CC BY
60
Л.А. Орлова
Орлова Любовь Александровна — адъюнкт кафедры государственно-правовых дисциплин Нижегородской академии МВД России
Презумпции в игорном праве современной России
Презумпция — одна из тех правовых категорий, которая имеет многовековую историю в законодательной и правоприменительной практике. Она используется, когда невозможно установить какой-либо факт, обстоятельство, событие или их установление крайне затруднительно, и это может привести к торможению механизма правового регулирования. Преодолеть подобную правовую неопределенность и помогают правовые (юридические) презумпции — юридические предположения, которые, выступая как вспомогательные нормы, интегрируются в нормативно-правовой массив и вместе с основными нормами образуют единый регулятор общественных отношений1. Кроме того, правовые презумпции играют важную роль в сфере правотворчества и правоприменения.
Так, В.К. Бабаев определяет презумпцию следующим образом: «Закрепленное в нормах права предположение о наличии или отсутствии юридических фактов, основанное на связи между ними и фактами наличными и подтвержденное предшествующим опытом»2. В основе презумпций лежит социальный опыт, многократно проверенное практикой знание о том, что презюмируемое — типичный, вероятный при данных условиях факт.
Понятие правовой презумпции является одним из основных юридических понятий, исследование которого необходимо для совершенствования отраслевого законодательства. Сказанное вполне справедливо применительно к игровой деятельности, правовой регламентации игровых отношений. В настоящее время представляется достаточно актуальным совершенствование механизма правого регулирования игровых отношений, поиск новых эффективных инструментов воздействия на указанные отношения.
Механизм правового регулирования отношений в сфере игорной деятельности требует использования, наряду с нормами и принципами, особых, дополнительных правовых средств в виде презумпций. Правовые презумпции имеют большое значение для субъектов игорного права3, поскольку объективно отражают правовую систему, характер игровых правоотношений и способствуют их действию и распространению в едином игровом пространстве. Эти презумпции представляют собой тот необходимый нормативный правовой материал, который обеспечивает связанность и эффективность действия всех элементов механизма правового регулирования игорной деятельности. Однако недостаточная разработанность понятийного аппарата, а также неправильное применение правовых презумпций приводят к ошибкам, юридическим конфликтам, неблагоприятным последствиям для субъектов игорного права и злоупотреблению правом, а также наступлению юридической ответственности. В связи с этим особенно актуально их теоретическое правовое осмысление, описание юридических свойств, определение места и роли в игорном праве. Только с помощью научного анализа можно разработать теоретические рекомендации по практическому использованию данного вида презумпций, так часто применяемых при регулировании отношений в сфере игорной деятельности.
В теории игорного права проблемы правовых презумпций не получили освещения. Считаем, что неоднозначные формулировки правовых презумпций в игорном праве, а также отсутствие прямого легального закрепления отраслевых презумпций во многом предопределяют наличие указанного пробела.
Презумпции имеют немалое значение для игорного права: ответы на ряд вопросов, не имеющих однозначного разрешения в игорном законодательстве, следует искать в конструкции презумпции. Именно поэтому важно уметь вычленить презумпцию из нормы права, правильно ее определить и применить в конкретном случае.
Как показывает практика, в отсутствие определенной теоретической концепции акты игорного законодательства не всегда согласованы между собой, содержат неясности и пробелы и часто включают в себя нормы, регулирующие игровые отношения неадекватно целям, которые должны при этом достигаться. Например, Федеральный закон «О государственном регулировании деятельности по ор-
1 См.: Кузнецова О.А. Презумпции в гражданском праве. — СПб., 2004.
2 Бабаев В.К. Презумпции в советском праве. — Горький, 1974. — С. 14.
3 О субъектах игорного права подробнее см.: Орлова Л.А. Игорное право: отрасль права, комплексный институт законодательства или доктринальный фантом // Проблемы юридической науки в исследованиях докторантов, адъюнктов и соискателей: Сборник научных трудов. — Н. Новгород, 2010. — Вып. 16.
