ст. 55 УПК РФ). Большинство прав, которые при этом присущи адвокату, вытекают из прав представляемого им лица. Однако они не исключают также использование адвокатом и других возможностей, зафиксированных в Законе об адвокатуре.
Законодатель, что интересно, из года в год расширяет возможности адвокатов при оказании квалифицированной помощи. Так, согласно современному законодательству, лицо может пригласить своего защитника с момента применения в отношении к нему меры принуждения, либо процессуальных действий, которые затрагивают его права и свободы (например, при возбуждении уголовного дела, на основании п.п. 5, 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ).
При определении полномочий адвоката в уголовном процессе, необходимо уделить внимание возможностям адвоката по участию в процессе доказывания. Большинство ученых и адвокатов-практиков говорят о необходимости признания за адвокатом прав на осуществление «адвокатского расследования» [5, 6] и составление «защитительного заключения» [7]. Однако вряд ли данное предложение можно назвать целесообразных, хотя бы потому, что дублирование терминологии приведет к лишним процессуальным проблемам, хотя и нужно отнестись с пониманием, к тому, что адвокат должен иметь достаточно широкие полномочия в процессе доказывания [8].
Так, например, при анализе ч. 3 ст. 86 УПК РФ, регламентирующей компетенцию защитника по собиранию доказательств, сначала может показаться, что адвокат наделен огромным количеством полномочий для производства результативного сбора доказательств. Однако в практической деятельности относительно использования адвокатом таких прав возникает немало проблем. В первую очередь, это проблема, связанная с получением документов, предметов, другой информации. Данное положение свидетельствует о том, что УПК РФ не описывает ни характер этих документов, предметов, информации, ни возможные способы их получения и закрепления. Этот порядок регламентирован только для органов, призванных осуществлять уголовное преследование. Отсутствие четко обозначенной процедуры является причиной многочисленных разногласий об отнесении подобной информации к материалам уголовного дела. Подобная ситуация нарушает равное со стороной обвинения положение стороны защиты на собирание и предоставление доказательств [9]. Нередко органы предварительного расследования необоснованно не приобщают сведения, предоставленные адвокатом, либо утверждают, что они получены путем, не предусмотренным процессуальным законодательством.
В качестве положительного примера, следует привести то, что еще в 2017 г. в УПК РФ внесли изменения, существенно расширяющие возможности адвоката по его участию в уголовном деле на различных стадиях уголовного судопроизводства и, прежде всего, на досудебных. Так, например, устранили ограничение возможности должностных лиц уголовного процесса по допуску определенного адвоката к его участию в уголовном деле. Также законодательно обеспечено право на конфиденциальное свидание между лицом (даже до заключения соглашения об оказании правовой помощи) и адвокатом. Исключили возможность по назначению определенного адвоката стороной обвинения. Закрепили особенности по производству осмотра, обыска и выемки в жилище в отношении адвоката, исключающее возможность по завладению и последующему использованию стороной обвинения сведений, которые составляют адвокатскую тайну (ст. 450.1 УПК РФ).
И сразу же после внесения этих изменений в УПК РФ адвокатским сообществом был выработан собственный Стандарт осуществления адвокатом защиты в уголовном
248
судопроизводстве [10]. В п. 2 вышеуказанного Стандарта, наряду с другой информацией, было закреплено правило о том, что адвокат в любом случае не может быть ограничен в возможности оказания квалифицированной юридической помощи своему доверителю. При этом адвокат должен руководствоваться Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» до его официального вступления в уголовное дело, а уже после вступления, адвокат должен руководствоваться положениями уголовно-процессуального законодательства. Адвокаты, осуществляя свою конституционную функцию по оказанию гражданам квалифицированной юридической помощи, также принимают участие в осуществлении правосудия, поднимая, таким образом, престиж правосудия, зависящий во многом и от престижа адвокатской деятельности.
Представители потерпевшего, согласно п. 3 ст. 45 УПК РФ, имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица. При этом, в соответствии с п. 4 ст. 45 УПК РФ, личное участие в уголовном деле потерпевшего, также не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя. Участвуя в уголовном процессе, адвокат-представитель имеет право на осуществление представительства его прав и законных интересов способами, не запрещенными уголовно-процессуальным законом и обязан согласовывать свои действия с потерпевшим.