ганизации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» № 244-ФЗ 2006 года 1 был изначально принят для того, чтобы определить правовые основы государственного регулирования данного вида предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации и установить ограничения на ее осуществление в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан. Игорный бизнес запретили на территории Российской Федерации, кроме специально отведенных для этой цели четырех игорных зон, но, несмотря на это, норму об ответственности за нарушение запрета в Кодекс об административных правонарушениях не внесли. В итоге эффект от принятия указанного закона оказался противоположным ожидаемому результату — перенос казино в специальные игорные зоны привел к расцвету полулегального бизнеса. В Москве стало расти количество подпольных игровых клубов, при этом в организованных игровых зонах бизнесмены открывать казино не спешат. Игорные зоны сейчас практически не работают, как и законы, регламентирующие игорный и лотерейный бизнес2. Для того, чтобы положения закона начали действовать, необходимо продумать механизм его реализации.
Определить содержание понятия правовой презумпции в игорном праве, раскрыть ее юридические особенности и функции будет полезно для практики при выборе оптимальных методов правового регулирования отношений в сфере игорной деятельности.
Презумпция в игорном праве — это прямо или косвенно закрепленное в нормах игорного права предположение о наличии или отсутствии презюмируемого объекта (факта, события, правоотношения) при установленном наличии или отсутствии связанного с ним факта-основания и подтвержденное предшествующим опытом.
На основе вышеизложенного можно выделить следующие характерные особенности правовой презумпции в игорном праве:
— прямо или косвенно закрепляется в нормах игорного права;
— имеет значение для правового регулирования правоотношений в сфере игорной деятельности;
— вызывает правовые последствия, если она является неопровержимой в силу закона или не опровергнута в процессе разрешения дела.
К существенному признаку презумпции В.К. Бабаев относит ее предположительный характер. «Презумпция — это обобщения не достоверные, а вероятные. Однако степень их вероятности очень велика и основывается она на связи между предметом и явлениями объективного мира и повторяемости повседневных жизненных процессов»3.
Несомненно, общеправовые презумпции в каждой отрасли права имеют свои особенности. Совершенно справедливо А.М. Лушников и В.М. Лушникова выделяют общеправовые презумпции с «отраслевой окраской» и отраслевые презумпции4. В игорном праве, как и в других отраслях права, можно вычленить презумпции с «отраслевой окраской» и презумпции, свойственные данной отрасли, отражающие специфику игорного права. Сначала покажем действие общеправовых презумпций в игорном праве.
Презумпция знания закона. Самой древней юридической презумпцией является презумпция знания закона: предполагается, что все должны знать писаный закон. Без такого юридического предположения было бы невозможно применить правовую норму, решить то или иное юридическое дело.
В игорном законодательстве она имеет свою специфику с учетом существования локальных нормативных актов, принятых в спортивных организациях, игорных клубах. Вступая в игру, каждый участник принимает правила этой игры. Иногда игроков под расписку знакомят с содержанием принятых нормативных актов в организациях, которые проводят игры, с последующими их изменениями и дополнениями. Так, например, при покупке лотереи участник розыгрыша должен ознакомиться с правилами проведения лотереи. Подразумевается, что при покупке билета заключается договор между организатором лотереи и участником лотереи. При этом считается, что участник, вступая в игру, знает правила проведения лотереи, ознакомился с ними самостоятельно. Организатор лотереи в свою очередь обязан разместить информацию о правилах игры5.
Презумпция невиновности и презумпция вины в игорном праве. В игорном праве, по нашему мнению, действует как презумпция вины, так и презумпция невиновности. Так, за нарушение правил игры в карты действует презумпция невиновности. Обвинение игрока в нечестности — это серьезное заявление. За всю историю карточных игр шулерство всегда порицалось. При этом бремя доказыва-
1 Собрание законодательства РФ. — 2007. — № 1. — Ч. 1. — Ст. 7.
2 См.: О действующих подпольных казино знают многие. Знают, но молчат // Новости игорного бизнеса. — 2010. — 29 сентября.
3 Теория государства и права: Учебник / Под ред. В.К. Бабаева. — М., 2004. — С. 349.
4 См.: Лушникова M.B. О презумпция, фикциях и аксиомах в трудовом праве / М.В. Лушникова, А.М. Лушников // Актуальные проблемы теории и истории правовой системы общества / Под ред. В.Н. Карташова. — Ярославль, 2010. — С. 28—38.
5 См. статьи 8, 12 Федерального закона «О лотереях» от 11 ноября 2003 г. № 138-ФЗ (изм. от 27 июля 2010 г.) // Собрание законодательства РФ. — 2003. — № 6. — Ч. 1. — Ст. 4434.
ния нарушения правил игры лежит на соперниках карточной игры. В других случаях игорного права, например при уплате налога на игорный бизнес, действует презумпция вины. Налогоплательщик обязан предоставить сведения в налоговые органы о количестве объектов игорного бизнеса для исчисления суммы налога.
Кроме того, в игорном праве действует презумпция виновности должника, пример тому — карточный долг. Должник, не исполнивший свое обязательство по игре, считается виновным в неисполнении, пока не докажет обратное.
Презумпция вины организатора азартных игр. Так, в пункте 3 статьи 6 уже упомянутого Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» закреплено, что «организатор азартных игр обязан предоставлять сведения, необходимые для осуществления контроля за соблюдением требований законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр»1. Это означает, что организатор азартной игры обязан предоставлять в контролирующий орган доказательства своей невиновности для осуществления предпринимательской деятельности.
Презумпция добросовестности является не менее значимой общеправовой презумпцией для игорного права. В соответствии с презумпцией добросовестности каждый участник игры считается действующим добросовестно, пока не доказано обратное. Эта презумпция также имеет конституционно-правовое обоснование — ее существование проистекает из закрепленной в Конституции РФ веры в добро и справедливость.
В Федеральном законе «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ2 введено такое понятие, как «презумпция добросовестности». Закон запретил контролирующим структурам вмешиваться без надобности в работу организаций и предпринимателей. Отныне плановые проверки можно проводить не чаще одного раза в два года. Особенностью данного закона является то, что его нормы не распространяются на проведение налогового, валютного, финансового, транспортного, таможенного и иммиграционного контроля, а также на банковский и страховой надзор. Исходя из презумпции добросовестности предполагается, что та или иная фирма, предприятие работают в соответствии с законодательством (добросовестно).
Так, в игорных заведениях проверки осуществляются только по заявлениям, поступившим от граждан. Во исполнение федерального законодательства Министерство финансов России утвердило инструкцию «О порядке проведения Федеральной налоговой службой проверки технического состояния игрового оборудования и соблюдения организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям»3. В инструкции, в частности, определено, что в ходе контроля проверяется техническое состояние игрового оборудования, а также соблюдение организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям.
Кроме того, из презумпции добросовестности вытекает закрепленное в статье 7 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» правило, что организатор азартных игр вправе самостоятельно устанавливать правила посещения игорного заведения, не противоречащие закону4. Таким образом, государство старается дать предпринимателям свободу действий, полагаясь на их добросовестность.
К межотраслевым презумпциям в игорном праве относятся следующие:
Презумпция добросовестности налогоплательщика налога за игорный бизнес. В Налоговом кодексе РФ налогу на игорный бизнес посвящена 29 глава. Согласно пункту 1 статьи 370 Налогового кодекса РФ сумма налога исчисляется налогоплательщиком самостоятельно. Презумпция добросовестности налогоплательщика введена в налоговое право Конституционным Судом РФ. Это правило подкреплено положением, что недобросовестный налогоплательщик не может пользоваться теми льготами и защитными механизмами, которые предусматривает налоговое законодательство, в случае если их использование направлено исключительно на получение выгод, предусмотренных налоговым законодательством, а не является следствием реального социального или иного общественно значимого эффекта от деятельности налогоплательщика, со стремлением к которому законодатель связывает применение таких льгот и механизмов. При этом Конституционным Судом указано, что любой налогоплательщик считается добросовестным до тех пор, пока налоговым органом надлежащим образом не будет доказано обратное5.