Уголовно-процессуальное законодательство наделяет адвоката-представителя, действующего в интересах потерпевшего, определенным правовым статусом, что напрямую влияет на реализацию прав потерпевшего. Посредством осуществления своей профессиональной деятельности адвокат-представитель преодолевает негативные последствия, что, в свою очередь, имеет значение не только для потерпевшего от преступления, но и для общества и государства в целом. Необходимо отметить, что важной составляющей правового статуса адвоката-представителя является его ответственность за ненадлежащее выполнение обязательств перед своим доверителем.
Чтобы защита прав потерпевших была более эффективной, на наш взгляд, необходимо далее совершенствовать законодательство с учетом судебной практики, которая складывается не только в российских судах, но и в Европейском суде по правам человека.
Подводя итоги, отметим, что для повышения значимости правового статуса адвоката следует внести изменения в п. 1 ст. 13 Закона об адвокатуре, посвященный присяге адвоката, дополнив текст словами: «Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь общепризнанными принципами и нормами международного права, Конституцией Российской Федерации, законом и кодексом профессиональной этики адвоката».
Литература и источники
1. ЦечоевВ.К., Швандерова А.Р. Теория государства и права: учебник. - М.: Прометей, 2017. - 330 с.
2. ВенгеровА.Б. Теория государства и права. - М., 1998. - С. 599.
3. Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС Консультант Плюс.
4. Кодекс профессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 20.04.2017) / СПС Консультант Плюс.
5. Мартынчик Е.Г. Понятие, природа, сущность и значение адвокатского расследования // Адвокатская практика. - 2011. - №
6. - С. 33-38.
6. Морщакова Т.Г. Конституционные основы организации и реформирования системы квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации // Сравнительное конституционное обозрение. - 2015. - № 5. - С.71.
7. Бабенко И.А. Актуальные проблемы доказывания в российском уголовном судопроизводстве // Юридическая наука и правоприменительная практика: состояние и тенденции развития. Международная научно-практическая конференция. -Майкоп, 2013. - С.142-145.
8. Гриненко А.В., Овчаренко Е.И. Участие адвоката в уголовном судопроизводстве: генезис и современность // Адвокатская практика. - 2018. - № 2. - С.24-29.
9. Бабенко И.А. Проблемы обеспечения доступа к правосудию потерпевшего и обвиняемого на стадии предварительного расследования: на основе правоприменительной практики краснодарского края // Современная научная мысль. - 2017. - №6. - С.249-258.
10. Стандарт осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве (принят VIII Всероссийским съездом адвокатов 20.04.2017) // СПС Консультант Плюс.
References and Sources
1. Tsechoyev V.K., Shvanderova A.R. Teoriya gosudarstva i prava: uchebnik. M .: Prometey, 2017. 330 s.
2. Vengerov A.B. Teoriya gosudarstva i prava. M., 1998. S. 599.
3. Federal'nyy zakon ot 31.05.2002 №2 63-FZ (red. Ot 29.07.2017) «Ob advokatskoy deyatel'nosti i advokature v Rossiyskoy Federatsii» / SPS Konsul'tant Plyus.
4. Kodeks professional'noy etiki advokatov (prinyat I Vserossiyskim s"yezdom advokatov 31.01.2003) (red. Ot 20.04.2017) / SPS Konsul'tant Plyus.
5. Martynchik Ye.G. Ponyatiye, priroda, znacheniye i znacheniye advokatskogo rassledovaniya // Advokatskaya praktika. 2011. №2 6. S. 33 - 38.
6. Morshchakova T.G. Konstitutsionnyye osnovy organizatsii i reformirovaniya sistemy kvalifitsirovannoy yuridicheskoy pomoshchi v Rossiyskoy Federatsii // Sravnitel'noye konstitutsionnoye obozreniye. 2015. №2 5. S. 71.