1 Собрание законодательства РФ. — 2007. — № 1. — Ч. 1. — Ст. 7.
2 Собрание законодательства РФ. — 2008. — № 52. — Ч. 1. — Ст. 6249.
3 Приказ Минфина России от 8 ноября 2008 г. № 100н.
4 Собрание законодательства РФ. — 2007. — № 1. — Ч. 1. — Ст. 7.
5 См.: Презумпция добросовестности. Материал из Википедии — свободной энциклопедии // ru.wikipedia.org/wiki
Таким образом, можно считать презумпцией предположение о том, что налогоплательщик налога на игорный бизнес считается действующим добросовестно и подлежит защите с использованием всех механизмов, предусмотренных действующим налоговым законодательством, если только налоговым органом не доказана его недобросовестность.
Презумпция честности предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса. Предпринимательская деятельность, как и любая экономическая, хозяйственная, профессиональная деятельность дееспособных граждан, имеет правовые и этические критерии, нормы, правила поведения, отступление от которых грозит субъектам предпринимательской деятельности негативными последствиями1. Честное ведение игорного бизнеса организаторами азартных игр является ведущим признаком и важным элементом культуры предпринимательства.
Для сферы игорного бизнеса презумпция честности означает честное отношение к участникам азартных игр, партнерам, государству. Так, согласно статье 8 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»2 технически заложенный средний процент выигрыша каждого игрового автомата не может составлять менее чем девяносто процентов. Эта презумпция устанавливает процент выигрыша при организации азартных игр, но зачастую организаторы азартных игр идут на разные уловки, чтобы получать больший доход, меняют программу в компьютере, настраивают на меньший процент выигрыша. Данная презумпция охраняется Уголовным кодексом РФ, устанавливающим ответственность за мошенничество (ст. 159 УК РФ), неправомерный доступ к компьютерной информации (ст. 272 УК РФ), нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети (ст. 274 УК РФ). Суть незаконных действий заключается в несанкционированном вмешательстве в работу игровых автоматов: манипуляциях с показаниями счетчиков, перепрограммировании автоматов с помощью специально разработанных криминальных математических программ.
К отраслевым презумпциям в игорном праве относятся:
1. Презумпция игровых правоотношений заключается в специфике правоотношений, возникающих в процессе игры. Так, в пункте1 статьи 1062 Гражданского кодекса РФ закрепляется: «Требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, а также требований...» по выплате выигрыша либо возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора.
По нашему мнению, должна быть легально закреплена презумпция игровых отношений, то есть организатор азартной игры (спортивного мероприятия), а не игрок должен доказывать, какие отношения сложились между ними по поводу проведения игры. Исследуемая презумпция должна обеспечить преимущественную защиту интересов игрока (спортсмена) в рамках социального назначения отрасли игорного права.
2. Презумпция возмездности договоров об играх и пари. Статья 423 Гражданского кодекса РФ устанавливает презумпцию в пользу возмездного договора, то есть такого, по которому сторона должна получить встречное удовлетворение (в частности, плату) за исполнение своих обязанностей, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Именно возмездность наиболее отвечает особенностям рассматриваемого договора3.
Совершенно справедливо подмечает Е.А. Суханов, что «проведение игр (пари) практически всегда (за исключением благотворительных лотерей) является коммерческой деятельностью для «призвавшего», прибыль которого складывается из разницы между суммой рисковых взносов и «отозвавшихся» и суммой, которую составляют призовой фонд и издержки на организацию и проведение игры»4.
Согласно положениям статьи 1063 Гражданского кодекса РФ отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр — Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей — юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, — и участниками игр основаны на договоре. Договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом.
1 См.: Шевченко И.К. Организация предпринимательской деятельности: Учебное пособие. — Таганрог, 2004.
2 Собрание законодательства РФ. — 2007. — № 1. — Ч. 1. — Ст. 7.
3 См.: Брагинский М.И. Договоры об играх, пари: понятие, виды, правовое регулирование. — М., 2004. — С. 26—27.
4 Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. — 2-е изд., перераб. и доп. — М., 2000. — Т. II. — Полутом 2. — С. 350.
В главе 37 части второй Налогового кодекса также отмечается договорная природа отношений, возникающих по поводу проведения азартных игр и пари.
На основании указанной презумпции в игорном законодательстве закреплено принципиальное положение. Во-первых, при проведении игры между организатором игры и игроком заключается договор на определенный срок, указанный в правилах проведения игры. Так, при игре в лотерею договор действует с момента приобретения билета до окончания розыгрыша (или получения выигрыша по билету). Предложение о заключении договора на проведение игры должно включать условия о сроке проведения игр и порядке определения выигрыша и его размере. Для того, чтобы данная статья была эффективной, для организатора азартных игр предусмотрена ответственность. В пункте 3 статьи 1063 ГК РФ указано, что в случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок участники игр вправе требовать от их организатора возмещения понесенного из- за отмены игр или переноса их срока реального ущерба.
В спорте договор между игроком и организатором также заключается на определенный срок, указанный в договоре. Глава 54.1 Трудового кодекса РФ от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ закрепляет особенности регулирования труда спортсменов и тренеров. Согласно статье 348.2 Трудового кодекса РФ по соглашению сторон со спортсменами могут заключаться как трудовые договоры на неопределенный срок, так и срочные трудовые договоры.
Уместно отметить, что в момент заключения договор является, по общему правилу, не только возмездным, но и эквивалентным. Эквивалентность предполагает учет различных, относящихся к каждой из сторон, составляющих. Имеется в виду, в частности, соотношение таких величин, как размеры платежа и выигрыша, а также вероятность наступления выигрыша1.
Таким образом, презумпция возмездности предусматривает, что по результатам игры и пари выигравшей стороне выплачивается выигрыш либо присуждается титул или выдается награда. В данном случае результат игры зависит от поставленной цели и правил игры. В игорном бизнесе, биржевых играх, страховании отношения строятся на материальном вознаграждении. В спортивных играх возможен нематериальный результат в виде присуждения титула или спортивного разряда.
3. Презумпция обеспечения безопасности при организации и проведении игр. Презумпция безопасности включает две составляющие: во-первых, безопасность лиц, непосредственно принимающих участие в игре (участник лотереи, игрок в казино, спортсмен), во-вторых, обеспечение экономической безопасности организатора азартных игр, пари и спортивных игр как состояние защищенности субъекта предпринимательской деятельности на всех стадиях его функционирования от внешних и внутренних угроз.
Наиболее важным представляется обеспечение безопасности лиц, участвующих в играх. Известно, что до запрета игорного бизнеса в нашей стране его масштабы никем и никак не ограничивались. Вместе с тем, широкое распространение и доступ населения к азартным играм породили психологическое заболевание — игроманию. В цивилизованных странах с развитой экономикой игроманию считают опаснейшим пороком, столь же разрушительным, как наркомания, а в чем-то даже превосходящим ее. Проблемы игромании, как ее еще называют, лудомании (от лат. 1иёиэ — игра) — чрезмерного увлечения азартными играми — безусловно, должны волновать общественность любого цивилизованного государства2.
Это расстройство влечения обычно сопровождается значительными личностными, поведенческими нарушениями и связанными с ними профессиональными, социальными и экономическими проблемами. Представляется важным не допустить указанных негативных проявлений азарта, в том числе с помощью эффективного правового регулирования игорного бизнеса. При этом сами казино и игорные заведения должны активно участвовать в программах социальной защиты населения от игромании и всячески способствовать проведению профилактических мероприятий.
Внутренние угрозы предпринимательской деятельности — это угрозы в сфере игорного бизнеса, чаще всего они задаются самим бизнесом и являются нормальными спутниками предпринимательства (например, различные виды риска). Основными внешними угрозами безопасности предпринимательской деятельности являются: несовершенство законодательной базы и государственной экономической политики; неразвитость рыночной инфраструктуры и отсутствие важнейших институтов рыночной экономики; преступные действия криминальных группировок. Одной из важнейших защитных мер государства, кроме совершенствования нормативно-правовой базы, является стимулирование предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса.