7. Babenko I.A. Aktual'nyye problemy dokazatel'stv v rossiyskom ugolovnom sudoproizvodstve // Yuridicheskaya nauka i pravoprimenitel'naya praktika: sostoyaniye i tendentsii razvitiya. Mezhdunarodnaya nauchno-prakticheskaya konferentsiya. Maykop. 2013. s.142-145.
8. Grinenko A.V., Ovcharenko Ye.I. Uchastiye advokatov v ugolovnom sudoproizvodstve: genezis i sovremennost' // Advokatskaya praktika. 2018. № 2. S. 24 - 29.
9. Babenko I.A. Problemy obespecheniya dostupa k pravosudiyu i obvineniya na stadii predvaritel'nogo rassledovaniya: na osnove pravoprimenitel'noy praktiki krasnodarskogo kraya // Sovremennaya nauchnaya mysl'. 2017. №26. S. 249-258.
10. Standart upolnomochennykh po zashchite v ugolovnom sudoproizvodstve (prinyat VIII Vserossiyskim s"yezdom advokatov 20.04.2017) / SPS Konsul'tant Plyus.
БАБЕНКО ИРИНА АНДРЕЕВНА - кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовно-процессуального права Российского государственного университета правосудия ([email protected]).
НАНАЕВ АРСЕН АЛИЕВИЧ - магистрант Российского государственного университета правосудия.
BABENKO, IRINA A. - Ph.D. in Law, Associate Professor, North-Caucasian Branch of the Russian State University of Justice
NANAEV, ARSEN.A. - Master Student, North-Caucasian Branch of the Russian State University of Justice ([email protected]).
УДК 347.214.2
ВИТОХИНА Д.М., ПОПОВА Л.И. К ВОПРОСУ О РАЗВИТИИ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕДВИЖИМОМ ИМУЩЕСТВЕ В РОССИИ
Ключевые слова: гражданское право, недвижимое имущество, недвижимость, вещное право, имущество.
В статье рассматривается исторический аспект понятия недвижимого имущества в отечественном праве. Автор проводит анализ нормативных актов и мнений ученых, посвященных недвижимому имуществу, на различных этапах развития российского государства. К недвижимым вещам закон также относит вещи, движимые по природе (т.е. не обладающие основным признаком недвижимости - связью с землей), но недвижимые в силу необходимости их регистрации в качестве последних - «недвижимость в юридическом смысле». В нормативном акте могут быть просто перечислены все объекты, которые относятся к недвижимому имуществу, а также может быть указано на отнесение к объектам недвижимого имущества, исходя из единого, базирующего на связи с землей принципа. В действующем ГК РФ использовано совмещение указанных подходов. По мнению авторов, прочная связь с землей должна являться основой законодательного разделения вещей на движимые и недвижимые.
VITOKHINA, D.M., POPOVA, L.I. TO THE QUESTION ON THE DEVELOPMENT OF CIVIL LEGISLATION ON REAL ESTATE IN RUSSIA
Keywords: civil law, real estate property, real estate, property law, property.
In the article considered the historical aspect of the concept of real estate in domestic law. The author analyzes the normative acts and opinions of scientists dedicated to real estate at various stages of the development of the Russian state. The law also refers to immovables things that are moved by nature (that is, they do not possess the main feature of real estate - connection with the land), but immovable due to the need to register them as the latter - "real estate in a legal sense". A normative act may simply list all objects that relate to real estate, and may also be indicated on the assignment to real estate objects, based on a single principle based on the connection with the land. In the current Civil Code used a combination of these approaches. According to the authors, a strong relationship with the land should be the basis of the legislative division of things into movable and immovable.
Категория недвижимого имущества на любом из этапов своего развития всегда противопоставляется категории движимого имущества. Указанное противопоставление является одной из основ гражданского оборота вещей. Разделение вещей на движимые и недвижимые и недвижимые большинством исследователей рассматривается в качестве важнейшего основания при их квалификации. Вопросы установления понятия недвижимого имущества и его признаков во все времена остро дискутировались в научных кругах. Такое положение объясняется прежде всего особой социальной значимостью недвижимого имущества. Определить содержание понятия недвижимого имущества, установить признаки, присущие данной категории, - вот первоочередные задачи, требующие должного