4. Презумпция соблюдения правил игры. В каждой игре свои правила, и любая игра начинается с их изучения. Правила игры бесспорны и обязательны, они не подлежат никакому сомнению. Стоит отойти от правил игры, и мир игры тотчас же рушится. Участник игры, который действует вопреки
1 См.: Брагинский М.И. Договоры об играх, пари: понятие, виды, правовое регулирование. — М., 2004. — С. 27.
2 См.: Трунцевский Ю.В. Игромания как фактор, способствующий совершению преступлений // Труды Академии управления МВД России. — 2008. — № 3 (7). — С. 91—93.
правилам, — это нарушитель игры. Сообщество участников игры не прощает грех нарушителю, ломающему полностью весь их мир. Поэтому он должен быть уничтожен, ибо угрожает самому существованию данного игрового сообщества1.
В 2009 году по заказу Российского союза промышленников и предпринимателей (РСПП) среди 1200 владельцев и топ-менеджеров частных компаний промышленности и строительства, транспорта и связи, сферы обслуживания и торговли в 40 субъектах России было проведено социологическое исследование. Согласно проведенному исследованию, две трети российских бизнесменов считают, что приоритетом для предприятия является соблюдение принятых «правил игры в бизнес-сообществе» (69%), а не следование букве закона (20%)2.
По мнению А.В. Полякова, «большинство карточных и иных азартных игр связано со строгой системой правил. Эти правила при определенных обстоятельствах могут получить правовое значение, порождая игорное право. Например, во всех казино игра в рулетку связана с соблюдением правовой нормы, запрещающей делать игровые ставки путем выставления жетонов на игровое поле после объявления крупье об окончании приема ставок. Нарушение данной нормы не порождает права на получение выигрыша, даже если ставка оказалась верной»3.
В спорте остро стоит проблема с приемом допинга. Не так давно жертвами строгого контроля стали несколько российских спортсменов, в том числе Ирина Коржаненко — виновница одного из самых громких скандалов с участием наших олимпийцев. Победившая в толкании ядра спортсменка была дисквалифицирована за употребление допинга, а завоеванную ею золотую медаль МОК велел вернуть4.
Таким образом, правила игры являются сдерживающим фактором в поведении игроков. Нарушение правил игры всегда очень строго порицалось, как с точки зрения игровой этики и морали, так и обычаев5.
5. Презумпция состязательности участников игорной деятельности. Игра есть состязательность в самом непосредственном наглядном виде. В любой игре с участием соперника всегда присутствует элемент состязательности. При этом в познавательных играх, как правило, побеждает более умный и эрудированный; в спортивных играх — сильнейший, ловкий и натренированный; в азартных играх — везучий и опытный. Несомненно, что игрок-одиночка каждый раз вступает в состязание с вымышленным соперником, иначе его интерес к игре пропадает.
Состязательность — неотъемлемое свойство человеческих сообществ, так как она способна повышать интенсивность жизни индивида или группы, а потому наиболее полно растворяется в культуре. Состязательность ради первенства, несомненно, является для культуры формирующим и облагораживающим фактором. Спортивные игры явились наиболее ярким выражением соревновательного духа в Древней Греции, где формировался принцип состязательности, который имеет огромное значение до настоящего времени6.
Уместно отметить, что не только в спорте и в азартных играх присутствует состязательность. Без элемента состязательности не обходятся дебаты в парламенте государства. «Это нескончаемый матч, в ходе которого те или иные мастера своего дела время от времени пытаются объявить друг другу шах и мат — не затрагивая при этом интересов страны, службу которой несут они с полной серьезностью»7. Вряд ли нужно доказывать, что состязательностью пропитана система выборов в государственные органы власти. При этом состязательность закрепляется в нормативных правовых актах и корпоративных нормах8.
1 См.: Хейзинга Й. Ното 1^епБ: Статьи по истории культуры / Пер., сост. и вступ. ст. Д.В. Сильвестрова. — М., 1997. — С. 30—31.
2 См.: Российский бизнес: «правила игры» важнее закона // Деловой Петербург. — 2010. — 18 июня.
3 Поляков А.В. Общая теория права: Феноменолого-коммуникативный подход: Курс лекций. — 2-е изд., доп. — СПб., 2003. — С. 501.
4 См.: Петровский П. Ярмарка тщеславия // Российская газета. — 2004. — № 187. — 31 августа.
5 См.: Орлова Л.А. Игорное право: отрасль права, комплексный институт законодательства или доктринальный фантом? // Проблемы юридической науки в исследованиях докторантов, адъюнктов и соискателей: Сборник научных трудов. — Н. Новгород, 2010. — Вып. 16. — С. 134.
6 См.: Мягкова С.Н. Эволюция принципа состязательности в античности и Западноевропейском средневековье / С.Н. Мягкова, Е.А. Истягина-Елисеева // Юбилейный сборник трудов ученых РГАФК, посвященный 80-летию академии. — М., 1998. — Т. 5. — С. 96—104.
7 Хейзинга Й. Ното 1^епБ: Статьи по истории культуры / Пер., сост. и вступ. ст. Д.В. Сильвестрова. — М., 1997. — С. 196.
8 См. главу 8 Федерального закона «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» от 18 мая 2005 г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. — 2005. — № 21. — Ст. 1919; Федеральный закон «О средствах массовой информации» от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 // Российская газета. — 1992. — № 32; Федеральный закон «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ // Собрание законодательства РФ. — 2002. — № 24. — Ст. 2253.
Из всего вышесказанного видно, что презумпция состязательности участников игорной деятельности в игорном праве не допускает наличия игры в свое отсутствие. Так, в статье 26 Федерального закона «О физической культуре и спорте в Российской Федерации»1 приведен перечень нарушений антидопинговых правил. Новеллой во внесенных изменениях в закон стали положения о необходимости формирования федеральных и региональных списков спортсменов, подлежащих допинг-контролю. Представляется, что допинг-контроль необходим для сохранения элемента состязательности участников игры.
6. Презумпция доказуемости результатов игры в игорном праве. Результаты игры должны подтверждаться участниками игры либо свидетелями. При проведении лотереи результаты игры публикуются в официальных источниках либо в СМИ.
Так, согласно пункту 4 статьи 1063 Гражданского кодекса РФ лицам, которые в соответствии с условиями проведения лотереи, тотализатора или иных игр признаются выигравшими, должен быть выплачен организатором игр выигрыш в предусмотренных условиями проведения игр размере, форме (денежной или в натуре) и срок, а если срок в этих условиях не указан, не позднее десяти дней с момента определения результатов игр либо в иной срок, установленный законом. Для того, чтобы доказать результат игры, необходимо соблюсти все условия при заключении договора, включая условия о сроке проведения игр, о порядке определения выигрыша и его размере. При этом презумпция доказуемости действует, если всеми участниками игры соблюдены установленные правила. Так, организатор лотереи обязан организовать и провести игру по строго установленным в Законе «О лотереях» правилам2. В свою очередь участник игры должен принять все меры к тому, чтобы реализовать свое право на получение выигрыша.
7. Презумпция соблюдения деловой, игровой и спортивной этики в игорном праве. В игровых правоотношениях соблюдение правил этики является обязательным элементом. Так, в спортивных единоборствах строго прописаны правила ведения боя, при этом речь идет не о соблюдении самих правил игры, а, прежде всего, о соблюдении этики.
Яркий пример тому проведение предвыборной агитации между кандидатами на должность депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации. Так, в пункте 11 статьи 61 Федерального закона «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»3 от 18 мая 2005 года № 51-ФЗ установлен запрет на размещение печатных предвыборных агитационных материалов на памятниках, обелисках, зданиях, сооружениях и в помещениях, имеющих историческую, культурную или архитектурную ценность, а также в зданиях, в которых размещены избирательные комиссии, помещения для голосования, и на расстоянии менее 50 метров от входа в них. Это требование закреплено в целях соблюдения правил деловой этики.
В статье 27 Федерального закона «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ4 устанавливаются ограничения на рекламу, а также содержание основанных на риске игр и пари. Как известно, закон запрещает, рекламируя пари и игры, основанные на риске, обращаться к несовершеннолетним, создавать впечатление, что участие в играх является хорошим гарантированным способом пополнения кошелька и вообще достижением успеха в жизни5. Этот пример показывает, что для правильного эстетического и физического развития ребенка важно не допустить увлечения им азартными играми, что может привести к нарушению психики ребенка и совершению им преступлений.
8. Презумпция доступности всех слоев населения к различным видам игр. Указанная презумпция теснейшим образом связана с наличием у субъектов игорного права равных возможностей заниматься любым видом игорной деятельности.
Политика государства должна основываться на доступности всех слоев населения к различным видам игр, а также к занятиям физической культурой и спортом. В современных условиях необходима модернизация системы физического воспитания в образовательных учреждениях, студенческого спорта. Особое внимание следует уделять проблемам, связанным с доступностью спорта для людей с ограниченными физическими возможностями.
В настоящее время сложилась проблемная ситуация с участием населения в азартных играх. С одной стороны, хорошо, что государство старается оградить от психологической зависимости к азартным играм, запрещая организацию игорных заведений на территории России. С другой стороны, как уже указывалось ранее, запрет привел к негативным последствиям. Азартные люди играли и
1 Федеральный закон «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» от 4 декабря 2007 г. № 329-ФЗ (изм. от 17 декабря 2009 г. № 313-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. — 2007. — № 50. — Ст. 6242.
2 См. статьи 7, 8 Федерального закона «О лотереях» от 11 ноября 2003 г. № 138-ФЗ // Собрание законодательства РФ. — 2003. — № 6. — Ч. 1. — Ст. 4434.
3 Собрание законодательства РФ. — 2005. — № 21. — Ст. 1919.
4 Собрание законодательства РФ. — 2006. — № 12. — Ст. 1232.
5 См.: Орлова Л.А. К вопросу о кодификации норм игорного законодательства // Кодификация законодательства: теория, практика, техника: Материалы Международной научно-практической конференции (Нижний Новгород, 25—26 сентября 2008 года) / Под ред. В.М. Баранова, Д.Г. Краснова. — Н. Новгород, 2009. — С. 778.
будут играть. Вряд ли заядлый игрок, который проигрывал последние сбережения в игровом клубе, расположенном неподалеку от дома, поедет в игорную зону на границу Российской Федерации, чтобы получить дозу азарта. Федеральный закон, запретивший деятельность на территории Российской Федерации предприятий игорного бизнеса вне игорных зон, скорее упростил процесс его организации, поскольку теперь не нужно получать официальную лицензию. В связи с этим сейчас наблюдаются попытки некоторых бизнесменов закамуфлировать игорный бизнес под различные виды деятельности. На месте бывших игровых клубов появляются интернет-салоны, клубы спортивного покера, стимулирующие лотереи, лаунж-холы, развлекательно-стимулирующие мероприятия, лотерейные автоматы, предоставление доступа через Интернет на сайты, зарегистрированные вне территории РФ и предоставляющие услуги по проведению азартных игр, и другие приспособления, с помощью которых заядлым игрокам предоставляется возможность проиграться.
Таким образом, правовые презумпции, действующие в игорном праве, устраняют неопределенность в отношениях, возникающих в игорной деятельности, вносят четкость и стабильность в правовое регулирование.
Как итог отметим, что в игорном законодательстве у отраслевых правовых презумпций, как правило, нет прямого текстуального закрепления, а имеется лишь смысловое. Очевидно, для обеспечения эффективного правового регулирования отношений в сфере игорной деятельности рассмотренные правовые презумпции должны текстуально закрепляться в кодифицированном акте1.
1 О кодификации игорного законодательства см.: Орлова Л.А. К вопросу о кодификации норм игорного законодательства // Кодификация законодательства: теория, практика, техника: Материалы Международной научнопрактической конференции (Нижний Новгород, 25—26 сентября 2008 года) / Под ред. В.М. Баранова, Д.Г. Краснова. — Н. Новгород, 2009. — С. 772—787.
